ДЕВЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД  127994, Москва, ГСП-4, проезд Соломенной cторожки, 12  

адрес электронной почты: 9aas.info@arbitr.ru 

адрес веб.сайта: http://www.9aas.arbitr.ru 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

  № 09АП-34378/2024

Дело № А40-307090/23

г. Москва

25 июля 2024 года

Резолютивная часть постановления объявлена 17 июля 2024 года Постановление изготовлено в полном объеме 25 июля 2024 года 

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:  председательствующего судьи Новиковой Е.М.,  

судей Фриева А.Л., Порывкина П.А., при ведении протокола секретарем судебного заседания Пулатовой К.Р., 

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу  ООО "СПЕЦИАЛИЗИРОВАННЫЙ ЗАСТРОЙЩИК "ЮГ СТОЛИЦЫ"  

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 12.04.2024 по делу № А40-307090/23 по иску ИП ФИО1 (ИНН 

<

***>) к ООО «Специализированный застройщик «Юг столицы» (ИНН 

<

***>) о взыскании 5 722 035руб. 15коп., при участии в судебном заседании: от истца: ФИО2 по доверенности от 04.09.2023, 

от ответчика: ФИО3 по доверенности от 19.02.2024.  

УСТАНОВИЛ:

индивидуальный предприниматель ФИО1 (истец) обратился с исковым  заявлением к ООО «Специализированный застройщик «Юг столицы» (ответчик) о  взыскании 4 384 777 руб. 89 коп. задолженности, 1 337 357 руб. 26 коп. неустойки и  неустойки, начисленной на сумму долга с 21.10.2023 по дату фактической оплаты долга по  договору № 300622 от 30.06.2022.  

Кроме того, истец просит взыскать 210 000 руб. 00 коп. расходов на оплату услуг  представителя.  

Решением Арбитражного суда города Москвы от 12.04.2024 с Общества с  ограниченной ответственностью «Специализированный застройщик «Юг столицы» (ИНН  

<

***>) в пользу Индивидуального предпринимателя ФИО1 (ИНН 

<

***>) взыскано 3 702 147руб. 28коп. задолженности,  

100 000руб. 00коп. расходов на оплату услуг представителя и 33 391руб. 58коп. расходов  по уплате госпошлины; с Общества с ограниченной ответственностью  «Специализированный застройщик «Юг столицы» (ИНН 

<

***>) в пользу  Индивидуального предпринимателя ФИО1  

(ИНН 

<

***>) взыскана неустойка, начисленная на 3 702 147 руб. 28 коп в размере  0,1% от суммы долга за каждый день просрочки за период с 27.11.2023г. по дату  фактической оплаты долга. В удовлетворении остальной части требований отказано.  

Ответчик не согласился с выводами суда, обратился с апелляционной жалобой, в  которой просит решение суда первой инстанции отменить в части удовлетворения исковых  требований по мотивам, изложенным в жалобе.  

Законность и обоснованность принятого судом первой инстанции судебного акта  проверены арбитражным апелляционным судом в соответствии с главой 34 Арбитражного  процессуального кодекса Российской Федерации.  

Ответчиком к апелляционной жалобе приложены дополнительные доказательства. 

В силу ч. 1 ст. 268 АПК РФ при рассмотрении дела в порядке апелляционного  производства арбитражный суд по имеющимся в деле и дополнительно представленным  доказательствам повторно рассматривает дело.  

Между тем, заявителем апелляционной жалобы не учтено, что в соответствии с ч. 2  ст. 268 АПК РФ дополнительные доказательства принимаются арбитражным судом  апелляционной инстанции, если лицо, участвующее в деле, обосновало невозможность их  представления в суд первой инстанции по причинам, не зависящим от него, в том числе в  случае, если судом первой инстанции было отклонено ходатайство об истребовании  доказательств, и суд признает эти причины уважительными.  

В соответствии с пунктом 29 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от  30.06.2020 N 12 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской  Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции"  поскольку арбитражный суд апелляционной инстанции на основании статьи 268 АПК РФ  повторно рассматривает дело по имеющимся в материалах дела и дополнительно  представленным доказательствам, то при решении вопроса о возможности принятия новых  доказательств, в том числе приложенных к апелляционной жалобе или отзыву на  апелляционную жалобу, он определяет, была ли у лица, представившего доказательства,  возможность их представления в суд первой инстанции или заявитель не представил их по  независящим от него уважительным причинам.  

К числу уважительных причин, в частности, относятся: необоснованное отклонение  судом первой инстанции ходатайств лиц, участвующих в деле, об истребовании  дополнительных доказательств, о назначении экспертизы; наличие в материалах дела  протокола, аудиозаписи судебного заседания, оспариваемых лицом, участвующим в деле, в  части отсутствия в них сведений о ходатайствах или об иных заявлениях, касающихся  оценки доказательств.  

Судебная коллегия не усматривает наличия уважительных причин непредставления  новых доказательств в суде первой инстанции и оснований для принятия их судом  апелляционной инстанции.  

Учитывая, что лицами, участвующими в деле, до начала судебного разбирательства  возражения по проверке только части судебного акта не заявлены, апелляционный суд,  руководствуясь частью 5 статьи 268 АПК РФ, разъяснениями, содержащимися в пункте 27  Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 30.06.2020 N 12 "О применении  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в  арбитражном суде апелляционной инстанции", проверяет законность и обоснованность  решения суда первой инстанции только в обжалуемой части.  

В судебном заседании представитель ответчика поддержал доводы апелляционной  жалобы, просил решение суда в обжалуемой части отменить.  

Представитель истца против доводов апелляционной жалобы возражал по  основаниям, изложенным в отзыве на апелляционную жалобу, просил оставить решение  суда без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.  

Выслушав объяснения представителей истца и ответчика, исследовав и оценив в  совокупности все имеющиеся в материалах дела письменные доказательства, изучив  доводы апелляционной жалобы, арбитражный апелляционный суд не находит оснований  для изменения или отмены обжалуемого судебного акта в силу следующего.  

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, 30.06.2022  между истцом и ответчиком заключен договор № 300622.  

В соответствии с вышеуказанным договором истец обязался выполнять работы, а  ответчик принимать и оплачивать их.  

Истец свои обязательства по договору выполнил надлежащим образом, о чем  свидетельствуют акты по форме КС-2 и КС-3 № 5 от 30.07.2022, направленные ответчику и  полученные им 13.11.2023.  

Истец полагает, что задолженность ответчика составила 4 384 777руб. 89коп. 

(8 281 775руб. 03коп. стоимость выполненных работ – 3 896 997руб. 15коп. оплачено  ответчиком).  

Поскольку в ответ на направленную претензию ответчик свои обязательства не  исполнил, истец обратился с настоящим иском в суд.  

Арбитражный апелляционный суд согласен с выводами суда первой инстанции, в  связи с чем полагает обоснованным частичное удовлетворение исковых требований в силу  следующего.  

В силу статей 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК  РФ) обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями  обязательства и требованиями закона, односторонний отказ от исполнения обязательств  допускается в исключительных случаях, прямо указанных в законе.  

Согласно пункту 1 статьи 702 ГК РФ по договору подряда одна сторона (подрядчик)  обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать  ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.  

В силу пункта 1 статьи 711 ГК РФ заказчик обязан уплатить подрядчику  обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работы при условии, что  работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок, либо с согласия заказчика  досрочно, если договором подряда не предусмотрена предварительная оплата выполненной  работы или отдельных ее этапов.  

В силу статьи 720 ГК РФ основанием для оплаты выполненных работ является факт  принятия результата работ, доказательством передачи результата работ является акт  приема-передачи или иной приравненный к нему документ.  

В соответствии с пунктом 4 статьи 753 ГК РФ сдача результата работ подрядчиком  и приемка его заказчиком оформляются актом, подписанным обеими сторонами. При  отказе одной из сторон от подписания акта в нем делается отметка об этом и акт  подписывается другой стороной.  

В пункте 8 информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда  Российской Федерации от 24.01.2000 N 51 "Обзор практики разрешения споров по  договору строительного подряда" разъяснено, что основанием для возникновения  обязательства заказчика по оплате выполненных работ является сдача результата работ  заказчику.  

В качестве доказательств выполнения работ по договору АО "Альтаир" в материалы  дела представлены акты по форме КС-2 и КС-3 № 5 от 30.07.2022, направленные ответчику  и полученные им 13.11.2023.  

Согласно п. 6.2. договора ответчик в течение 10 рабочих дней со дня получения акта  выполненных работ (по форме КС-2), справки о стоимости выполненных работ (по форме  КС-3) и полного комплекта исполнительной документации обязан направить истцу  подписанные акт выполненных работ и справку или мотивированный отказ от приемки  работ с перечнем замечаний и сроков их устранений.  

Пунктом 6.4. договора предусмотрено, что работы считаются выполнены истцом  надлежащим образом и принятыми ответчиком с момента подписания ответчиком акта  выполненных работ по форме КС-2 и справки о стоимости выполненных работ по форме  КС-3.  

В соответствии с абзацем 2 пункта 4 статьи 753 ГК РФ, пунктом 14  информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской  Федерации от 24.01.2000 N 51 "Обзор практики разрешения споров по договору  строительного подряда" односторонний акт сдачи или приемки результата работ может  быть признан судом недействительным лишь в случае, если мотивы отказа от подписания  акта признаны им обоснованными.  

Указанная норма означает, что оформленный в одностороннем порядке акт является  доказательством исполнения подрядчиком (исполнителем) обязательства по договору и  

при отказе заказчика от оплаты на суд возлагается обязанность рассмотреть доводы  заказчика, обосновывающие его отказ от подписания акта приемки результата работ  (оказания услуг).  

В рассматриваемом случае подписанные истцом в одностороннем порядке акты не  могут быть признаны недействительным, так как мотивы не подписания указанных актов,  которые могли бы явиться основанием отказа в его подписании заказчиком, являются  необоснованными.  

При рассмотрении настоящего дела о назначении по делу судебной экспертизы с  целью установления качества фактически выполненных по договору работ ответчик ни в  суде первой, ни в суде апелляционной инстанции не заявил.  

О назначении по делу судебной экспертизы с целью установления объема и  качества фактически выполненных работ по спорному договору сторонами также не  заявлено.  

При этом, судом первой инстанции учтена твердая цена договора 7 793 994 руб. 29 коп. (п. 2.1. договора). 

Также п. 2.5. договора предусмотрено, что оплата фактически выполненных работ  осуществляется ответчиком за вычетом 2,5% от стоимости работ, указанных в  соответствующем акте о приемке выполненных работ – гарантийное удержание.  

Ответчик перечисляет истцу сумму гарантийного удержания в течение 15 рабочих  дней с даты окончания гарантийного срока, предусмотренного п. 8.1. договора, за вычетом  нижеуказанных в договоре денежных требований ответчика.  

Пунктом 8.1. договора предусмотрено, что гарантийный срок на качество результата  работ устанавливается 24 месяца с даты подписания сторонами последнего акта о приемке  выполненных работ (по форме КС-2).  

Таким образом, суд первой инстанции пришел к правильному выводу, что  требования истца о взыскании задолженности подлежат частичному удовлетворению в  размере 3 702 147руб. 28коп. (7 793 994руб. 29коп. цена работ по договору – 2,5%  гарантийное удержание = 7 599 144руб. 43коп. - 3 896 997руб. 15коп. оплачено ответчиком  = 3 702 147руб. 28коп.).  

Довод ответчика об отсутствии исполнительной документации правомерно  отклонен судом, поскольку не передача документации, даже в случае наличия такой  обязанности, установленной в договоре, не является безусловным основанием для  освобождения ответчика от оплаты работ, результат которых принят в соответствии с  условиями договора, из которых следует, что работы, предусмотренные договором,  выполнены истцом, замечаний по стоимости, качеству и объему работ ответчиком не  заявлено, учитывая, что ответчик должен доказать невозможность использования  результата выполненных истцом работ в силу положений статьи 726 Гражданского кодекса  Российской Федерации, что им сделано не было.  

Указанная позиция также подтверждается сложившейся судебной практикой,  например, Постановления Арбитражного суда Московского округа от 22.02.2023г. по делу   № А40-61633/22, от 17.02.2023г. по делу № А40-70374/2022, от 26.01.2023г. по делу № А40283122/21.  

Кроме того, истец просит взыскать неустойку, предусмотренную п. 7.3. договора,  согласно которому в случае нарушения ответчиком сроков оплаты выполненных и  принятых работ (за исключением авансового платежа), истец имеет право потребовать  уплаты неустойки в размере 0,1% от неуплаченной суммы за каждый день просроченного  платежа, что по расчету истца составляет 1 337 357руб. 26коп. за период с 20.12.2022 по  20.10.2023, а также неустойку, начисленную на сумму долга с 21.10.2023 по дату  фактической оплаты долга.  

В частности, истец обосновывает требование тем, что акты по форме КС-2 и КС3  были направлены в адрес ответчика 06.12.2022г.  

Вместе с тем в материалах дела отсутствуют доказательства направления  вышеуказанных актов до 31.10.2023, в подписи которых ответчиком не было отказано, а  именно в материалах дела имеется опись почтового отправления от 31.10.2023, согласно  которой в адрес ответчика направлены акты по форме КС-2 и КС-3 № 5 от 30.07.2022,  

которые получены ответчиком 13.11.2023, следовательно, с учетом п. 6.2. договора  неустойка по расчету суда подлежит начислению не ранее, чем с 27.11.2023.  

Согласно п. 65. Постановления Пленума Верховного Суда РФ № 7 от 24.03.2016 по  смыслу статьи 330 ГК РФ, истец вправе требовать присуждения неустойки по день  фактического исполнения обязательства (в частности, фактической уплаты кредитору  денежных средств, передачи товара, завершения работ).  

Таким образом, суд пришел к выводу, что требования истца в указанной части  подлежат частичному удовлетворению в части начисления неустойки с 27.11.2023 по дату  фактической оплаты долга.  

Довод ответчика о несоразмерности неустойки рассмотрен судом первой инстанции  и ему дана надлежащая оценка, с которой согласен апелляционный суд.  

Статьей 333 Гражданского кодекса Российской Федерации суду предоставлено  право уменьшить неустойку, если подлежащая уплате неустойка явно несоразмерна  последствиям нарушения обязательства.  

Согласно п. 71 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2016 N 7 "О  применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации  об ответственности за нарушение обязательств" если должником является коммерческая  организация, индивидуальный предприниматель, а равно некоммерческая организация при  осуществлении ею приносящей доход деятельности, снижение неустойки судом  допускается только по обоснованному заявлению такого должника, которое может быть  сделано в любой форме (пункт 1 статьи 2, пункт 1 статьи 6, пункт 1 статьи 333 ГК РФ).  

В соответствии с п. 75 Постановления Пленума Верховного Суда Российской  Федерации от 24.03.2016 N 7 "О применении судами некоторых положений Гражданского  кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств" при оценке  соразмерности неустойки последствиям нарушения обязательства необходимо учитывать,  что никто не вправе извлекать преимущества из своего незаконного поведения, а также то,  что неправомерное пользование чужими денежными средствами не должно быть более  выгодным для должника, чем условия правомерного пользования (пункты 3, 4 статьи 1 ГК  РФ).  

В силу п. 77 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от  24.03.2016 N 7 "О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса  Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств" снижение размера  договорной неустойки, подлежащей уплате коммерческой организацией, индивидуальным  предпринимателем, а равно некоммерческой организацией, нарушившей обязательство при  осуществлении ею приносящей доход деятельности, допускается в исключительных  случаях, если она явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства и может  повлечь получение кредитором необоснованной выгоды (пункты 1 и 2 статьи 333 ГК РФ).  

Согласно правовой позиции Конституционного Суда Российской Федерации,  изложенной в Определении от 21.12.2000 N 263-О суд обязан установить баланс между  применяемой к нарушителю мерой ответственности и оценкой действительного (а не  возможного) размера ущерба, причиненного в результате конкретного правонарушения.  

Критериями для установления несоразмерности в каждом конкретном случае могут  быть: чрезмерно высокий процент неустойки; значительное превышение суммы неустойки  суммы возможных убытков, вызванных нарушением обязательств; длительность  неисполнения обязательств и другие (Информационное письмо Президиума Высшего  Арбитражного Суда Российской Федерации от 14.07.1997 N 17 "Обзор практики  применения арбитражными судами статьи 333 Гражданского кодекса Российской  Федерации").  

Степень соразмерности заявленной истцом неустойки последствиям нарушения  обязательства является оценочной категорией, в силу чего только суд вправе дать оценку  указанному критерию, исходя из своего внутреннего убеждения и обстоятельств  конкретного дела, как того требуют статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса  Российской Федерации.  

Таким образом, в каждом конкретном случае, суд оценивает возможность снижения  неустойки с учетом конкретных обстоятельств спора и взаимоотношений сторон.  

Ответчиком не представлено доказательств того, что размер неустойки явно  несоразмерен последствиям нарушения обязательства.  

Для установления ответственности за неисполнение денежного обязательства имеет  значение именно сам факт нарушения этого обязательства, выражающийся в неуплате  соответствующих денежных средств в срок, а не факт использования должником этих  средств.  

Лицо, не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство при  осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность, если не  докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой  силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств.  

К таким обстоятельствам не относятся, в частности, нарушение обязанностей со  стороны контрагентов должника, отсутствие на рынке нужных для исполнения товаров,  отсутствие у должника необходимых денежных средств.  

Снижение неустойки судом возможно только в одном случае - в случае явной  несоразмерности неустойки последствиям нарушения права.  

Однако в настоящем споре ответчик не представил суду доказательств,  свидетельствующих о явной несоразмерности неустойки (штрафа) последствиям  нарушения обязательства.  

Необоснованное уменьшение неустойки судом с экономической точки зрения  позволяет должнику получить доступ к финансированию за счет другого лица на  нерыночных условиях, что в целом может стимулировать недобросовестных должников к  неплатежам. Неисполнение должником денежного обязательства позволяет ему  пользоваться чужими денежными средствами, однако никто не вправе извлекать  преимущества из своего незаконного поведения.  

Кроме того, в Обзоре судебной практики ВС РФ N 1 (2020) Президиум ВС РФ  обратил внимание, что должнику недостаточно заявить об уменьшении неустойки, он  должен доказать наличие оснований для ее снижения.  

Судебная коллегия считает недопустимым уменьшение неустойки при  неисполнении должником бремени доказывания несоразмерности в отсутствие должного  обоснования и наличия на то оснований.  

Оснований для переоценки выводов суда первой инстанции у Девятого  арбитражного апелляционного суда не имеется.  

Истец также просит взыскать 210 000 руб. расходов на оплату услуг представителя.  

Статьей 106 АПК РФ установлено, что к судебным издержкам, связанным с  рассмотрением дела в арбитражном суде, относятся денежные суммы, подлежащие  выплате экспертам, свидетелям, переводчикам, расходы, связанные с проведением осмотра  доказательств на месте, расходы на оплату услуг адвокатов и иных лиц, оказывающих  юридическую помощь (представителей), и другие расходы, понесенные лицами,  участвующими в деле, в связи с рассмотрением дела в арбитражном суде.  

Согласно пункту 1 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 05.12.2007   № 121 «Обзор судебной практики по вопросам, связанным с распределением между  сторонами судебных расходов на оплату услуг адвокатов и иных лиц, выступающих в  качестве представителей в арбитражных судах», понесенные истцом затраты на оплату  услуг адвоката относятся к судебным расходам.  

Истцом в обоснование требования о взыскании 210 000руб. 00коп. расходов на  оплату услуг представителя представлены договор № 8060/090823-1 от 09.08.2023 и  платежные поручения на указанную сумму.  

Исходя из разумности и соразмерности судебных расходов, а также с учетом  проведения двух судебных заседаний и частичного удовлетворения исковых требований,  суд первой инстанции пришел к правильному выводу о взыскании с ответчика 100 000 руб.  00 коп. расходов на оплату услуг представителя.  

Иные доводы заявителя, изложенные в апелляционной жалобе, направлены на  переоценку обжалуемого судебного акта, не содержат фактов, которые не были бы  проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела и имели бы  юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на  

обоснованность и законность судебного акта, либо опровергали выводы суда первой  инстанции, в связи с чем, признаются апелляционным судом несостоятельными и не могут  служить основанием для отмены оспариваемого решения суда.  

Фактические обстоятельства, имеющие существенное значение для разрешения  спора по существу, установлены судом на основании полного и всестороннего  исследования имеющихся в деле доказательств, отвечающих признакам относимости,  допустимости и достаточности.  

Судом первой инстанции дана надлежащая оценка всем имеющимся в деле  доказательствам, оснований для отмены или изменения обжалуемого судебного акта не  имеется.  

Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 270  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основанием для отмены  принятого судебного акта, арбитражным апелляционным судом не установлено.  

Апелляционная жалоба заявителя удовлетворению не подлежит. 

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 176, 266, 268, 269, 271  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд  

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 12.04.2024 по делу 

 № А40-307090/23 в обжалуемой части оставить без изменения, апелляционную жалобу -  без удовлетворения.  

 Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную  силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня  изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.  

Председательствующий судья Е.М. Новикова 

Судьи А.Л. Фриев 

  П.А. Порывкин