ТРИНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

191015, Санкт-Петербург, Суворовский пр., 65, лит. А

http://13aas.arbitr.ru

 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

Дело №А56-50332/2021

05 февраля 2022 года

г. Санкт-Петербург

Резолютивная часть постановления объявлена  11 января 2022 года

Постановление изготовлено в полном объеме  05 февраля 2022 года

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего  Денисюк М.И.

судей Зотеевой Л.В., Протас Н.И.

при ведении протокола судебного заседания:  ФИО1

при участии:  

от заявителя: не явился (извещен)

от заинтересованного лица: предст. ФИО2 – доверенность от 27.12.2021

от третьих лиц: 1) предст. ФИО3 – доверенность от 27.12.2021, предст. ФИО4 – доверенность от 27.12.2021 (онлайн), 2) не явился (извещен)

 

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы (регистрационный номер 13АП-38634/2021, 13АП-38636/2021) общества с ограниченной ответственностью «Дискомъ Терминал» и общества с ограниченной ответственностью «Брокер-Юг» на решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 08.10.2021 по делу № А56-50332/2021 (судья Лебедева И.В.), принятое

по заявлению  общества с ограниченной ответственностью «Дискомъ Терминал»

к  Санкт-Петербургской таможне

третьи лица: 1) Ростовская таможня; 2) общество с ограниченной ответственностью «Брокер-Юг»

о признании недействительным уведомления 

установил:

Общество с ограниченной ответственностью «Дискомъ Терминал» (далее – заявитель, Общество, ООО «Дискомъ Терминал») обратилось в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области с заявлением о признании недействительным уведомления Санкт-Петербургской таможни от 05.04.2021 №10210000/У2021/0001434 о не уплаченных в установленный срок суммах таможенных платежей, специальных, антидемпинговых, компенсационных пошлин, процентов и пеней.

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены Ростовская таможня и общество с ограниченной ответственностью «Брокер-Юг» (далее – ООО «Брокер-Юг», таможенный представитель).

Решением суда первой инстанции от 08.10.2021 в удовлетворении заявленных Обществом требований отказано.

На решение суда от 08.10.2021 поданы апелляционные жалобы ООО «Дискомъ Терминал» и ООО «Брокер-Юг».

В апелляционной жалобе ООО «Дискомъ Терминал» просит решение суда первой инстанции от 08.10.2021 отменить и удовлетворить заявленные Обществом требования, ссылаясь на нарушение и неправильное применение судом первой инстанции норм материального права. Податель жалобы ссылается на то, что сведения, полученные Ростовской таможней в соответствии с Федеральным законом от 12.08.1995 № 144-ФЗ «Об оперативно-розыскной деятельности» (далее – Закон № 144-ФЗ) могут служить поводом и основанием для возбуждения уголовного дела, но не могут использоваться при проведении таможенного контроля. Податель жалобы также ссылается на то, что использование таможенным органом в качестве основного доказательства не заключения таможенного эксперта, а ответа ЭКС-филиала ЦЭКТУ г.Ростов-на-Дону на запрос, который получен в результате оперативно-розыскной деятельности, существенно ограничивает права Общества, как лица, в отношении которого проводилась камеральная таможенная проверка. Кроме того, податель жалобы полагает ошибочным вывод суда первой инстанции о правильности классификации Ростовской таможней спорного товара в подсубпозиции 2713 90 900 0 TH ВЭД ЕАЭС

В апелляционной жалобе ООО «Брокер-Юг» просит решение суда первой инстанции от 08.10.2021 отменить и удовлетворить требования заявителя, ссылаясь на неполное выяснение судом обстоятельств, имеющих значение для дела. Податель жалобы полагает, что товар, задекларированный по ДТ (ВТД)  №10313070/140918/0003997 (ПВД №10313070/120419/0001481) правильно классифицирован Обществом в подсубпозиции 2706 00 000 0 ТН ВЭД ЕАЭС. Кроме того, податель жалобы полагает, что судебный акт по настоящему делу может повлиять на права и обязанности общества с ограниченной ответственностью «Морские комплексы и системы – Форвардинг», которое выступало таможенным представителем при подаче временной таможенной декларации №10313070/140918/0003997, в связи с чем данное лицо должно быть привлечено к участию в деле в качестве третьего лица.

В судебном заседании 11.01.2022 представители Санкт-Петербургской таможни и Ростовской таможни возражали против удовлетворения апелляционных жалоб по основаниям, изложенным в письменных отзывах.

ООО «Дискомъ Терминал» и ООО «Брокер-Юг» извещены надлежащим образом о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы с учетом положений части 1 статьи 121 АПК РФ и пункта 16 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 26.12.2017 № 57 «О некоторых вопросах применения законодательства, регулирующего использование документов в электронном виде в деятельности судов общей юрисдикции и арбитражных судов», в судебное заседание своих представителей не направили, что не препятствует рассмотрению апелляционной жалобы в их отсутствие.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверена в апелляционном порядке.

Как установлено судом и следует из материалов дела, ООО «Дискомъ Терминал» в рамках исполнения контракта от 26.02.2018 № DT-NT/18/01, заключенного с компанией «NAEMA TRADING LP» (Соединенное Королевство, Покупатель),  поместило под таможенную процедуру экспорта на таможенном посту Морской порт Азов по временной декларации на товары №10313070/140918/0003997 (далее - ВТД) товар «смола пиролизная смесевая СТО 27469802-001-2016, полученная при переработке углеводородного сырья (бензинового, смеси бензинового и газового сырья и прочих нефтяных дистиллятов), а также компаундированием смол с продуктов висбрекинга и другими остаточными продуктами термического крекинга, содержащая ароматические углеводороды, применяемая в качестве сырья для нефтехимической промышленности, не отходы, плотность при 15°С не более кг/л -1,2 max; вязкость при 50°С, ССТ - 1100 mах; содержание осадка не более % -0,1 max; коксуемость, % - 18,0 max; зольность, % - 0,10 max; содержание воды, % - 3,0 max», производитель ООО «Дискомъ Терминал». 

На вышеуказанную ВТД впоследствии 12.04.2019 на таможенный пост Морской порт Азов была подана полная декларация на товары №10313070/120419/0001481 (далее - ПВД), согласно которой на экспорт был оформлен товар «смола, полученная при переработке углеводородного сырья (бензинового, смеси бензинового и газового сырья и прочих нефтяных дистиллятов), а также компаундированием смол с продуктов висбрекинга другими остаточными продуктами термического крекинга, содержащая ароматические углеводороды, применяемая в качестве сырья для нефтехимической промышленности, не отходы: смола пиролизная смесевая (максимальные значения: плотность при 15°С - 1,2 кг/л, вязкость при 50°С - 110 ССТ, содержание остатка - 0,1 %, коксуемость - 18 %, зольность - 0,10 %, содержание воды – 3 %), СТО 27469802-001-2016, количество 4909,112т», производитель ООО «Дискомъ Терминал». 

Таможенное декларирование товаров по ДТ № 10313070/140918/0003997 (ВТД)  производилось таможенным представителем ООО «Морские комплексы и системы – Форвардинг»на основании договора таможенного представителя с ООО «Дискомъ Терминал» от 08.08.2016 № 25/2016.

Таможенное декларирование товаров по ДТ №10313070/120419/0001481 (ПВД) производилось таможенным представителем ООО «Брокер-Юг» на основании договора таможенного представителя с ООО «Дискомъ Терминал» от 10.04.2019 №16/19.

Товар, задекларированный по ДТ №10313070/140918/0003997 (ВТД), №10313070/120419/0001481 (ПВД) классифицирован декларантом в подсубпозиции 2706 00 000 0 TH ВЭД ЕАЭС «Смолы каменноугольные, буроугольные, торфяные и прочие минеральные смолы, обезвоженные или необезвоженные, частично ректифицированные или неректифицированные, включая "восстановленные" смолы». К товару, классифицированному в соответствии с кодом TH ВЭД ЕАЭС 2706 00 000 0 и вывезенному в рамках вышеуказанных ДТ, применялась нулевая ставка вывозной таможенной пошлины. 

На основании статьи 332 Таможенного кодекса Евразийского экономического союза (далее - ТК ЕАЭС) Ростовской таможней с 28.10.2020 по 25.01.2021 проведена камеральная таможенная проверка в отношении ООО «Дискомъ Терминал», по результатам которой составлен акт камеральной таможенной проверки от 25.01.2021 № 10313000/210/250121/А000048.

В ходе проверки Ростовской таможней установлено, что с целью подтверждения сведений, заявленных в графе 33 ДТ при декларировании товара в таможенном органе, декларантом к ДТ №10313070/120419/0001481 (ПВД) представлены сертификат (паспорт) качества № 3286, выданный 26.09.2018 лабораторным центром ООО «Донтерминал», а также заключение таможенного эксперта от 23.10.2018 № 12406001/0033804. Указанное заключение таможенного эксперта составлено на основании решения о назначении таможенной экспертизы № 10313070/270918/ПВ/000057 от 27.09.2018 по ДТ №10313070/140918/0003997 (ВТД), вынесенного должностным лицом таможенного поста Морской порт Азов Ростовской таможни. Пробы товара отобраны из танков т/х «Капитан ФИО5» в соответствии с актом отбора проб и образцов от 27.09.2018 №10313070/270918/000052. 

Согласно заключению таможенного эксперта от 23.10.2018 №12406001/0033804 плотность пробы при температуре 15°С, по методу EN ISO 12185 составляет 0,9622 г/см?, содержание ароматических составных частей в пробе по методу, описанному в приложении А к пояснениям к группе 27 ТН ВЭД ЕАЭС, составляет 76,7 мас. %. 

Вместе с тем, согласно заключению служебной проверки, проведенной во исполнение приказа Ростовской таможни от 14.10.2019 № 1087 «О проведении служебной проверки», отбор проб и образцов должностным лицом таможенного поста Морской порт Азов Ростовской таможни проведен не в соответствии с установленным Порядком проведения отбора проб и образцов товара (ГОСТ 31873-2012). 

Таким образом, в связи с выявленным нарушением порядка отбора проб и образцов проверяемого товара (ГОСТ 31873-2012) Ростовская таможня пришла к выводу о том, что заключение таможенного эксперта от 23.10.2018 №12406001/0033804 не может использоваться в качестве документа, подтверждающего физико-химические характеристики проверяемого товара.

Кроме того, в ходе проведения камеральной таможенной проверки Ростовской таможней установлено, что согласно информации, размещенной на сайте www.fsa.gov.ru лабораторный центр ООО «Донтерминал» не уполномочен на проведение соответствующих исследований, в связи с чем сертификат (паспорт) качества № 3286, выданный 26.09.2018, не может быть использован для подтверждения физико-химических характеристик проверяемого товара.

Вместе с тем, в ходе проведения оперативно-розыскных мероприятий Южной оперативной таможней установлено, что из танков т/х «Капитан ФИО5», согласно заявки ООО «Дискомъ Терминал», работниками АО «СЖС Восток Лимитед» 26-27 сентября 2018 года проведены отбор и исследование товара, предназначенного для последующего экспорта по проверяемым ДТ. По результатам исследования товара лабораторией филиала АО «СЖС Восток Лимитед» составлен сертификат качества от 28.09.2018 № TU8-01581.001, в соответствии с которым установлены следующие физико-химические характеристики проверяемого товара: содержание ароматических составных частей - 98,4 %, плотность при 15°С - 1,1776 кг/л. Вышеуказанный сертификат качества при таможенном декларировании для подтверждения сведений о товаре, заявленных в проверяемых ДТ ООО «Дискомъ Терминал» не предоставлялся. 

В целях выяснения вышеуказанных обстоятельств, а также установления качественных характеристик товара, задекларированного по ДТ №10313070/140918/0003997 (ВТД), №10313070/120419/0001481 (ПВД), влияющих на классификацию товара в соответствии с ТН ВЭД ЕАЭС, Южной оперативной таможней был направлен запрос (исх. от 10.12.2019 № 24-08/12963) в ЭКС-филиал ЦЭКТУ г. Ростов-на-Дону о рассмотрении вопроса о проведении дополнительной экспертизы с целью получения ответа, в том числе, на следующие вопросы: - является ли исследованный товар остатком от переработки нефти в понятии, определенном товарной группой 2713 ТН ВЭД ЕАЭС, - является ли исследованный товар продуктом нефтепереработки, остатком от переработки нефти и/или нефтепродуктов, полученных из битуминозных пород.

В ответ на указанный запрос, ЭКС-филиал ЦЭКТУ г. Ростов-на-Дону письмом от 26.12.2019 № 35-01-28/0827 представило свои письменные пояснения.

По результатам анализа полученных в ходе камеральной таможенной проверки документов Ростовская таможня пришла к выводу о том, что товар, обладающий физико-химическими свойствами, указанными в сертификате качества от 28.09.2018 № TU8-01581.001, выданном филиалом АО «СЖС Восток Лимитед», следует классифицировать в подсубпозиции 2713 90 900 0 ТН ВЭД ЕАЭС. 

По итогам камеральной таможенной проверки Ростовской таможней вынесено решение о классификации товара в соответствии с единой товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза № РКТ10313000-21/000018 от 04.03.2021, в соответствии с которым на основании правил ОПИ 1 и 6 TH ВЭД ЕАЭС вышеуказанный товар классифицирован в подсубпозиции 2713 90 900 0 TH ВЭД ЕАЭС «Кокс нефтяной, битум нефтяной и прочие остатки от переработки нефти или нефтепродуктов, полученных из битуминозных пород: - прочие остатки от переработки нефти или нефтепродуктов, полученных из битуминозных пород: -- прочие» (ставка вывозной таможенной пошлины 130 долл. США за 1000 кг). 

Изменение классификационного кода повлекло начисление вывозной таможенной пошлины, увеличение таможенных платежей и направление в адрес заявителя Санкт-Петербургской таможней уведомления от 05.04.2021 №10210000/У2021/0001434 о не уплаченных в установленный срок суммах таможенных платежей, специальных, антидемпинговых, компенсационных пошлин, процентов и пени на общую сумму 45 851 355,42 руб.

Не согласившись с уведомлением от 05.04.2021 №10210000/У2021/0001434, Общество обратилось в суд с настоящим заявлением, в удовлетворении которого судом первой инстанции было отказано.

Исследовав материалы дела, оценив доводы апелляционных жалоб, проверив правильность применения судом первой инстанции норм материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции не усматривает оснований для удовлетворения апелляционных жалоб и отмены решения суда от 08.10.2021 в связи со следующим.

Согласно пункту 3 статьи 55 ТК ЕАЭС в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязанности по уплате таможенных пошлин, налогов таможенный орган в порядке и сроки, которые устанавливаются законодательством государств-членов, направляет плательщику таможенных пошлин, налогов, а также лицам, которые в соответствии с настоящим Кодексом несут с плательщиком таможенных пошлин, налогов солидарную обязанность по уплате таможенных пошлин, налогов или, если это предусмотрено законодательством государств-членов, - субсидиарную обязанность по уплате таможенных пошлин, налогов, уведомление о не уплаченных в установленный срок суммах таможенных пошлин, налогов, за исключением случаев, предусмотренных пунктом 4 настоящей статьи, и случаев, установленных законодательством государств-членов в соответствии с пунктом 5 настоящей статьи.

Форма указанного уведомления, порядок и срок исполнения предусмотренных таким уведомлением требований устанавливаются в соответствии с законодательством государств-членов.

В соответствии с частью 1 статьи 71 Федерального закона от 03.08.2018 №289-ФЗ «О таможенном регулировании в Российской Федерации и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» (далее - Закон № 289-ФЗ) взыскание таможенных платежей, специальных, антидемпинговых, компенсационных пошлин, процентов и пеней производится с плательщиков, лиц, несущих солидарную обязанность с плательщиком по уплате таможенных пошлин, налогов, специальных, антидемпинговых, компенсационных пошлин (далее - лица, несущие солидарную обязанность), а также за счет товаров, в отношении которых не уплачены или не полностью уплачены таможенные платежи, специальные, антидемпинговые, компенсационные пошлины.

Взыскание таможенных платежей, специальных, антидемпинговых, компенсационных пошлин, процентов и пеней производится таможенными органами, определяемыми федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по контролю и надзору в области таможенного дела, в том числе исходя из принципа налогового учета плательщика (лица, несущего солидарную обязанность) (часть 2 статьи 71 Закона № 289-ФЗ).

Согласно части 1 статьи 73 Закона № 289-ФЗ уведомление (уточнение к уведомлению) о не уплаченных в установленный срок суммах таможенных платежей, специальных, антидемпинговых, компенсационных пошлин, процентов и пеней (далее для настоящей главы также - уведомление (уточнение к уведомлению) представляет собой извещение плательщика и лица, несущего солидарную обязанность, о суммах таможенных платежей, специальных, антидемпинговых, компенсационных пошлин, процентов и пеней, не уплаченных в срок, установленный международными договорами и актами в сфере таможенного регулирования и (или) законодательством Российской Федерации о таможенном регулировании.

Содержание, а также порядок направления уведомления (уточнение к уведомлению) о не уплаченных в установленный срок суммах таможенных платежей, специальных, антидемпинговых, компенсационных пошлин, процентов и пеней также определен в статье 73 Закона № 289-ФЗ.

В соответствии с приказом ФТС России от 24.12.2018 № 2095 «Об определении таможенных органов, уполномоченных на взыскание таможенных платежей, специальных, антидемпинговых, компенсационных пошлин, процентов и пеней» с 25.02.2019 Санкт-Петербургская таможня определена таможенным органом, уполномоченным на взыскание таможенных платежей, специальных, антидемпинговых, компенсационных пошлин, процентов и пеней в соответствии с местом нахождения или местом жительства плательщика таможенных пошлин, налогов, плательщика специальных, антидемпинговых, компенсационных пошлин, плательщика таможенных сборов.

В рассматриваемом случае, уведомление от 05.04.2021 №10210000/У2021/0001434 о не уплаченных в установленный срок суммах таможенных платежей, специальных, антидемпинговых, компенсационных пошлин, процентов и пени было оформлено и направлено в адрес Общества Санкт-Петербургской таможней в соответствии со статьей 73 Закона № 289-ФЗ по результатам таможенного контроля, проведенного Ростовской таможней, на основании сформированного Ростовской таможней паспорта задолженности.

 Как разъяснено в пункте 28 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 26.11.2019 № 49 «О некоторых вопросах, возникающих в судебной практике в связи с вступлением в силу Таможенного кодекса Евразийского экономического союза» (далее - Постановление № 49), оспаривание уведомлений о не уплаченных в установленный срок суммах таможенных платежей, решений (действий), принятых (совершенных) таможенными органами при взыскании таможенных пошлин и налогов в соответствии с положениями главы 12 Закона №289-ФЗ, возможно в том числе по мотиву неправомерности начисления таможенных платежей. В этом случае суд дает оценку законности решения таможенного органа, во исполнение которого направлено соответствующее уведомление, приняты решения о взыскании задолженности и совершены действия по их исполнению.

С учетом приведенных разъяснений, суд первой инстанции при рассмотрении заявленных Обществом требований об оспаривании вышеуказанного уведомления, также оценил правомерность классификации Ростовской таможни спорного товара, задекларированного по №10313070/120419/0001481 (ПВД), по коду 2713 90 900 0ТН ВЭД ЕАЭС.

Согласно пункту 1 статьи 20 ТК ЕАЭС декларант и иные лица осуществляют классификацию товаров в соответствии с ТН ВЭД ЕАЭС при таможенном декларировании и в иных случаях, когда в соответствии с международными договорами и актами в сфере таможенного регулирования таможенному органу заявляется код товара в соответствии с ТН ВЭД ЕАЭС.

Проверка правильности классификации товаров осуществляется таможенными органами.

В соответствии с подпунктом 1 пункта 2 статьи 20 ТК ЕАЭС таможенный орган осуществляет классификацию товаров, в том числе в случае выявления таможенным органом как до, так и после выпуска товаров их неверной классификации при таможенном декларировании. В этом случае таможенный орган принимает решение о классификации товаров.

Решением Совета Евразийской экономической комиссии от 16.07.2012 № 54 утверждены единая Товарная номенклатура внешнеэкономической деятельности Таможенного союза (далее - ТН ВЭД) и Единый таможенный тариф Таможенного союза, которым предусмотрены Основные правила интерпретации Товарной номенклатуры внешнеэкономической деятельности (далее - ОПИ ТН ВЭД).

Порядок применения ОПИ ТН ВЭД регламентирован Положением о порядке применения единой Товарной номенклатуры внешнеэкономической деятельности Таможенного союза при классификации товаров, утвержденным Решением Комиссии Таможенного союза от 28.01.2011 № 522, согласно пункту 6 которого ОПИ ТН ВЭД применяются единообразно и последовательно.

В соответствии с правилом 1 ОПИ ТН ВЭД Названия разделов, групп и подгрупп приводятся только для удобства использования ТН ВЭД; для юридических целей классификация товаров в ТН ВЭД осуществляется исходя из текстов товарных позиций и соответствующих примечаний к разделам или группам и, если такими текстами не предусмотрено иное, в соответствии с правилами 2 (а), 2 (б), 3 (а), 3 (б), 3 (в), 4, 5, 6 ОПИ ТН ВЭД.

Правилом 3 ОПИ ТН ВЭД предусмотрено, что в случае, если в силу Правила 2 (б) или по каким-либо другим причинам имеется, prima facie, возможность отнесения товаров к двум или более товарным позициям, классификация таких товаров осуществляется следующим образом:

а) Предпочтение отдается той товарной позиции, которая содержит наиболее конкретное описание товара, по сравнению с товарными позициями с более общим описанием. Однако когда каждая из двух или более товарных позиций имеет отношение лишь к части материалов или веществ, входящих в состав смеси или многокомпонентного изделия, или только к части товаров, представленных в наборе для розничной продажи, то данные товарные позиции должны рассматриваться равнозначными по отношению к данному товару, даже если одна из них дает более полное или точное описание товара.

Согласно правилу 6 ОПИ ТН ВЭД классификация товаров в субпозициях товарной позиции должна осуществляться в соответствии с наименованиями субпозиций и примечаниями, имеющими отношение к субпозициям, а также положениями ОПИ ТН ВЭД при условии, что лишь субпозиции на одном уровне являются сравнимыми. Для целей данного правила также могут применяться соответствующие примечания к разделам и группам, если в контексте не оговорено иное.

Выбор конкретного кода ТН ВЭД всегда основан на оценке признаков декларируемого товара, подлежащих описанию, а процесс описания связан с полнотой и достоверностью сведений о товаре (определенного набора сведений, соответствующих либо не соответствующих действительности). Правовое значение при классификации товаров имеет их разграничение (критерии разграничения) по товарным позициям ТН ВЭД в соответствии ОПИ ТН ВЭД.

Как разъяснено в пункте 21 Постановления № 49, суд проверяет обоснованность классификационного решения, вынесенного таможенным органом, исходя из оценки представленных таможенным органом и декларантом доказательств, подтверждающих сведения о признаках (свойствах, характеристиках) декларируемого товара, имеющих значение для его правильной классификации согласно ТН ВЭД, руководствуясь Основными правилами интерпретации ТН ВЭД, а также принятыми в соответствии с ними на основании пункта 6 статьи 21, пунктов 1 и 2 статьи 22 ТК ЕАЭС решениями Федеральной таможенной службы и Комиссии по классификации отдельных видов товаров, если такие решения относятся к спорному товару. Для целей интерпретации положений ТН ВЭД судами также учитываются Пояснения к ТН ВЭД, рекомендованные Комиссией в качестве вспомогательных рабочих материалов.

Основанием для вывода о неправомерности оспариваемого в суде решения о классификации товара по ТН ВЭД является неправильная классификация товара таможенным органом. В судебном акте, при наличии к тому достаточных доказательств, также может содержаться вывод о верности классификации, произведенной декларантом, и об отсутствии в связи с этим у таможенного органа основания для принятия решения об иной классификации товара, предусмотренного подпунктом 1 пункта 2 статьи 20 ТК ЕАЭС.

В рассматриваемом случае в товарной подсубпозиции 2706 00 000 0 TH ВЭД, избранной заявителем, подлежат классификации «Смолы каменноугольные, буроугольные, торфяные и прочие минеральные смолы, обезвоженные или необезвоженные, частично ректифицированные или неректифицированные, включая "восстановленные" смолы»

В подсубпозиции 2713 90 900 0 TH ВЭД, примененной таможенным органом, подлежат классификации «Кокс нефтяной, битум нефтяной и прочие остатки от переработки нефти или нефтепродуктов, полученных из битуминозных пород: - прочие остатки от переработки нефти или нефтепродуктов, полученных из битуминозных пород: -- прочие».

Согласно Пояснениям ТН ВЭД  (Рекомендация Коллегии Евразийской экономической комиссии от 07.11.2017 № 21, том I) к позиции 2706 «Смолы каменноугольные, буроугольные, торфяные и прочие минеральные смолы, обезвоженные или необезвоженные, частично ректифицированные или неректифицированные, включая "восстановленные" смолы» указано, что эти смолы являются весьма сложными смесями, состоящими в различных пропорциях из ароматических и алифатических составных частей, обычно получаемыми в результате перегонки каменного угля, лигнита или торфа.

В данную товарную позицию включаются следующие смолы:

(1) Смолы, получаемые при высокотемпературной перегонке каменного угля, которые состоят в основном из ароматических составных частей, таких как бензол, фенол, нафталин, антрацен и гомологи фенола, пиридиновые основания.

(2) Смолы, получаемые при перегонке лигнита или торфа или низкотемпературной перегонке каменного угля. Эти смолы аналогичны продуктам, перечисленным выше в пункте (1), но содержат алифатические, нафтеновые и фенольные соединения в больших пропорциях.

(3) Прочие минеральные смолы, включая смолы, полученные из водяного газа в процессе газификации каменных углей.

В данную товарную позицию также включаются обезвоженные смолы или частично ректифицированные смолы и "восстановленные" смолы, полученные путем смешивания пека с креозотовым маслом или с другими продуктами перегонки каменноугольной смолы.

Смолы используются в основном для дальнейшей перегонки, в результате которой получается ряд масел и другие продукты каменноугольной смолы. Они также используются для изготовления водонепроницаемых материалов и для покрытия дорог и т.п.

Согласно Пояснениям ТН ВЭД  в позицию 2713 включаются

(А) Нефтяной кокс (некальцинированный или кальцинированный кокс) представляет собой черный пористый твердый остаток, полученный в результате крекинга или деструктивной перегонки нефти, или полученный из масел битуминозных пород. Он используется в основном как сырье для производства электродов (кальцинированный кокс) или в качестве топлива (некальцинированный кокс).

(Б) Нефтяной битум (также известный как нефтяной пек, рафинированный пек, нефтяной асфальт) обычно получается в виде остатка от перегонки сырой нефти. Он имеет коричневый или черный цвет и может быть мягким или хрупким. Используется для дорожных покрытий, для гидроизоляции и т.д. Нефтяной битум, который был незначительно видоизменен продувкой воздухом, аналогичен битуму, полученному без продувки воздухом, и включается в данную товарную позицию.

(В) Прочие остатки от переработки нефти включают:

(1) экстракты, полученные в результате обработки смазочных масел избирательными растворителями;

(2) нефтяную смолу и другие смолосодержащие вещества, полученные из нефти;

(3) кислые остатки и отработанные отбеливающие глины, содержащие часть масел.

Битум, кокс и другие остатки включаются в данную товарную позицию, если они получены в результате обработки сланцевых масел или других масел, получаемых из битуминозных пород.

В данную товарную позицию не включаются:

(а) водорастворимые нафтенаты или водорастворимые нефтяные сульфонаты (включая те, которые содержат некоторое количество минеральных масел), такие как нафтенаты или нефтяные сульфонаты щелочных металлов, аммония или этаноламинов (товарная позиция 3402);

(б) водонерастворимые нафтенаты или водонерастворимые нефтяные сульфонаты (товарная позиция 3824 при условии, что они не включаются в более специфическую товарную позицию);

(в) нафтеновые кислоты, сырые или очищенные (товарная позиция 3824).

Кроме того, в томе IV Пояснений ТН ВЭД  в отношении подсубпозиций 2713 90 100 0 и 2713 90 900 0 указано, что  в данные подсубпозиции включаются продукты, описанные в пояснениях к товарной позиции 2713, часть (В).

Ароматические экстракты данных подсубпозиций (см. пояснения к товарной позиции 2713, часть (В), абзац (1)), как правило, удовлетворяют следующим требованиям:

1) содержание ароматических составляющих, определенное по методу, описанному в приложении А к пояснениям к данной группе, превышает 80 мас.%;

2) плотность более 0,950 г/см3 при температуре 15 °C по методу EN ISO 12185; и

3) не более 20 об.% перегоняется при температуре 300 °C по методу EN ISO 3405 (эквивалент метода ASTM D 86).

Как следует из материалов дела, в ДТ №10313070/120419/0001481 (ПВД), спорный товар описан как смола, полученная при переработке углеводородного сырья (бензинового, смеси бензинового и газового сырья и прочих нефтяных дистиллятов), а также компаундированием смол с продуктов висбрекинга другими остаточными продуктами термического крекинга, содержащая ароматические углеводороды, применяемая в качестве сырья для нефтехимической промышленности, не отходы: смола пиролизная смесевая, СТО 27469802-001-2016. 

Спорный товар, как он описан в графе 31 ДТ №10313070/120419/0001481 (ПВД), получен при переработке углеводородного сырья (бензинового, смеси бензинового и газового сырья и прочих нефтяных дистиллятов), а также компаундированием смол с продуктами висбрекинга, другими остаточными продуктами термического крекинга, то есть посредством переработки углеводородного сырья, которое не входит в товарную позицию 2706.

Кроме того, согласно пункту 3.1. СТО 27469802-001-2016 пиролизная смола является попутным продуктом, получаемым при пиролизе углеводородного сырья (бензинового, смеси бензинового и газового сырья и проч.), а также компаундированием различных пиролизных продуктов продуктами висбрекинга, т.е. остаточным продуктом переработки нефти. Указанный товар применяется как компонент судового и котельного топлива, в производстве технического углерода и т.д.

Таким образом, даже из исходя из описания товара в графе 31 ДТ №10313070/120419/0001481 (ПВД) следует, что данный товар получен из углеводородного сырья (бензинового, смеси бензинового и газового сырья и прочих нефтяных дистиллятов), а не из каменноугольной породы, что не соответствует смолам, поименованным в позиции 2706 ТН ВЭД с учетом вышеприведенных Пояснений ТН ВЭД.

Как уже указывалось выше, с целью подтверждения сведений, заявленных в графе 33 ДТ при декларировании товара в таможенном органе, декларантом к ДТ №10313070/120419/0001481 (ПВД) представлены сертификат (паспорт) качества №3286, выданный 26.09.2018 лабораторным центром ООО «Донтерминал», а также заключение таможенного эксперта от 23.10.2018 № 12406001/0033804. Указанное заключение таможенного эксперта составлено на основании решения о назначении таможенной экспертизы № 10313070/270918/ПВ/000057 от 27.09.2018 по ДТ №10313070/140918/0003997 (ВТД), вынесенного должностным лицом таможенного поста Морской порт Азов Ростовской таможни. Пробы товара отобраны из танков т/х «Капитан ФИО5» в соответствии с актом отбора проб и образцов от 27.09.2018 №10313070/270918/000052. 

Согласно заключению таможенного эксперта от 23.10.2018 №12406001/0033804 плотность пробы при температуре 15°С, по методу EN ISO 12185 составляет 0,9622 г/см?, содержание ароматических составных частей в пробе по методу, описанному в приложении А к пояснениям к группе 27 ТН ВЭД ЕАЭС, составляет 76,7 мас. %. 

Вместе с тем, согласно заключению служебной проверки, проведенной во исполнение приказа Ростовской таможни от 14.10.2019 № 1087 «О проведении служебной проверки», отбор проб и образцов должностным лицом таможенного поста Морской порт Азов Ростовской таможни проведен не в соответствии с установленным Порядком проведения отбора проб и образцов товара (ГОСТ 31873-2012). 

Таким образом, в связи с выявленным нарушением порядка отбора проб и образцов проверяемого товара (ГОСТ 31873-2012) Ростовская таможня пришла к выводу о том, что заключение таможенного эксперта от 23.10.2018 №12406001/0033804 не может использоваться в качестве документа, подтверждающего физико-химические характеристики проверяемого товара.

Кроме того, в ходе проведения камеральной таможенной проверки Ростовской таможней установлено, что согласно информации, размещенной на сайте www.fsa.gov.ru лабораторный центр ООО «Донтерминал» не уполномочен на проведение соответствующих исследований, в связи с чем сертификат (паспорт) качества № 3286, выданный 26.09.2018 лабораторным центром ООО «Донтерминал», не может быть использован для подтверждения физико-химических характеристик проверяемого товара.

Однако, в ходе проведения оперативно-розыскных мероприятий Южной оперативной таможней установлено, что из танков т/х «Капитан ФИО5», согласно заявки ООО «Дискомъ Терминал», работниками АО «СЖС Восток Лимитед» 26-27 сентября 2018 года проведены отбор и исследование товара, предназначенного для последующего экспорта по проверяемым ДТ. По результатам исследования товара лабораторией филиала АО «СЖС Восток Лимитед» составлен сертификат качества от 28.09.2018 № TU8-01581.001, в соответствии с которым установлены следующие физико-химические характеристики проверяемого товара: содержание ароматических составных частей - 98,4 %, плотность при 15°С - 1,1776 кг/л. Вышеуказанный сертификат качества при таможенном декларировании для подтверждения сведений о товаре, заявленных в проверяемых ДТ ООО «Дискомъ Терминал» не предоставлялся. 

Южной оперативной таможней был направлен запрос (исх. от 10.12.2019 № 24-08/12963) в ЭКС-филиал ЦЭКТУ г. Ростов-на-Дону о рассмотрении вопроса о проведении дополнительной экспертизы с целью получения ответа, в том числе, на следующие вопросы: - является ли исследованный товар остатком от переработки нефти в понятии, определенном товарной группой 2713 ТН ВЭД ЕАЭС, - является ли исследованный товар продуктом нефтепереработки, остатком от переработки нефти и/или нефтепродуктов, полученных из битуминозных пород.

В ответ на указанный запрос, ЭКС-филиал ЦЭКТУ г. Ростов-на-Дону письмом от 26.12.2019 № 35-01-28/0827 представило следующие пояснения:

По вопросу «является ли исследованный товар остатком от переработки нефти в понятии, определенном товарной группой 2713 ТН ВЭД ЕАЭС?».

Товар, декларируемый в ДТ № 10313070/120419/001481 (ПВД), производится по СТО 27469802-001-2016 при переработке углеводородного сырья (бензинового, смеси бензинового и газового сырья и прочих нефтяных дистиллятов), а также компаундированием смол с продуктами висбрекинга и другими остаточными продуктами термического крекинга.

Согласно наименованию товарной позиции 2713 ТН ВЭД в нее включаются: «Кокс нефтяной, битум нефтяной и прочие остатки от переработки нефти или нефтепродуктов, полученных из битуминозных пород».

Товар под наименованием «смола пиролизная смесевая...» не относится к нефтяному коксу, нефтяному битуму и попадает под категорию товаров «(В) Прочие остатки от переработки нефти», которые включают:

(1)    экстракты, полученные в результате обработки смазочных масел избирательными растворителями;

(2)    нефтяную смолу и другие смолосодержащие вещества, полученные из нефти;

(3)    кислые остатки и отработанные отбеливающие глины, содержащие часть масел.

Конкретные физико-химические показатели определены только для ароматических экстрактов в томе IV Пояснений ТН ВЭД:

«Ароматические экстракты данных подсубпозиций (см. пояснения к товарной позиции 2713, часть (В), абзац (1)), как правило, удовлетворяют следующим требованиям:

1)    содержание ароматических составляющих, определенное по методу,описанному в приложении А к пояснениям к данной группе, превышает 80 мас.%;

2)     плотность более 0,950 г/см3 при температуре 15°С по методу EN ISO 12185;

3)     не более 20 об.% перегоняется при температуре 300 °С по методу EN ISO 3405 (эквивалент метода ASTM D 86).»

Согласно сертификату качества от 28.09.2018 № TU18-01581.001 (т/х Капитан ФИО5», 26.09.2018), проба товара характеризуется плотностью при 15°С - 1,1776 кг/л (метод ASTM D 1298), содержанием ароматических составляющих, определенное по методу, описанному в приложении А - 98,4 %.

Таким образом, по показателю плотности при 15°С, определенному методом, отличным от EN ISO 12185, и содержанию ароматических составляющих, определенному по методу, описанному в приложении А, пробы товара соответствуют критериям для ароматических экстрактов. По способу получения экстрактами, полученными в результате обработки смазочных масел избирательными растворителями, не являются.

По вопросу «является ли исследованный товар продуктом нефтепереработки, остатком от переработки нефти и/или нефтепродуктов, полученных из битуминозных пород?».

Товар, декларируемый в ДТ № 10313070/120419/001481 (ПВД), производится по СТО 27469802-001-2016 при переработке углеводородного сырья (бензинового, смеси бензинового и газового сырья и прочих нефтяных дистиллятов), а таюке компаундированием смол с продуктами висбрекинга и другими остаточными продуктами термического крекинга.

В соответствии с научно-практическими данными, указанные исходные компоненты (углеводородное сырье (бензиновое, смеси бензинового и газового сырья и прочие нефтяные дистилляты), продукты висбрекинга, смолы, остатки термического крекинга) получаются из нефти из битуминозных пород. Так, крекинг - это высокотемпературная переработка нефти и ее фракций; висбрекинг как один из видов термического крекинга, применяют для получения из гудронов (остаток, образующийся в результате отгонки из нефти фракций, выкипающих до 450-600 °С) котельных топлив (топочных мазутов).

Таким образом, товар является продуктом переработки нефти (углеводородное сырье, продукты висбрекинга, остатки термического крекинга), полученной из битуминозных пород, и не является продуктом переработки каменноугольной смолы.

С учетом изложенного, проанализировав представленные в материалы дела документы в их совокупности, суд апелляционной инстанции полагает обоснованным вывод Ростовской таможни о том, что товар, обладающий физико-химическими свойствами, указанными в сертификате качества № TU18-01581.001, выданным филиалом АО «СЖС Восток Лимитед» 28.09.2018 (который относится к поставке товара, сведения о котором заявлены в спорной ДТ), а также исходя из заявленного описания товара в графе 31 ДТ № 10313070/120419/001481 (ПВД) следует классифицировать именно в подсубпозиции 2713 90 900 0 ТН ВЭД ЕАЭС.

Ссылки Общества на то, что сведения, полученные Ростовской таможней в соответствии с Законом № 144-ФЗ могут служить поводом и основанием для возбуждения уголовного дела, но не могут использоваться при проведении таможенного контроля, обоснованно отклонены судом первой инстанции со ссылками на положения статьи 11 Закона № 144-ФЗ и статью 34 Налогового кодекса Российской Федерации. Представленные Южной оперативной таможней  сертификат качества, выданный лабораторией филиала АО «СЖС Восток Лимитед» от 28.09.2018 № TU8-01581.001, а также ответ ЭКС-филиал ЦЭКТУ г. Ростов-на-Дону от 26.12.2019 № 35-01-28/0827 правомерно использованы Ростовской таможней в качестве доказательств в ходе проведения камеральной таможенной проверки в отношении Общества; о фальсификации данных доказательств Обществом не заявлялось, относимость сертификата качества филиала АО «СЖС Восток Лимитед» от 28.09.2018 № TU8-01581.001 к спорному товару Обществом не опровергнута.

При таких обстоятельствах, Ростовская таможня обоснованно классифицировала спорный товар, задекларированный по ДТ №10313070/120419/001481 (ПВД), в подсубпозиции 2713 90 900 0 TH ВЭД ЕАЭС «Кокс нефтяной, битум нефтяной и прочие остатки от переработки нефти или нефтепродуктов, полученных из битуминозных пород: - прочие остатки от переработки нефти или нефтепродуктов, полученных из битуминозных пород: -- прочие» (ставка вывозной таможенной пошлины 130 долл. США за 1000 кг). 

Изменение классификационного кода повлекло начисление вывозной таможенной пошлины, увеличение таможенных платежей и направление в адрес заявителя Санкт-Петербургской таможней уведомления от 05.04.2021 №10210000/У2021/0001434 о не уплаченных в установленный срок суммах таможенных платежей, специальных, антидемпинговых, компенсационных пошлин, процентов и пени на общую сумму 45 851 355,42 руб. Правильность расчета суммы подлежащих уплате таможенных платежей и пени Обществом не оспаривалась.

Учитывая изложенное, суд первой инстанции обоснованно отказал в удовлетворении заявленных ООО «Дискомъ Терминал» требований в полном объеме.

Ходатайство ООО «Брокер-Юг» о привлечении к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, ООО «Морские комплексы и системы – Форвардинг», которое выступало таможенным представителем при подаче временной таможенной декларации №10313070/140918/0003997, правомерно отклонено судом первой инстанции.

В соответствии с пунктом 1 статьи 51 АПК РФ третьи лица, не заявляющие самостоятельных требований относительно предмета спора, могут вступить в дело на стороне истца или ответчика до принятия судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела в первой инстанции арбитражного суда, если этот судебный акт может повлиять на их права или обязанности по отношению к одной из сторон. Указанные лица могут быть привлечены к участию в деле также по ходатайству стороны или по инициативе суда.

В рассматриваемом случае, предметом спора является оспаривание  уведомления Санкт-Петербургской таможни от 05.04.2021 №10210000/У2021/0001434, которое было направлено в адрес ООО «Дискомъ Терминал». Решение о классификации товара № РКТ10313000-21/000018 от 04.03.2021 было вынесено в отношении товара, задекларированного по ДТ №10313070/120419/001481 (ПВД)

Таким образом, в результате рассмотрения спора по настоящему делу с учетом заявленного предмета, оснований и субъектного состава участников спора, решение не может повлиять на права и обязанности ООО «Морские комплексы и системы - Форвардинг».

Решение суда первой инстанции от 08.10.2021 не содержит выводов относительно прав и обязанностей ООО «Морские комплексы и системы - Форвардинг» по отношению к сторонам настоящего спора.

При таких обстоятельствах, предусмотренных статьей 51 АПК РФ оснований для привлечения ООО «Морские комплексы и системы - Форвардинг» к участию в настоящем деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований, не имеется.

Нарушения или неправильного применения норм материального и процессуального права при вынесении обжалуемого решения судом первой инстанции не допущено, в связи с чем оснований для удовлетворения апелляционных жалобы и отмены решения суда первой инстанции от 08.10.2021 не имеется.

В соответствии со статьей 110 АПК РФ расходы по государственной пошлине за подачу апелляционной жалобы в размере 1500 руб. подлежат оставлению на подателях жалоб.

Излишне уплаченная ООО «Дискомъ Терминал» государственная пошлина по апелляционной жалобе в размере 1500 руб. подлежит возврату Обществу из федерального бюджета на основании статьи 333.40 Налогового кодекса Российской Федерации.

Руководствуясь пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

постановил:

Решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 08 октября 2021 года по делу № А56-50332/2021 оставить без изменения, апелляционные жалобы общества с ограниченной ответственностью «Дискомъ Терминал» и общества с ограниченной ответственностью «Брокер-Юг» - без удовлетворения.

Возвратить обществу с ограниченной ответственностью «Дискомъ Терминал» из федерального бюджета 1500 руб. излишне уплаченной государственной пошлины по апелляционной жалобе, перечисленной по чеку-ордеру ПАО Сбербанк Северо-Западный банк от 10.12.2021. 

Постановление  может быть  обжаловано  в  Арбитражный  суд Северо-Западного округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия.

 

Председательствующий

 

М.И. Денисюк

Судьи

 

Л.В. Зотеева

 Н.И. Протас