АРБИТРАЖНЫЙ СУД ПРИМОРСКОГО КРАЯ

690091, г. Владивосток, ул. Октябрьская, 27

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

Дело № А51-20677/2021

г. Владивосток

17 февраля 2022 года

Резолютивная часть решения объявлена 14 февраля 2022 года . 

Полный текст решения изготовлен 17 февраля 2022 года.

Арбитражный суд  Приморского края в составе судьи  Плехановой Н.А.,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Трояк Е.В., рассмотрев в судебном заседании дело по иску   общества с ограниченной ответственностью "Группа компаний инженерные системы" (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>, дата государственной регистрации: 30.09.2009) 

к обществу с ограниченной ответственностью "Транснефть - порт Козьмино" (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>, дата государственной регистрации: 24.12.2007); публичному акционерному обществу "Промсвязьбанк" (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>, дата государственной регистрации: 26.07.2002) 

о признании необоснованным требования об осуществлении выплаты по банковской гарантии,

от истца: Жилка Т.И.., доверенность от 25.10.2021, удостоверение адвоката;

от  ответчика: ФИО1, по доверенности № 01.07 - 41/1750 от 26.02.2021, паспорт, диплом;

установил:

общество с ограниченной ответственностью "Группа Компаний Инженерные системы" (далее – истец) обратилось в Арбитражный Приморского края с иском к обществу с ограниченной ответственностью "Транснефть - порт Козьмино", публичному акционерному обществу "Промсвязьбанк" (далее – ответчики) о признании необоснованным требования об осуществлении выплаты по банковской гарантии №  09839-21-10 от 05.03.2021.

          Истец требования поддержал в полном объеме,  просит признать  незаконным требование об осуществлении выплаты по банковской гарантии, мотивировав  его тем, что   между сторонами имеется спор  по объему и стоимости выполненных работ по контракту № ТНПК-71-01.04.01.2-2021 от 02.03.2021, в рамках которого истец полагает, что обязательства, обеспеченные банковскими гарантиями, не были нарушены, а наоборот  были исполнены им в объеме, превышающем размер авансового  платежа.

          Ответчик требования оспорил, по основаниям, изложенным в отзыве на иск, указал, что  по условиям договора зачет 100% выплаченного аванса производится не позднее 1  месяца до завершения срока выполнения работ по контракту, размер незачтенного и невозвращенного аванса составил              2 944 078 рублей.  Поскольку окончание работ и подписание акта приемки выполненных работ КС-11 согласно графику выполнения работ предполагалось 30.11.2021, то остаток аванса в сумме 2 944 078 рублей был бы зачтен в сентябре,   октябре 2021 года, однако, контракт подрядчиком не исполнен в полном объеме, в сентябре 2021 года работы выполнялись частично, в октябре - ноябре 2021 работы по контракту подрядчиком не выполнялись. Акт по форме КС-11 по состоянию на 14.02.2022 сторонами не подписан. В ноябре 2021 года стало очевидным, что контракт не будет исполнен истцом, в связи с чем,  09.11.2021 в адрес истца была предъявлена претензия о возврате аванса, а затем предъявлено спорное требование в  банк-гарант.

Из материалов дела суд установил следующее.

02.03.2021 между   истцом (подрядчик)  и  ответчиком (заказчик) заключен контракт № ТНПК-71-01.04.01.2-2021 на выполнение работ по объекту «Текущий ремонт зданий и сооружений. Нефтебаза. Береговые и причальные сооружения», в соответствии с которым подрядчик в установленные контрактом сроки и в счет контрактной цены выполнит за свой риск, своими силами и силами согласованных заказчиком субподрядных организаций, все работы и услуги в объеме, определенном настоящим контрактом и рабочей документацией, а также обеспечит страхование объекта в соответствии со статьей 27 контракта, предоставит обеспечение исполнения обязательств  в виде безусловных и безотзывных банковских гарантий и/или обеспечительного платежа в соответствии со статьей 26 контракта (если иной способ обеспечения исполнения обязательств по Контракту не согласован сторонами, в том числе путем заключения дополнительных соглашений в соответствии с условиями контракта) и выполнит все иные требования, установленные контрактом.

Согласно пункту 4.1. контрактная цена работ и услуг, подлежащая оплате подрядчику, составляет 40 111 272 рубля 49 копеек НДС не облагается (в редакции дополнительного соглашения  от 28.07.2021).

Начало выполнения работ  согласно графику – 01.04.2021,  срок окончания выполнения работ по контракту – 01.12.2021 (пункт 5.1 договора).

В соответствии с пунктом 6.4 контракта  зачет выплаченного подрядчику аванса в счет оплаты выполненных подрядчиком работ по контракту осуществляется в следующем порядке: 

6.4.1. Сумма аванса засчитывается сторонами ежемесячно в соответствии с Приложением 1 «Распределение Контрактной цены и График объемов финансирования» с учетом следующего: 

6.4.1.1. Стороны при подписании Приложения 1 «Распределение Контрактной цены и График объемов финансирования» вправе определить один из следующих вариантов зачета, выплачиваемого Заказчиком Подрядчику аванса:  

- Путем зачета в отчетном периоде выплаченного аванса на фиксированную сумму, указанную по строке «Зачет аванса» в разделе «Финансирование» Приложения 1 «Распределение Контрактной цены и График объемов финансирования». Если сумма, указанная в справке по форме КС-3 (Приложение 40) и/или товарной накладной ТОРГ-12 (Приложение 41) за отчетный период меньше чем сумма, указанная по строке «Зачет аванса» в разделе «Финансирование» за данный отчетный период, то погашение аванса производится на сумму, указанную в справке по форме КС-3 (Приложение 40) и/или товарной накладной ТОРГ12 (Приложение 41), а остаток незачтенного аванса подлежит удержанию в следующем отчетном периоде; 

-  Путем зачета в отчетном периоде выплаченного аванса на сумму, рассчитанную  исходя из процента, указанного по строке «Зачет аванса» в разделе «Финансирование» Приложения 1 «Распределение Контрактной цены и График объемов финансирования», примененного к сумме, указанной в справке по форме КС-3 (Приложение 40) и/или товарной накладной ТОРГ-12 (Приложение 41) за отчетный период. Размер указанного процента в каждом отчетном периоде должен составлять не менее размера общего процента выплаченного Подрядчику аванса по Контракту. 

Согласно пункту 6.4.1.2 контракта начало засчитывания выплаченного аванса в счет оплаты выполненных Работ производится: 

- со второго месяца выполнения Работ по Контракту согласно Приложению 2 «График выполнения работ» при Сроке выполнения Работ по Контракту не более 3 (трех) месяцев (в соответствии с Приложением 2 «График выполнения работ»); 

- с третьего месяца выполнения Работ по Контракту согласно Приложению 2  «График выполнения работ» при Сроке выполнения работ по Контракту более 3 (трех) месяцев (в соответствии с Приложением 2 «График выполнения работ»).

Согласно  пункту 6.4.2  контракта погашение аванса за текущий месяц производится датой подписания справки по форме КС-3 (Приложение 40) и/или товарной накладной ТОРГ-12 (Приложение 41). 

Заказчик вправе на основании письменного обращения Подрядчика и при условии, что общая сумма зачтенного аванса на дату принятия решения составляет не менее 70%, принять решение о продлении сроков зачета аванса с учетом завершения его зачета в счет оплаты выполненных Работ в последний месяц выполнения Работ по Контракту согласно Приложению 2 «График выполнения работ», путем подписания Сторонами соответствующего Дополнительного соглашения к Контракту, с учетом исполнения условия по зачету аванса в полном объеме до подписания Акта приемки законченного строительством Объекта (форма КС-11, Приложение 37). 

 Продление сроков зачета аванса осуществляется при условии соответствующего продления Подрядчиком безусловной и безотзывной банковской гарантии в обеспечение возврата аванса, представленной Подрядчиком для получения аванса, с установлением срока ее действия превышающим на 30 (тридцать) календарных дней последнюю дату зачета общей суммы аванса согласно Приложению 1 «Распределение Контрактной цены и График объемов финансирования» (пункт 6.4.3. контракта). 

Как предусмотрено пунктом 6.4.4 контракта, по выполненным за отчетный месяц Работам (поставленным в отчетном месяце Материалам и Оборудованию) Стороны не позднее 5 (пяти) календарных дней, считая с даты выполнения таких Работ (поставки Материалов и Оборудования) составляют Соглашение по форме Приложения 45 к Контракту об определении Работ (поставок материалов), в счет которых уплачен аванс (часть аванса), с указанием в нем конкретных сумм авансовых платежей, а также реквизитов платежно-расчетных документов на перечисление авансовых платежей, которые были засчитаны в счет оплаты соответствующих выполненных Работ (поставленных Материалов и Оборудования), реквизитов Контракта (дополнительного соглашения к Контракту), первичного учетного документа, которым было оформлено выполнение Работ (поставка Материалов и Оборудования), стоимости выполненных Работ (поставленных Материалов и Оборудования).

Пунктом 6.9 контракта установлена обязанность подрядчика возвратить заказчику незачтенный  аванс в течение 10   календарных дней с Даты завершения Работ на Объекте (по Приложению 2 «График выполнения работ») или в течение 15 (пятнадцать) календарных дней с даты расторжения Контракта и/или с даты получения письменного уведомления Заказчика в соответствии со  Статьей 34 Контракта.

В соответствии с пунктом 6.3.1.1 контракта  заказчик перечислил   подрядчику  аванс в сумме  9 744 078 рублей  платежным поручением № 001526 от 25.03.2021.

Во исполнение принятых на себя обязательств ООО "Группа компаний инженерные системы" в качестве обеспечения по контракту представлена банковская гарантия  №  09839-21-10 от 05.03.2021, выданная ПАО "Промсвязьбанк".

 В соответствии с условиями банковской гарантии от 09839-21-10 от 05.03.2021 ПАО "Промсвязьбанк" (гарант) обязан выплатить обществу с ограниченной ответственностью "Транснефть - порт Козьмино" (бенефициар) любую сумму  или суммы в пределах 3 244 777 рублей  97 копеек, в случае невыполнения принципалом (ООО "Группа Компаний Инженерные системы") обязательств по возврату авансового платежа или какой-либо его части в соответствии с условиями договора № ТНПК-71-01.04.01.2-2021 от 02.03.2021.

Работы  выполнялись  подрядчиком в период  апреля – сентября 2021 года,   и были приняты заказчиком  по актам выполненных работ КС-2 № 1-6  от 30.04.2021, 31.05.2021, 30.06.2021, 31.07.2021, 15.08.2021, 31.08.2021,  путем подписания  соглашений  по форме приложения № 45  от 30.06.2021, 31.07.2021, 15.08.2021, 31.08.2021 произведен  зачет  аванса    на общую сумму 6 800 000 рублей.

23.11.2021 ООО "Транснефть - порт Козьмино", ссылаясь на нарушение  подрядчиком  условий контракта,  по возврату авансового платежа обратилось в ПАО "Промсвязьбанк" с требованием об осуществлении уплаты за  ООО "Группа Компаний Инженерные системы" денежной суммы по банковской гарантии в размере незачтенного аванса в сумме  2 944 078 рублей.

Платежным поручением № 73104 от 29.12.2021 ПАО "Промсвязьбанк" произвело ООО "Транснефть - порт Козьмино" выплату по банковской гарантии в  сумме  2 944 078 рублей.

В свою очередь истец, считая требование ответчика об осуществлении уплаты денежной суммы по банковской гарантии не соответствующим закону, обратился в суд с настоящим исковым заявлением.

Оценив представленные доказательства в соответствии со статьей 71 АПК РФ,  суд считает  исковые требования не  подлежащими удовлетворению в силу следующего. 

В силу положений части 1 статьи 4  АПК РФ заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов в порядке, установленном настоящим Кодексом.

 В соответствии с пунктом 1 статьи 11  ГК РФ судебной защите подлежат оспоренные или нарушенные права. 

Защита гражданских прав осуществляется способами, предусмотренными статьей 12 ГК РФ. Избранный заявителем способ защиты должен быть не только предусмотрен законом (статья 12 ГК РФ), но и соответствовать содержанию нарушенного права и характеру нарушения, а в результате применения соответствующего способа защиты нарушенное право должно быть восстановлено.

В соответствии с пунктом 1 статьи 368  ГК РФ по независимой гарантии гарант принимает на себя по просьбе другого лица (принципала) обязательство уплатить указанному им третьему лицу (бенефициару) определенную денежную сумму в соответствии с условиями данного гарантом обязательства независимо от действительности обеспечиваемого такой гарантией обязательства.  Требование об определенной денежной сумме считается соблюденным, если условия независимой гарантии позволяют установить подлежащую выплате денежную сумму на момент исполнения обязательства гарантом.

 Пунктом 1 статьи 376  ГК РФ установлено, что гарант отказывает бенефициару в удовлетворении его требования, если это требование либо приложенные к нему документы не соответствуют условиям гарантии либо представлены гаранту по окончании определенного в гарантии срока. Гарант должен немедленно уведомить бенефициара об отказе удовлетворить его требование.

 При этом предусмотренное банковской гарантией обязательство гаранта перед бенефициаром не зависит в отношениях между ними от того основного обязательства, в обеспечение исполнения которого она выдана, даже если в гарантии содержится ссылка на это обязательство (статья 370 Гражданского кодекса Российской Федерации). 

Независимость банковской гарантии от основного обязательства обеспечивается наличием специальных (и при этом исчерпывающих) оснований для отказа гаранта в удовлетворении требования бенефициара, которые не связаны с основным обязательством (пункт 1 статьи 376 ГК РФ), а также отсутствием у гаранта права на отказ в выплате при предъявлении ему повторного требования (пункт 2 статьи 376 ГК РФ). 

Отход от принципа независимости гарантии допускается только при злоупотреблении бенефициаром своим правом на безусловное получение выплаты. Для применения норм о злоупотреблении правом в споре о взыскании долга по независимой гарантии необходимо, чтобы из обстоятельств дела явно следовало намерение бенефициара, получившего вне всяких разумных сомнений надлежащее исполнение по основному обязательству, недобросовестно обогатиться путем истребования платежа от гаранта (пункт 11 Обзора судебной практики разрешения споров, связанных с применением законодательства о независимой гарантии, утвержденного Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 05.06.2019).

Приведенными нормами и разъяснениями определен способ возмещения бенефициаром принципалу убытков, которые причинены вследствие того, что представленные им документы являлись недостоверными либо предъявленное требование являлось необоснованным.

Судом установлено, что  по состоянию на  дату предъявления ответчиком требования банку об  уплате  незачтенного аванса   сторонами  подписаны  соглашения о зачете аванса   на общую сумму  6 800 000 рублей,  при этом,  работы  подрядчиком  на объекте  после сентября 2021 года не велись,  соглашение о зачете аванса на сумму  735 405 рублей  28 копеек по форме приложения № 45 к контракту от 30.09.2021, направленное  истцом ответчику и полученное последним 06.10.2021,  не было подписано, как и акт по форме КС-2 № 7 на сумму  1 447 136 рублей 57 копеек.

В ответ на обращение истца 06.10.2021 № 537  о подписании акта КС-2 № 7 от 30.09.2021  и соглашения о зачете аванса за сентябрь 2021 года ООО "Транснефть - порт Козьмино" сообщило, что пакет документов предоставлен с нарушением сроков, обозначенных пунктом 20.10 контракта («подрядчик обязан вести и предоставлять заказчику не позднее последнего числа каждого месяца оформленную и подписанную уполномоченными лицами учетную документацию...»),  и отказало в приемке выполненных работ в отчетный период сентября 2021 года, предложив подрядчику   предоставить откорректированный на октябрь пакет учетных документов на выполненные объемы строительно-монтажных работ, а также исправленные формы за предыдущие отчетные периоды, которые подлежат корректировке в результате выявленных несоответствий объемов работ.

Изложенное, в совокупности с доводами иска,  свидетельствует о том, что  между сторонами  имеется спор по объему  выполненных  работ  и  расчетам, таким  образом, суд полагает, что  обстоятельства  надлежащего исполнения договорных обязательств между контрагентами подлежат исследованию и судебной оценке при предъявлении материально-правового требования в деле о расчетах. 

Принимая во внимание  неисполненную истцом обязанность, предусмотренную пунктом 6.9 контракта, возвратить заказчику незачтенный  аванс в течение 10   календарных дней с даты завершения работ на объекте,  суд полагает, что  при изложенных обстоятельствах  ответчиком  в пределах  предоставленных ему  полномочий реализовано право на обращение к гаранту за соответствующей выплатой  незачтенной суммы аванса,  при том, что работы на объекте  были фактически завершены ответчиком   в  сентябре 2021 года,  а соглашение  о зачете очередного  авансового платежа  не было достигнуто,  ввиду  неподписания  акта КС-2 № 7.

Правомерность требования бенефициара презюмируется.

Доказательств, бесспорно свидетельствующих о злоупотреблении правами со стороны бенефициара (ООО "Транснефть - порт Козьмино"), истцом вопреки статье 65  АПК РФ не представлено. 

В силу статьи 375.1  ГК РФ бенефициар обязан возместить гаранту или принципалу убытки, которые причинены вследствие того, что представленные им документы являлись недостоверными либо предъявленное требование являлось необоснованным. На основании вышеизложенных норм, при необоснованности требований бенефициара, закон прямо устанавливает способ защиты нарушенного права - возможность взыскания убытков.

Кроме того, суд исходит из того, что требование о выплате денежных средств по банковской гарантии не является ни сделкой, ни ненормативным правовым актом, оспаривание требования законом не предусмотрено. Исходя из характера возникших между сторонами правоотношений, ООО "Группа Компаний Инженерные системы"  вправе требовать защиты его прав и законных интересов путем предъявления материально-правового требования в порядке статьи 375.1  ГК РФ (о взыскании убытков), а не путем признания незаконным требования о выплате денежных средств по банковской гарантии.

На основании изложенного,   суд пришел к выводу об отсутствии оснований для удовлетворения заявленного принципалом иска о признании незаконным требования об осуществлении оплаты по банковской гарантии, являющегося также ненадлежащим способом правовой защиты.

Расходы по уплате государственной пошлины относятся на  истца  по правилам статьи 110 АПК РФ.

Руководствуясь статьями 110, 167-170, 176  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

р е ш и л:

В удовлетворении иска отказать.

          Решение может быть обжаловано через Арбитражный суд Приморского края в течение месяца со дня его принятия в Пятый арбитражный апелляционный суд и  в Арбитражный суд Дальневосточного округа  в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления решения в законную силу.

 

Судья                                                                            Плеханова Н.А.