Арбитражный суд Хабаровского края

г. Хабаровск, ул. Ленина 37, 680030, www.khabarovsk.arbitr.ru

Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

дело № А73-19316/2019

г. Хабаровск

19 февраля 2020 года

Резолютивная часть судебного акта объявлена 12 февраля 2020 г.

Арбитражный суд Хабаровского края в составе судьи А.Ю. Милосердовой при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1,

рассмотрев в судебном заседании дело по иску Правительства Хабаровского края (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>; адрес: 680000, 

<

...>)

к обществу с ограниченной ответственностью «Альта-К» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>; адрес: 690065, 

<

...>)

об обязании заменить товар ненадлежащего качества и взыскании 390 000 рублей,

третье лицо, не заявляющее самостоятельных требований относительно предмета спора, Министерство информационных технологий и связи Хабаровского края, общество с ограниченной ответственностью «Сиско Солюшенз».

в судебное заседание явились:

от истца – ФИО2, по доверенности от 31.12.2019 №13.3.16-27309; диплом № 1027241184611 от 29.06.2015,

от ответчика  – ФИО3 по доверенности №19/АН от 10.09.2019 г.; диплом № ВСГ 4483823 от 25.05.2010

от третьих лиц: 

от Министерства информационных технологий и связи Хабаровского края – ФИО4 по доверенности от 13.11.2019 № 01-32-3994 (полномочия представителя не подтверждены).  

от ООО «Сиско Солюшенз» –  не явились.

УСТАНОВИЛ:

Правительство Хабаровского края (далее – истец) обратилось в арбитражный суд с иском к обществу с ограниченной ответственностью «Альта-К» (далее – ООО «Альта-К», ответчик) об обязании заменить товар ненадлежащего качества коммутаторы Cisco, имеющие серийные номера:  FCW2022B0NZ, FCW2022B0PU, FCW2022B0Q3, FCW2022B0QB, FCW2022BOV5 товаром, соответствующим условиям государственного контракта в течение 10 рабочих дней со дня вступления решения в законную силу, взыскании штрафа в размере 390 000 рублей, присуждении судебной неустойки на случай неисполнения решения суда в размере 1 875 рублей за каждый день просрочки с момента истечения 10 рабочих дней со дня вступления решения суда в законную силу.

В судебном заседании представитель истца уточнил серийный номер одного из коммутаторов, который необходимо заменить, указал, что в претензии и в иске им неверно был указан серийный номер коммутатора FCW2022BOV5, правильным серийным номером является FCW2022BOМ5.

Уточнение иска судом принято в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ).

Определением от 08.10.2019 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено Министерство информационных технологий и связи Хабаровского края.

Определением от 12.12.2019 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено общество с ограниченной ответственностью «Сиско Солюшенз».

Ответчик представил отзыв на исковое заявление, согласно которому с иском не согласен, указал, что товар был поставлен в соответствии с условиями государственного контракта, что подтверждается подписанным актом оказанных услуг от 15.02.2018, экспертным заключением, составленным заказчиком своими силами. Для исполнения требований, изложенных в пункте 3,4,5 Технической документации заключенного контракта, необходимо приобретение официального продукта компании Сisko, а именно сервисных контрактов SMARTnet. Ответчиками наряду с поставленными коммутаторами были приобретены и активированы официальные сервисные контракты SMARTnet 8X5XNBD Catalyst 2960-X 48 G [CON-SNT-WSC248SL], активация которых подразумевает привязанность к оборудованию по серийным номерам. Привязывая сервисные контракты к оборудованию Сisko официально признает их оригинальность производства, легальность происхождения и обеспечивает доступом ко всем официальным ресурсам компании Сisko. Ответчик считает, что заявленная истцом сумма неустойки является необоснованной, поскольку коммутаторы отвечают требованиям, установленным государственным контрактом, кроме того, истец не извещал ответчика о выходе из строя или обнаружении неисправностей поставленного оборудования, не составлял акт с перечнем выявленных недостатков и сроках их устранения. Требование истца об установлении срока для исполнения решения суда ответчик считает необоснованным, поскольку, считает, что иск удовлетворению не подлежит.

ООО «Сиско Солюшенз» подтвердило содержание письма от 14.02.2019, известило суд о возможности рассмотрения дела в свое отсутствие.

Исследовав материалы дела, заслушав представителей сторон, суд установил следующие обстоятельства.

15.11.2017 между Правительством Хабаровского края (заказчик) и ООО «Альта-К» (исполнитель) заключен контракт № 507/485.ЭА.У.17.

Согласно пункту 1.1 контракта предмет контракта: оказание услуг по созданию коммутаторных узлов. Заказчик поручает, а исполнитель принимает на себя обязательства оказать услуги в соответствии с Технической частью (Приложение 1), Спецификацией (Приложение 2), являющимися неотъемлемыми частями контракта, а заказчик обязуется принять оказанные услуги и оплатить их в порядке и на условиях, предусмотренных контрактом.

В соответствии с пунктом 2.1 контракта цена контракта составляет 3 899 999 руб. 99 коп.

Согласно пункту 7.1 контракта исполнитель гарантирует соответствие оказанных услуг требованиям, указанным в Технической части. Гарантийный срок на результат оказанных услуг составляет 12 месяцев с даты подписания сторонами акта оказанных услуг. Гарантийный срок на товар, используемый при оказании услуг, указан в Технической части.

В соответствии с пунктом 7.2 контракта если в период гарантийного срока обнаружатся недостатки, то исполнитель обязан устранить их за свой счет в сроки, согласованные сторонами и зафиксированные в акте с перечнем выявленных недостатков и сроком их устранения. Гарантийный срок в этом случае соответственно продлевается на период устранения недостатков.

Согласно Технической части контракта в перечень оказываемых услуг входит поставка коммутационного оборудования и материалов, в том числе коммутаторов доступа Cisco WS-C2960X-48LPS-L - 6 шт.

Исполнитель при оказании услуг использует коммутатор доступа, совместимый с имеющимися у заказчика программным обеспечением и оборудованием.

В течение гарантийного срока исполнитель предоставляет техническую поддержку, в том числе и коммутаторов доступа, включающую в себя:

- расширенный доступ к сайту технической поддержки, предоставляющему возможность скачивания программного обеспечения, доступ к библиотеке технической документации оборудования, доступ к онлайн сервису, позволяющему отправить и проследить запросы на обслуживание, а также узнать историю ранее сложившихся проблем и доступ к онлайн форуму,

- доступ к центру приема заявок для получения консультационной поддержки в режиме 24х7 (24 часа 7 дней в неделю), консультации по телефону или электронной почте, касающиеся работы с устройствами и операционными системами,

- возможность загрузки новых версий программного обеспечения, по мере их публикации на сайте производителя,

- доступ к центру технической поддержки производителя для возможности осуществления диагностики и решения возникающих проблем, связанных с работоспособностью сети либо угрозой безопасности,

- авансовую замену оборудования в случае его неисправности по схеме 8х5 NBD (8 часов 5 дней в неделю на следующий рабочий день).

Согласно технической части к контракту гарантийный срок на коммутатор доступа составляет 12 месяцев.

15.02.2018 ООО «Альта-К» Правительству Хабаровского края было поставлено оборудование, в том числе коммутаторы доступа Cisco WS-C2960X-48LPS-L - 6 шт.

Сторонами был подписан акт оказанных услуг по контракту № 507/485.ЭА.У.17 от 15.11.2017.

22.01.2019 истец обратился в ООО «Сиско Солюшенз» с требованием заменить неисправный коммутатор.

В ответ на письмо от 22.01.2019 ООО «Сиско Солюшенз» сообщило, что продукт Cisco c серийным номером FCW2022B0М5 является поддельным, на поддельный продукт Cisco не распространяется право пользования программным обеспечением и сервисная поддержка Cisco. Продажа поддельного Продукта Cisco нарушает права на интеллектуальную собственность.

31.01.2019 истцом в адрес ответчика была направлена претензия № 12.3.43-2209 с указанием на то, что в ходе эксплуатации 1 из 6 коммутаторов (серийный номер FCW2022B0М5) вышел из строя, выявлены неисправности, препятствующие его дальнейшей эксплуатации, просил произвести замену неисправного коммутатора, а также оплатить штраф в размере 195 000 рублей, просил представить документы, подтверждающие соответствие поставленных коммутаторов Cisco WS-C2960X-48LPS-L (серийные номера: FCW2022B0NZ, FCW2022B0PU, FCW2022B0Q3, FCW2022B0QB) условиям технической части контракта, в том числе подлинность поставленного товара.

В ответ на претензию № 13.3.43-2209 от 31.10.2019 ООО «Альта-К» сообщило, что 15.08.2018 заказчиком подписан акт оказанных услуг по контракту, что подтверждает соответствие товара требованиям контракта, также указанный факт подтверждается экспертным заключением составленным заказчиком своими силами, таким образом, обязательства ООО «Альта-К» исполнены в полном объеме. 

В качестве документов, подтверждающих легальность приобретения товара, ответчиком была предоставлена товарная накладная № 234 от 29.11.2017, о приобретении коммутаторов у общества с ограниченной ответственностью «Магнаком».

ООО «Альта-К» выразило готовность произвести замену неисправного коммутатора (серийный номер FCW2022B0М5) при подтверждении факта его неисправности.

Сторонами был составлен акт неисправности оборудования Cisco WS-C2960X-48LPS-L (серийный номер FCW2022BOМ5). В акте были указаны следующие выявленные неисправности:

- коммутатор не передает пользовательские данные, так как не имеет установленных лицензий, что делает невозможным его эксплуатацию,

- по информации, полученной от ООО «Сиско Солюшенз», на данный коммутатор не распространяются права пользования программным обеспечением и сервисная поддержка Cisco, так как он является поддельным, что делает невозможным приобретение для него прав использования технической поддержки. 

Представитель ООО «Альта-К» принял коммутатор Cisco WS-C2960X-48LPS-L (серийный номер FCW2022BOМ5) для исполнения гарантийных обязательств.

На запрос истца ООО «Сиско Солюшенз» была предоставлена информация (письмо от 14.02.2019) о коммутаторах Cisco WS-C2960X-48LPS-L (серийные номера: FCW2022B0NZ, FCW2022B0PU, FCW2022B0Q3, FCW2022B0QB). В указанном письме ООО «Сиско Солюшенз» сообщило, что коммутаторы ввезены нелегально. Это значит, что коммутаторы были реализованы вне пределов Российской Федерации и ввезены на территорию Российской Федерации без разрешения Cisco и с нарушение прав интеллектуальной собственности Cisco. На такие продукты Cisco не распространяется право пользования программным обеспечением, гарантия и сервисная поддержка Cisco.

Указанная информация была подтверждена ООО «Сиско Солюшенз» в рамках рассмотрения настоящего дела.

27.02.2019 истцом в адрес ответчика была направлена претензия № 12.3.43-4634, в которой было указано, что 4 из поставленных коммутаторов Cisco WS-C2960X-48LPS-L (серийные номера: FCW2022B0NZ, FCW2022B0PU, FCW2022B0Q3, FCW2022B0QB) ввезены на территорию Российской Федерации без разрешения правообладателя с нарушением прав интеллектуальной собственности, на указанное оборудование не распространяется право пользования программным обеспечением, гарантия и сервисная поддержка Cisco, что свидетельствует о ненадлежащем исполнении обязательств исполнителем по заключенному контракту. Истец указал на необходимость уплатить штраф в размере 195 000 рублей за ненадлежащее исполнение обязательств.

Также в претензии истец указал, что 08.02.2019 неисправный коммутатор передан исполнителю, однако авансовая замена коммутатора исполнителем не произведена, что является самостоятельным основанием для начисления штрафа в размере 195 000 рублей.

Письмом № 26 от 25.03.2019 ООО «Альта-К» в ответ на претензии истца указало о поставке подменного фонда для коммутатора Cisco WS-C2960X-48LPS-L (серийный номер FCW2022BOM5) коммутатор Cisco Catalyst WS-C2960S-48LPS-L с серийным номером FOC1444Y208.

26.03.2019 между сторонами был подписан акт от 26.03.2019 о передаче во временное пользование коммутатора Cisco Catalyst WS-C2960S-48LPS-L с серийным номером FOC1444Y208 взамен вышедшего из строя коммутатора Cisco WS-C2960X-48LPS-L.

Истец обратился с письмом к ООО «Сиско Солюшенз» в целях установления доступности дальнейшей эксплуатации приобретенного оборудования по назначению, просил сообщить о возможности и способах пользования программным обеспечением, сервисной поддержки и гарантийного обслуживания Cisco.

ООО «Сиско Солюшенз» сообщило, что для коммутаторов с серийными номерами FCW2022B0NZ, FCW2022B0PU, FCW2022B0Q3, FCW2022B0QB,  существует возможность приобретения права пользования программным обеспечением после прохождения специализированной процедуры технической инспекции оборудования, проводимой компанией Cisco. В случае положительных результатов проведенной инспекции возможно приобрести новые лицензии для дальнейшего авторизованного использования ПО в составе оборудования, после чего на него будут распространяться гарантийные обязательства компании Cisco и станет возможным приобретение контракта на сервисную поддержку.

С подобными письмами истец обратился в иные организации.

АО «Ланит-Партнер» сообщило, что стоимость технической инспекции и поддержки составит 588 680 рублей.

ООО «Крильон-Сервис» указало, что стоимость инспекции оборудования и рецензирования ПО составит 540 000 рублей, после проведения указанных процедур стоимость технической поддержки составит 303 200 рублей.

ООО «МАСКОМ-Техлайн» указало стоимость вышеуказанных процедур 621 570 рублей.

Поскольку коммутаторы не соответствуют требованиям, установленным пунктами 3, 4, 5 технической части контракта, так как техническая поддержка, в том числе обновление программного обеспечения на поставленные коммутаторы не предоставляется, эксплуатация коммутаторов в отсутствие прав на использование программного обеспечения противоречит Гражданскому кодексу Российской Федерации, истец обратился в суд с настоящим иском.

В силу статьи 526 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) по государственному или муниципальному контракту на поставку товаров для государственных или муниципальных нужд поставщик (исполнитель) обязуется передать товары государственному или муниципальному заказчику либо по его указанию иному лицу, а государственный или муниципальный заказчик обязуется обеспечить оплату поставленных товаров.

На основании с частью 5 статьи 494 ГК РФ договор поставки товаров (в том числе для государственных и муниципальных нужд) относится к одному из видов договора купли-продажи, на него распространяются общие положение о договоре купли-продажи если иное не предусмотрено правилами Гражданского кодекса применяемыми к конкретному виду договора.

В силу статьи 128 ГК РФ к объектам гражданских прав относятся вещи, включая наличные деньги и документарные ценные бумаги, иное имущество, в том числе безналичные денежные средства, бездокументарные ценные бумаги, имущественные права; результаты работ и оказание услуг; охраняемые результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации (интеллектуальная собственность); нематериальные блага.

В силу статьи 129 ГК РФ объекты гражданских прав могут свободно отчуждаться или переходить от одного лица к другому в порядке универсального правопреемства (наследование, реорганизация юридического лица) либо иным способом, если они не ограничены в обороте.

Законом или в установленном законом порядке могут быть введены ограничения оборотоспособности объектов гражданских прав, в частности могут быть предусмотрены виды объектов гражданских прав, которые могут принадлежать лишь определенным участникам оборота либо совершение сделок, с которыми допускается по специальному разрешению.

Согласно пункту 1 статьи 1229 ГК РФ гражданин или юридическое лицо, обладающие исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (правообладатель), вправе использовать такой результат или такое средство по своему усмотрению любым не противоречащим закону способом. Правообладатель может распоряжаться исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (статья 1233), если настоящим Кодексом не предусмотрено иное.

Правообладатель может по своему усмотрению разрешать или запрещать другим лицам использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации. Отсутствие запрета не считается согласием (разрешением).

Другие лица не могут использовать соответствующие результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации без согласия правообладателя, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом. Использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации (в том числе их использование способами, предусмотренными настоящим Кодексом), если такое использование осуществляется без согласия правообладателя, является незаконным и влечет ответственность, установленную настоящим Кодексом, другими законами, за исключением случаев, когда использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации лицами иными, чем правообладатель, без его согласия допускается настоящим Кодексом.

В соответствии с пунктом 1 статьи 1233 ГК РФ правообладатель может распорядиться принадлежащим ему исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации любым не противоречащим закону и существу такого исключительного права способом, в том числе путем его отчуждения по договору другому лицу (договор об отчуждении исключительного права) или предоставления другому лицу права использования соответствующих результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации в установленных договором пределах (лицензионный договор).

На основании статьи 1487 ГК РФ не является нарушением исключительного права на товарный знак использование этого товарного знака другими лицами в отношении товаров, которые были введены в гражданский оборот на территории Российской Федерации непосредственно правообладателем или с его согласия.

В письме ООО «Сиско Солюшенз» сообщило, что коммутаторы ввезены на территорию Российской Федерации нелегально. Это значит, что коммутаторы были реализованы вне пределов Российской Федерации и ввезены на территорию Российской Федерации без разрешения Cisco и с нарушение прав интеллектуальной собственности Cisco. На такие продукты Cisco не распространяется право пользования программным обеспечением, гарантия и сервисная поддержка Cisco.

Учитывая, что коммутаторы с серийными номерами FCW2022B0NZ, FCW2022B0PU, FCW2022B0Q3, FCW2022B0QB, FCW2022BOМ5 ввезены на территорию Российской Федерации без разрешения Cisco, Правительство Хабаровского края лишено права на использование программного обеспечения оборудования.

Согласно пункту 1 статьи 469 ГК РФ продавец обязан передать покупателю товар, качество которого соответствует договору купли-продажи.

В соответствии со статьей 518 ГК РФ покупатель, которому поставлены товары ненадлежащего качества, вправе предъявить поставщику требования, предусмотренные статьей 475 ГК РФ, за исключением случая, когда поставщик, получивший уведомление покупателя о недостатках поставленных товаров, без промедления заменит поставленные товары товарами надлежащего качества.

Согласно пункту 2 статьи 475 ГК РФ в случае существенного нарушения требований к качеству товара (обнаружения неустранимых недостатков, недостатков, которые не могут быть устранены без несоразмерных расходов или затрат времени, или выявляются неоднократно, либо проявляются вновь после их устранения, и других подобных недостатков) покупатель вправе по своему выбору: отказаться от исполнения договора купли-продажи и потребовать возврата уплаченной за товар денежной суммы; потребовать замены товара ненадлежащего качества товаром, соответствующим договору.

В соответствии с пунктом 2 статьи 470 ГК РФ при отсутствии в договоре купли-продажи условий о качестве товара продавец обязан передать покупателю товар, пригодный для целей, для которых товар такого рода обычно используется.

Если продавец при заключении договора был поставлен покупателем в известность о конкретных целях приобретения товара, продавец обязан передать покупателю товар, пригодный для использования в соответствии с этими целями.

Согласно пункту 2 статьи 470 ГК РФ в случае, когда договором купли-продажи предусмотрено предоставление продавцом гарантии качества товара, продавец обязан передать покупателю товар, который должен соответствовать требованиям, предусмотренным статьей 469 настоящего Кодекса, в течение определенного времени, установленного договором (гарантийного срока).

Пункт 1 статьи 471 ГК РФ гарантийный срок начинает течь с момента передачи товара покупателю (статья 457), если иное не предусмотрено договором купли-продажи.

Товар был передан покупателю 15.02.2018.

Требование о замене коммутатора с серийным номером FCW2022B0М5 было направлено 31.01.2019, в указанной претензии ошибочно указан коммутатор с серийным номером FCW2022B0V5, однако коммутатор с таким номером не был поставлен истцу и в акте неисправности оборудования, составленном сторонами, был указан коммутатор с серийным номером FCW2022B0М5. 

В судебном заседании представитель истца пояснил, что в претензии им была допущена ошибка в указании серийного номера коммутатора и в дальнейшем была произведена авансовая замена коммутатора с серийоным номером FCW2022B0М5.

Таким образом, с требованием о замене коммутатора с серийным номером FCW2022B0М5 истец обратился в пределах гарантийного срока, установленного контрактом.

С требованием о замене коммутаторов с серийными номерами FCW2022B0NZ, FCW2022B0PU, FCW2022B0Q3, FCW2022B0QB истец обратился 27.02.2019.

Согласно пункту 2 статьи 471 ГК РФ если покупатель лишен возможности использовать товар, в отношении которого договором установлен гарантийный срок, по обстоятельствам, зависящим от продавца, гарантийный срок не течет до устранения соответствующих обстоятельств продавцом.

Если иное не предусмотрено договором, гарантийный срок продлевается на время, в течение которого товар не мог использоваться из-за обнаруженных в нем недостатков, при условии извещения продавца о недостатках товара в порядке, установленном статьей 483 настоящего Кодекса.

Согласно пункту 1 статьи 483 ГК РФ покупатель обязан известить продавца о нарушении условий договора купли-продажи о количестве, об ассортименте, о качестве, комплектности, таре и (или) об упаковке товара в срок, предусмотренный законом, иными правовыми актами или договором, а если такой срок не установлен, в разумный срок после того, как нарушение соответствующего условия договора должно было быть обнаружено исходя из характера и назначения товара.

О том, что коммутаторы ввезены на территорию Российской Федерации нелегально истцу стало известно из письма ООО «Сиско Солюшенз» от 14.02.2019, о чем 27.02.2019 истец сообщил ответчику.

Согласно пункту 7.2 контракта, если в период гарантийного срока обнаружатся недостатки, то исполнитель обязан устранить их за свой счет и в сроки, согласованные сторонами и зафиксированными в акте с перечнем выявленных недостатков и сроком их устранения. Гарантийный срок в этом случае соответственно продлевается на период устранения недостатков.

Акт с перечнем выявленных недостатков коммутаторов с серийными номерами FCW2022B0NZ, FCW2022B0PU, FCW2022B0Q3, FCW2022B0QB сторонами не составлялся, однако о том, что товар не соответствует условиям государственного контракта ответчик был уведомлен письмом от 27.02.2019, к указанному письму было приложено письмо ООО «Сиско Солюшенз» от 14.02.2019.

Согласно пункту 3 статьи 483 ГК РФ если продавец знал или должен был знать о том, что переданные покупателю товары не соответствуют условиям договора купли-продажи, он не вправе ссылаться на положения, предусмотренные пунктами 1 и 2 настоящей статьи.

Документы, подтверждающие легальность нахождения указанного товара на территории Российской Федерации ответчиком не представлены, исходя из изложенного, он должен был знать, что товар ввезен на территорию Российской Федерации нелегально, учитывая тот факт, что товар был приобретен ответчиком не у правообладателя, а у иного лица.

Согласно пункту 5 статьи 477 ГК РФ в случаях, когда предусмотренный договором гарантийный срок составляет менее двух лет и недостатки товара обнаружены покупателем по истечении гарантийного срока, но в пределах двух лет со дня передачи товара покупателю, продавец несет ответственность, если покупатель докажет, что недостатки товара возникли до передачи товара покупателю или по причинам, возникшим до этого момента.

Поскольку переданный истцу товар был ввезен на территорию Российской Федерации без разрешения правообладателя, указанный факт произошел до передачи товара покупателю, гарантийный срок по договору установлен менее двух лет, продавец несет ответственность, за недостатки товара возникшие до передачи товара.

Тот, факт, что сторонами не был составлен акт с перечнем выявленных недостатков коммутаторов с серийными номерами FCW2022B0NZ, FCW2022B0PU, FCW2022B0Q3, FCW2022B0QB не освобождает ответчика от ответственности за поставку товара, который не соответствует условиям контракта.

Судом не принимается довод ответчика о том, что для исполнения требований, изложенных в пункте 3,4,5 Технической документации заключенного контракта, необходимо приобретение официального продукта компании Сisko, а именно сервисных контрактов SMARTnet, а поскольку ответчик обратился в компанию Сisko после истечения гарантийного срока, ему было отказано в обслуживании, так как срок действия сервисных контрактов SMARTnet истек.

Указанный довод опровергается письмом ООО «Сиско Солюшенз», в котором указано, что истец обратился к нему 22.01.2019, то есть до истечения гарантийного срока. В указанном письме также указано, что на поддельный продукт не распространяется право пользования программным обеспечением.

Кроме того, ООО «Сиско Солюшенз» сообщило, что для коммутаторов с серийными номерами FCW2022B0NZ, FCW2022B0PU, FCW2022B0Q3, FCW2022B0QB, существует возможность приобретения права пользования программным обеспечением после прохождения специализированной процедуры технической инспекции оборудования, проводимой компанией Cisco. В случае положительных результатов проведенной инспекции возможно приобрести новые лицензии для дальнейшего авторизованного использования ПО в составе оборудования, после чего на него будут распространяться гарантийные обязательства компании Cisco и станет возможным приобретение контракта на сервисную поддержку.

Исходя из указанного письма, приобретение контракта на сервисную поддержку станет возможно только после прохождения специализированной процедуры технической инспекции оборудования.

Указанная процедура не может быть проведена истцом без несоразмерных расходов, поскольку стоимость 5 коммутаторов составляет 750 000 рублей, стоимость инспекции оборудования и рецензирования ПО варьируется от 588 680 рублей до 843 200 рублей.

Исходя из изложенного, суд полагает, что контракт ответчиком исполнен ненадлежащим образом, документы, подтверждающие легальность нахождения товара на территории Российской Федерации ответчиком не представлены, использование поддельного продукта может нанести серьезный урон сети, на которой основывается деятельность Правительства Хабаровского края и сделать ее уязвимой (письмо ООО «Сиско Солюшенз»). Кроме того Правительство Хабаровского края лишено возможности использования поддельного продукта, поскольку это нарушает права Cisco на интеллектуальную собственность.

Коммутатор Cisco WS-C2960X-48LPS-L (серийный номер FCW2022BOМ5), который ответчик принял для исполнения гарантийных обязательств, до настоящего момента не заменен.

Исходя из изложенного, исковое заявление о замене товара ненадлежащего качества подлежит удовлетворению.

Истцом заявлено требование о взыскании с ответчика штрафа в размере 390 000 рублей, который включает в себя штраф за поставку товара ненадлежащего качества и штраф за несвоевременную авансовую замену коммутатора.

Согласно пункту 1 статьи 330 ГК РФ неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения.

Согласно пункту 9.3.3 контракта за каждый факт неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств, предусмотренных настоящим контрактом, за исключением просрочки исполнения обязательств (в том числе гарантийного обязательства, если таковое установлено), предусмотренных настоящим контрактом, размер штрафа устанавливается в виде фиксированной суммы: 5 процентов цены контракта (этапа) в случае, если цена контракта (этапа) составляет от 3 млн. рублей до 50 млн. рублей (включительно).

Поскольку ответчиком поставлен товар, который был ввезен на территорию Российской Федерации без разрешения правообладателя, требование о взыскании штрафа в размере 195 000 рублей за указанное нарушение подлежит удовлетворению.

Кроме того, в течение гарантийного срока исполнитель предоставляет техническую поддержку, в том числе и коммутаторов доступа, включающую в себя авансовую замену оборудования в случае его неисправности по схеме 8х5 NBD (8 часов 5 дней в неделю на следующий рабочий день).

Авансовая замена неисправного коммутатора была произведена 26.03.2019.

В акте неисправности не указана дата, когда коммутатор FCW2022B0М5 был передан поставщику, вместе с тем в претензии от 27.02.2019 истцом было указано, что авансовая замена коммутатора не произведена. Авансовая замена коммутатора была произведена ответчиком 26.03.2019, то есть с нарушением срока, установленного контрактом.

Исходя из изложенного, требование о взыскании штрафа в размере 195 000 рублей за несвоевременную авансовую замену коммутатора также подлежит удовлетворению.

Согласно части 4 статьи 174 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее АПК РФ) арбитражный суд по требованию истца вправе присудить в его пользу денежную сумму, подлежащую взысканию с ответчика на случай неисполнения судебного акта, в размере, определяемом арбитражным судом на основе принципов справедливости, соразмерности и недопустимости извлечения выгоды из незаконного или недобросовестного поведения.

В соответствии с пунктом 1 статьи 308.3 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) в случае неисполнения должником обязательства кредитор вправе требовать по суду исполнения обязательства в натуре, если иное не предусмотрено данным кодексом, иными законами или договором либо не вытекает из существа обязательства; суд по требованию кредитора вправе присудить в его пользу денежную сумму на случай неисполнения указанного судебного акта в размере, определяемом судом на основе принципов справедливости, соразмерности и недопустимости извлечения выгоды из незаконного или недобросовестного поведения.

По смыслу данной нормы и разъяснений, приведенных в пунктах 28, 31 постановления Пленума ВС РФ от 24.03.2016 № 7 «О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств» (далее - Постановление № 7) неустойкой признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения.

В целях побуждения должника к своевременному исполнению обязательства в натуре, в том числе предполагающего воздержание должника от совершения определенных действий, а также к исполнению судебного акта, предусматривающего устранение нарушения права собственности, не связанного с лишением владения (ст. 304 Гражданского кодекса Российской Федерации), судом могут быть присуждены денежные средства на случай неисполнения соответствующего судебного акта в пользу кредитора-взыскателя (судебная неустойка).

Уплата судебной неустойки не влечет прекращения основного обязательства, не освобождает должника от исполнения его в натуре, а также от применения мер ответственности за его неисполнение или ненадлежащее исполнение (пункт 2 статьи 308.3 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Суд не вправе отказать в присуждении судебной неустойки в случае удовлетворения иска о понуждении к исполнению обязательства в натуре.

Судебная неустойка может быть присуждена только по заявлению истца (взыскателя) как одновременно с вынесением судом решения о понуждении к исполнению обязательства в натуре, так и в последующем при его исполнении в рамках исполнительного производства (части 1 и 2.1 статьи 324 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Таким образом, условием для присуждения неустойки является удовлетворение судом требований заявителя о понуждении к исполнению обязательства в натуре.

Судебная неустойка является дополнительной мерой воздействия на должника, мерой стимулирования и косвенного принуждения.

Таким образом, судебная неустойка в отличие от классической неустойки несет в себе публично-правовую составляющую, поскольку она является мерой ответственности на случай неисполнения судебного акта, устанавливаемой судом, в целях дополнительного воздействия на должника.

Целью судебной неустойки не является восстановление имущественного положения истца в связи с неисполнением судебного акта об исполнении обязательства в натуре (абзац 2 пункт 28 Постановления № 7).

В силу пункта 1 статьи 308.3 ГК РФ размер судебной неустойки определяется судом на основе принципов справедливости, соразмерности и недопустимости извлечения выгоды из незаконного или недобросовестного поведения (пункт 4 статьи 1).

По смыслу статей 308.3 и 330 ГК РФ судебная неустойка направлена на стимулирование должника к надлежащему исполнению обязательства под угрозой наступления неблагоприятных материальных последствий. В данном случае следует учитывать обеспечительную функцию неустойки как инструмент правового воздействия на участников гражданского оборота.

Согласно первому абзацу пункта 32 Постановления № 7, удовлетворяя требования истца о присуждении судебной неустойки, суд указывает ее размер и/или порядок определения.

Исходя из второго абзаца пункта 32 Постановления № 7, размер судебной неустойки определяется судом на основе принципов справедливости, соразмерности и недопустимости извлечения должником выгоды из незаконного или недобросовестного поведения (пункт 4 статьи 1 ГК РФ). В результате присуждения судебной неустойки исполнение судебного акта должно оказаться для ответчика явно более выгодным, чем его неисполнение.

Так, при определении размера судебной неустойки применительно к настоящему делу о понуждении к исполнению обязательства по замене коммутаторов судом должны были быть учтены:

- справедливость и соразмерность неустойки последствиям неисполнения судебного акта;

- недопустимость извлечения выгоды из незаконного или недобросовестного поведения;

- степень затруднительности исполнения судебного акта, возможности ответчика по добровольному исполнению судебного акта;

- имущественное положение ответчика.

По смыслу статей 308.3 и 330 ГК РФ судебная неустойка направлена на стимулирование должника к надлежащему исполнению обязательства под угрозой наступления неблагоприятных материальных последствий. В данном случае следует учитывать обеспечительную функцию неустойки как инструмент правового воздействия на участников гражданского оборота.

Судебная неустойка в отличие от классической неустойки несет в себе публично-правовую составляющую, поскольку она является мерой ответственности на случай неисполнения судебного акта, устанавливаемой судом, в целях дополнительного воздействия на должника и присуждается в целях преодоления имеющегося сопротивления и побуждения к исполнению.

Суд полагает, что заявленная истцом сумма судебной неустойки – 1 875 рублей является справедливой и соразмерной последствиям неисполнения судебного акта.

В соответствии с частью 1 статьи 174 АПК РФ при принятии решения, обязывающего ответчика совершить определенные действия, не связанные со взысканием денежных средств или с передачей имущества, арбитражный суд в резолютивной части решения указывает лицо, обязанное совершить эти действия, а также место и срок их совершения.

Истцом заявлено требование о замене коммутаторов в течение 10 рабочих дней со дня вступления решения в законную силу.

В соответствии с пунктом 5 Технической части контракта ответчик взял на себя обязательство производить авансовую замену коммутаторов в случае его неисправности по схеме 8 часов 5 дней в неделю на следующий день.

Учитывая срок для авансовой замены, установленный в контракте, учитывая принцип добросовестности участников гражданских отношений, суд считает разумным срок, в течение которого ответчик должен произвести замену коммутаторов, 10 рабочих дней с даты вступления решения в законную силу.

Расходы по уплате государственной пошлины относятся на ответчика в соответствии со статьей 110 АПК РФ.

Руководствуясь статьями 167-170, 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

РЕШИЛ:

Обязать общество с ограниченной ответственностью «Альта-К»  заменить товар ненадлежащего качества: коммутаторы Cisco, имеющие серийные номера: FCW2022B0NZ, FCW2022B0PU, FCW2022B0Q3, FCW2022B0QB, FCW2022B0М5, поставленные Правительству Хабаровского края по государственному контракту № 507/485.ЭА.У.17 от 15.11.2017 товаром, соответствующим условиям государственного контракта в течение 10 рабочих дней со дня вступления решения в законную силу.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью «Альта-К» в пользу Правительства Хабаровского края штраф в размере 390 000 рублей.

В случае неисполнения обществом с ограниченной ответственностью «Альта-К» настоящего решения в установленный решением срок взыскать с общества с ограниченной ответственностью «Альта-К» в пользу Правительства Хабаровского края судебную неустойку в размере 1 875 рублей за каждый день неисполнения судебного акта в части обязания общества с ограниченной ответственностью «Альта-К» заменить товар ненадлежащего качества, начиная со дня, следующего за днем истечения установленного настоящим решением срока, до даты фактического исполнения настоящего решения.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью «Альта-К» в доход федерального бюджета государственную пошлину в размере 16 800 рублей.

Решение вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия (изготовления его в полном объеме), если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.

Решение может быть обжаловано в апелляционном порядке в Шестой арбитражный апелляционный суд в течение месяца с даты принятия решения.

Апелляционная жалоба подается в арбитражный суд апелляционной инстанции через Арбитражный суд Хабаровского края.

 

Судья                                                                                  А.Ю. Милосердова