АРБИТРАЖНЫЙ СУД КРАСНОДАРСКОГО КРАЯ

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

РЕШЕНИЕ

 

Дело № А32-57278/2019

23 ноября 2020 г.

г. Краснодар

Резолютивная часть решения объявлена 16 ноября 2020 г.

      Полный текст решения изготовлен 23 ноября 2020 г.

Арбитражный суд Краснодарского края в составе судьи Гонзус И.П., при ведении протокола судебного заседания судьей, рассмотрев в судебном заседании заявление                  ПАО «Кубаньэнерго», г. Краснодар,

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Краснодарскому краю,                            г. Краснодар,

Третье лицо: ФИО1, г. Краснодар 

о признании незаконным постановления № 29488/6 от 18.11.2019, по делу об административном правонарушении № 023/04/9.21-1962/2019

при участии:

от заявителя: ФИО2- представителя по доверенности;

от ответчика: ФИО3– представителя по доверенности;

от третьего лица: не явился, считается извещенным

от ПАО «ТНС энерго Кубань»: ФИО4 – представителя по доверенности,

УСТАНОВИЛ:

ПАО «Кубаньэнерго» (далее – заявитель, общество) обратилось в арбитражный суд с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Краснодарскому краю (далее – ответчик, управление) о признании незаконным постановления № 29488/6 от 18.11.2019, по делу об административном правонарушении № 023/04/9.21-1962/2019. 

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельные требования относительно предмета спора, привлечена ФИО1 (далее – третье лицо). 

Решением от 24.01.2020, оставленным без изменения постановлением суда апелляционной инстанции от 14.03.2020, в удовлетворении заявленных требований отказано. 

Судебные акты мотивированы тем, что отсутствуют доказательства надлежащего выполнения ПАО «Кубаньэнерго» обязанности по направлению акта об осуществлении технологического присоединения гарантирующему поставщику в порядке, предусмотренном пунктом 19(1) Правил технологического присоединения энергопринимающих устройств потребителей электрической энергии, объектов по производству электрической энергии, а также объектов электросетевого хозяйства, принадлежащих сетевым организациям и иным лицам, к электрическим сетям, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004                        № 861 (далее – Правила № 861), нарушение пункта 19(1) Правил образует состав административного правонарушения по части 2 статьи 9.21 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее – КоАП РФ). 

Постановлением Арбитражного суда Северо-Кавказского округа  от 02.07.2020 года решение суда первой инстанции от 24.01.2020 и постановление суда апелляционной инстанции от  14.03.2020 отменены. Дело направлено на новое рассмотрение в суд первой инстанции. 

Суд кассационной инстанции указал, что выводы судов первой и апелляционной инстанций о наличии в действиях общества состава административного правонарушения предусмотренного частью 2 статьи 9.21 КоАП РФ являются преждевременными. 

Согласно части 2.1 статьи 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) указания арбитражного суда кассационной инстанции, в том числе на толкование закона, изложенные в его постановлении об отмене решения, судебного приказа, постановления арбитражных судов первой и апелляционной инстанций, обязательны для арбитражного суда, вновь рассматривающего данное дело. 

В судебном заседании с 10.11.2020 до 16.11.2020 объявлялся перерыв, после окончания которого, судебное заседание продолжено. 

В связи с переименованием заявителя, суд считает необходимым уточнить его наименование – ПАО «Россети-Кубань». 

Представитель общества в судебном заседании настаивал на удовлетворении заявленных требований, правовая позиция изложена в заявлении. 

Представитель ответчика в судебном заседании заявленные требования не признал, возражения изложены в отзыве и в дополнении к нему. 

Третье лицо явку в судебное заседание не обеспечило, считается извещенной надлежащим образом, отзыв на заявление не представило. 

Участие в судебном заседании также принял представитель ПАО «ТНС Энерго Кубань» по доверенности, который просил в удовлетворении заявленных требований отказать, правовая позиция изложена в отзыве.   

Суд считает, что заявленные требования удовлетворению не подлежат ввиду следующего. 

В управление поступило обращение ФИО1 на действия                                          ПАО «Кубаньэнерго», связанные с несоблюдением порядка технологического присоединения к электрическим сетям, предусмотренного Правилами № 861, путем неисполнения мероприятий по технологическому присоединению объекта                          ФИО1, расположенного по адресу: Краснодарский край, Красноармейский р-н, х. Прикубанский, ул. Центральная, д. 14 (далее – Объект) что является нарушением пункта 16 Правил № 861. 

Между ФИО1 и ПАО «Кубаньэнерго» заключен договор № 10903-18-00476108-1 от 19.11.2018 на технологическое присоединение к электрическим сетям Объекта, неотъемлемой частью которого являются Технические условия (далее – Договор).

Согласно пункту 21 договора № 10903-18-00476108-1 от 19.11.2018 и пункту 15 Правил № 861 договор считается заключенным с даты поступления подписанного заявителем экземпляра договора в сетевую организацию. Договор № 10903-18-00476108-1 заключен между ПАО «Кубаньэнерго» и ФИО1 19.11.2018. ПАО «Кубаньэнерго» должно было осуществить мероприятия по технологическому присоединению объекта ФИО1 согласно подпункту «б» пункта 16 Правил № 861 и пункту 5 договора от 19.11.2018 № 10903-18-00476108-1 в срок до 19.03.2019.

В установленные законодательством и пунктом 5 договора сроки сетевая организация не исполнила обязательства по технологическому присоединению к электрическим сетям энергопринимающие устройство объекта ФИО1 В адрес ПАО «Кубаньэнерго» посредством почтовой связи направлено определение о возбуждении дела об административном правонарушении от 22.08.2019 № 20818/6, в котором указано, что 20.09.2019 законному представителю ПАО «Кубаньэнерго», либо представителю юридического лица по доверенности необходимо явиться в Управление ФАС по КК для дачи объяснений по факту нарушения, а также для подписания и получения протокола об административном правонарушении.

20.09.2019 в связи с отсутствием надлежащего уведомления ПАО «Кубаньэнерго», ФИО1, а также необходимостью истребования дополнительных материалов для рассмотрения дела, вынесено определение о продлении срока проведения расследования по делу об административном правонарушении № 023/04/9.21-1962/2019 и определение об отложении составления протокола об административном правонарушении № 023/04/9.21- 1962/2019 на 18.10.2019. Согласно отчету об отслеживании почтовых отправлений, определения о продлении и об отложении по делу № 023/04/9.21-1962/2019 получены ПАО «Кубаньэнерго» 10.10.2019.

18.10.2019 в отсутствие надлежащим образом уведомленного ПАО «Кубаньэнерго», ФИО1 должностным лицом Управления ФАС по КК составлен протокол по делу № 023/04/9.21-1962/2019 об административном правонарушении и вынесено определение о назначении времени и места рассмотрения дела об административном правонарушении № 023/04/9.21-1962/2019 на 31.10.2019 (согласно отчету об отслеживании почтовых отправлений протокол и определение о назначении времени и места рассмотрения дела получены ПАО «Кубаньэнерго» 28.10.2019).

  В связи с необходимостью истребования дополнительных материалов для рассмотрения дела № 023/04/9.21-1962/2019, 31.10.2019 Управлением ФАС по КК вынесены определение о продлении срока рассмотрения дела, а также определение об отложении рассмотрения дела на 18.11.2019 (согласно отчету об отслеживании потовых отправлений определения получены ПАО «Кубаньэнерго» 08.11.2019). 

  18.11.2019 заместителем руководителя Управления ФАС по КК ФИО5 по результатам рассмотрения материалов дела № 023/04/9.21- 1962/2019 в отсутствие надлежащим образом уведомленного ПАО «Кубаньэнерго», ПАО «ТНС Энерго Кубань», ФИО1 вынесено постановление № 29488/6 по делу об административном правонарушении, на основании которого ПАО «Кубаньэнерго» признано виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 9.21 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях с назначением наказания в виде административного штрафа в сумме 600 000 руб.

  Основанием вынесения вышеуказанного постановления стал вывод управления о том, что ПАО «Кубаньэнерго» нарушен подпункт «б» пункта 16 Правил № 861, в соответствии с которым мероприятия по технологическому присоединению объекта должны быть окончены обществом в срок до 19.03.2019.

  Не согласившись с вынесенным постановлением, общество обратилось в арбитражный суд с настоящим заявлением о его оспаривании. 

При принятии решения суд исходит из следующего. 

В соответствии с частями 4, 6, 7 статьи 210 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации по делам об оспаривании решений административных органов о привлечении к административной ответственности обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для привлечения к административной ответственности, возлагается на административный орган, принявший оспариваемое решение. При рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании проверяет законность и обоснованность оспариваемого решения, устанавливает наличие соответствующих полномочий административного органа, принявшего оспариваемое решение, устанавливает, имелись ли законные основания для привлечения к административной ответственности, соблюден ли установленный порядок привлечения к ответственности, не истекли ли сроки давности привлечения к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для дела. При рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа арбитражный суд не связан доводами, содержащимися в заявлении, и проверяет оспариваемое решение в полном объеме. 

Согласно части 1 статьи 9.21 КоАП РФ нарушение субъектом естественной монополии правил (порядка обеспечения) недискриминационного доступа или установленного порядка подключения (технологического присоединения) к магистральным нефтепроводам и (или) магистральным нефтепродуктопроводам, электрическим сетям, тепловым сетям, газораспределительным сетям или централизованным системам горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и водоотведения, либо нарушение собственником или иным законным владельцем объекта электросетевого хозяйства правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии, либо препятствование собственником или иным законным владельцем водопроводных и (или) канализационных сетей транспортировке воды по их водопроводным сетям и (или) транспортировке сточных вод по их канализационным сетям влечет наложение административного штрафа на юридических лиц от 100 тыс. рублей до 500 тыс. рублей. Повторное совершение названного административного правонарушения влечет наложение административного штрафа на юридических лиц от 600 тыс. рублей до 1 млн. рублей (часть 2 статьи 9.21 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях).

Порядок технологического присоединения энергопринимающих устройств потребителей электрической энергии к электрическим сетям, в том числе порядок подачи заявки, заключения договора технологического присоединения, существенные условия договора и т.д. определяются Правилами № 861.

Пункт 7 Правил № 861 устанавливает следующую процедуру технологического присоединения: 

а) подача заявки юридическим или физическим лицом, которое имеет намерение осуществить технологическое присоединение по основаниям, предусмотренным пунктом 2 настоящих Правил; 

б) заключение договора; 

в) выполнение сторонами договора мероприятий по технологическому присоединению, предусмотренных договором; 

г) получение разрешения органа федерального государственного энергетического надзора на допуск в эксплуатацию объектов заявителя. В случае технологического присоединения объектов лиц, указанных в пункте 12 настоящих Правил, технологическое присоединение которых осуществляется по третьей категории надежности (по одному источнику электроснабжения) к электрическим сетям классом напряжения до 20 кВ включительно, объектов лиц, указанных в пунктах 12(1), 13 и 14 настоящих Правил, а также в отношении объектов электросетевого хозяйства сетевых организаций классом напряжения до 20 кВ включительно, построенных (реконструированных) в рамках исполнения технических условий в целях осуществления технологического присоединения заявителя, получение разрешения органа федерального государственного энергетического надзора на допуск в эксплуатацию объектов заявителя с учетом положений пунктов 18(1) - 18(4) настоящих Правил не требуется; 

д) осуществление сетевой организацией фактического присоединения объектов заявителя к электрическим сетям и фактического приема (подачи) напряжения и мощности. Для целей настоящих Правил под фактическим присоединением понимается комплекс технических и организационных мероприятий, обеспечивающих физическое соединение (контакт) объектов электросетевого хозяйства сетевой организации, в которую была подана заявка, и объектов электроэнергетики (энергопринимающих устройств) заявителя без осуществления фактической подачи (приема) напряжения и мощности на объекты заявителя (фиксация коммутационного аппарата в положении «отключено»). Фактический прием (подача) напряжения и мощности осуществляется путем включения коммутационного аппарата (фиксация коммутационного аппарата в положении «включено»); 

е) составление акта об осуществлении технологического присоединения по форме согласно приложению № 1, а также акта согласования технологической и (или) аварийной брони (для заявителей, указанных в пункте 14(2) настоящих Правил).

Согласно подпункту «б» пункта 16 Правил № 861 срок осуществления мероприятий по технологическому присоединению, который исчисляется со дня заключения договора и не может превышать 4 месяца - для заявителей, максимальная мощность энергопринимающих устройств которых составляет до 670 кВт включительно. 

Согласно представленным ПАО «Кубаньэнерго» сведениям, ФИО1 в адрес ПАО «Кубаньэнерго» было направлено заявление о выполнении пункта 11 технических условий для присоединения объекта к электрическим сетям.

Вышеуказанное заявление зарегистрировано в сетевой организации 06.12.2018. 

Сетевой организацией 14.12.2018 проведен осмотр электроустановок с составлением соответствующих актов. При проверке выявлены замечания, касающиеся приборов учета, о чем указано в акте осмотра.

ФИО1 12.02.2019  направлено заявление о несогласии с требованием сетевой организации о предоставлении проектной документации и осуществлении фактического присоединения объекта заявителя. 

Акт о выполнении технических условий № 06-03/0517-18-В/1ФИО1 подписан 15.02.2019.

ПАО «Кубаньэнерго» 18.03.2019 осуществлено технологическое присоединение объекта заявителя, о чем составлен соответствующий акт № 458564, подписанный ФИО1 

Согласно пункту 19 Правил № 861 стороны составляют акт об осуществлении технологического присоединения по форме, предусмотренной приложением № 1 к настоящим Правилам, не позднее 3 рабочих дней после осуществления сетевой организацией фактического присоединения объектов электроэнергетики (энергопринимающих устройств) заявителя к электрическим сетям и фактического приема (подачи) напряжения и мощности.

В силу пункта 19(1) Правил № 861 сетевая организация не позднее 2 рабочих дней со дня подписания заявителем и сетевой организацией акта об осуществлении технологического присоединения, а также акта согласования технологической и (или) аварийной брони (для заявителей, указанных в пункте 14(2) настоящих Правил) направляет в письменном или электронном виде копии указанных актов в адрес субъекта розничного рынка, с которым заявителем заключен договор энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности) в отношении энергопринимающих устройств, технологическое присоединение которых осуществляется, либо в случае отсутствия информации у сетевой организации о заключении такого договора на дату отправления - в адрес субъекта розничного рынка, указанного в заявке, с которым заявитель намеревается заключить договор энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности).

Подлежащие в соответствии с настоящими Правилами исполнению сетевой организацией действия по передаче копий документов заявителей в адрес соответствующих субъектов розничных рынков, а также по допуску к эксплуатации установленного в процессе технологического присоединения прибора учета электрической энергии совершаются сетевыми организациями без взимания платы за их совершение. 

В случае если к заявке не приложен подписанный заявителем проект договора энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), оформленный в соответствии с формой договора, размещенной на официальном сайте гарантирующего поставщика, или протокол разногласий к договору, заявитель, получивший от сетевой организации акт об осуществлении технологического присоединения, при его возвращении сетевой организации после подписания со своей стороны вправе приложить к нему надлежащим образом оформленный и подписанный со своей стороны договор, обеспечивающий продажу электрической энергии (мощности) на розничном рынке, ранее надлежащим образом оформленный и подписанный со стороны гарантирующего поставщика. Отсутствие договора, обеспечивающего продажу электрической энергии (мощности) на розничном рынке, не является основанием для невыполнения сетевой организацией обязательств, предусмотренных настоящими Правилами, в части соблюдения процедуры технологического присоединения.Учитывая дату подписания акта об осуществлении технологического присоединения (18.03.2019) ПАО «Кубаньэнерго» должно было направить в адрес субъекта розничного рынка копию указанного акта не позднее 20.03.2019. 

Из сведений, представленных ПАО «Кубаньэнерго» письмом от 18.10.2019                                   № 135-04-501 (вх. от 21.10.2019 № 12240) следует, что указанные акты были направлены ПАО «Кубаньэнерго»в адрес ПАО «ТНС энерго Кубань» электронным письмом от 20.03.2019.

В свою очередь, ПАО «ТНС энерго Кубань» письмом от 31.10.2019                                       № УНПО08.07.534 представило пояснения и документы, из которых следует, что 29.04.2019 в адрес ПАО «ТНС энерго Кубань» обратился ФИО6 с просьбой внести изменения в договор энергоснабжения № 230708040016, в связи с осуществлением 18.03.2019 сетевой организации ПАО «Кубаньэнерго» нового технологического присоединения (увеличения мощности) по адресу: х. Прикубанский, ул. Центральная, 14, при этом, заявителем не были представлены оригиналы подтверждающих документов.

В целях внесения изменений в договор энергоснабжения с потребителем, проживающим по адресу: х. Прикубанский, ул. Центральная, 14, и внесения соответствующих изменений в договор оказания услуг по передаче с                                               ПАО «Кубаньэнерго» по указанной точке поставке, ПАО «ТНС энерго Кубань» письмами от 30.04.2019 № 202 и 03.06.2019 № 15 обратилось в адрес сетевой организации ПАО «Кубаньэнерго» с запросом о предоставлении оригинала акта об осуществлении акта об осуществлении технологического присоединения № 458564.

Сетевая организация письмом от 01.08.2019 № СлЭС/1/1872 предоставила в адрес общества заверенную копию указанного акта, после чего обществом были внесены соответствующие изменения в договор энергоснабжения № 230708040016. 

Иные письма в адрес ПАО «ТНС энерго Кубань» от ПАО «Кубаньэнерго» не поступали.

Также ПАО «ТНС энерго Кубань» письмом от 13.11.2019 № УНПО08.07.559 представило пояснения, из которых следует, что письмо ПАО «Кубаньэнерго» от 20.03.2019 в адрес ПАО «ТНС энерго Кубань» не поступало. 

Из письменных объяснений инженера по договорной работе Красноармейского производственного участка Тимашевского филиала ПАО «ТНС энерго Кубань» ФИО7 от 09.11.2020 следует, что 20.03.2019 писем от                         ПАО «Кубаньэнерго» направленных на адрес электронной почты 093_mov@mail.kubansbyt.ru сотруднику - ФИО7 на имя директора Тимашевского филиала ПАО «ТНС энерго Кубань» (реестр исполненных договоров 18.03.2019), с приложением копий акта о технологическом присоединении, а также акта допуска ТП_00476108 в отношении точки поставки потребителя ФИО1 

<

...>, не поступало. 

Более того, ссылка сетевой организации на копию письма от 03.05.2019                               № СлЭС/1/747 и реестр почтовых отравлений, из которого следует, что ответ направлен начальнику Красноармейского ПУ в станицу Полтавскую, не состоятелен, поскольку                     ПАО «Россети Кубань» в материалы дела не представлены допустимые доказательства того (опись почтового вложения, квитанция об отправке), что в направляемом почтовом отправлении направлялись акт о технологическом присоединении, а также акт допуска ТП_00476108, кроме того указанное письмо в адрес Красноармейского ПУ не поступало, что подтверждается журналом регистрации входящей корреспонденции.

С учетом вышеизложенного, суд приходит к выводу о том, что                                        ПАО «Кубаньэнерго» не представлены документы, определенно и безусловно свидетельствующие о выполнении им обязанности, установленной пунктом 19 (1) Правил № 861, и получении ПАО «ТНС Энерго Кубань» о неполучении электронного письма от 20.03.2019.

Общество включено в реестр субъектов естественных монополий, в отношении которых осуществляется государственное регулирование и контроль по виду услуг - услуги по передаче электрической энергии.

Из материалов дела следует, что ранее ПАО «Кубаньэнерго» было привлечено к административной ответственности по части 2 статьи 9.21 КоАП РФ                                                 (дело № А32-21074/2018).  

Исходя из положений пункта 2 части 1 статьи 4.3 КоАП РФ, повторным признается совершение однородного административного правонарушения, то есть совершение административного правонарушения в период, когда лицо считается подвергнутым административному наказанию в соответствии со статьей 4.6 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях за совершение однородного административного правонарушения.

Лицо, которому назначено административное наказание за совершение административного правонарушения, считается подвергнутым данному наказанию со дня вступления в законную силу постановления о назначении административного наказания до истечения одного года со дня окончания исполнения данного постановления.

Согласно части 2 статьи 2.1 КоАП РФ юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых настоящим Кодексом или законами субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

Имея возможность для соблюдения установленных законом требований по проведению мероприятий по технологическому присоединению, заявитель не принял необходимых мер по соблюдению публично-правовой обязанности. 

Нарушение установленного срока выполнения мероприятий по технологическому присоединению со стороны сетевой организации свидетельствует о наличии в действиях заявителя события правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 9.21 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, поскольку заявителем допущено повторное нарушение Правил № 861, за что он был привлечен ранее к административной ответственности.

Срок давности привлечения ПАО «Кубаньэнерго» к административной ответственности по части 2 статьи 9.21 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, установленный частью 1 статьи 4.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, на момент вынесения постановления, не истек. 

Нарушений порядка привлечения к административной ответственности, а также прав и законных интересов общества при производстве по делу об административном правонарушении управлением не допущено и обществом не оспаривается, обстоятельств, исключающих производство по делу об административном правонарушении, судом не выявлено.

Учитывая вышеизложенное, суд считает, что основания для отмены постановления № 29488/6 от 18.11.2019 по делу об административном правонарушении                                              № 023/04/9.21-1962/2019 отсутствуют. 

Таким образом, заявленные требования являются необоснованными и удовлетворению не подлежат. 

В силу пункта 4 статьи 208 АПК РФ заявление об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности государственной пошлиной не облагается. 

На основании вышеизложенного и руководствуясь статьями 65, 71, 176, 189, 211   Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд 

Р Е Ш И Л:

Уточнить наименование заявителя ПАО «Россети – Кубань».

В признании незаконным постановления Управления Федеральной антимонопольной   службы по Краснодарскому краю о наложении штрафа от 18.11.2019 № 29488/6 по делу об административном правонарушении  № 023/04/9.21-1962/2019  о  привлечении  ПАО «Кубаньэнерго»  (ОГРН  

<

***>, ИНН 

<

***>, адрес: 350033, 

<

...>)  к административной ответственности по части 2 статьи 9.21  КоАП РФ в виде штрафа 600 000 руб. отказать.

Решение может быть обжаловано в Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд через Арбитражный суд Краснодарского края в десятидневный   срок со дня принятия. 

Судья                                                                                 И.П. Гонзус