АРБИТРАЖНЫЙ СУД ЯРОСЛАВСКОЙ ОБЛАСТИ

150999, г. Ярославль, пр. Ленина, 28  http://yaroslavl.arbitr.ru

Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

Дело № А82-9389/2023

г. Ярославль

28 июля 2024 года

Арбитражный суд Ярославской области в составе судьи  Секериной С.Е. 

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Коротаевой М.С., помощником судьи Дупан Е.А.,

рассмотрев в судебном заседании заявление Общества с ограниченной ответственностью "ТеплоЭнергоСервис" (ИНН  

<

***>, ОГРН  

<

***>)

к  Межрегиональному управлению Федеральной антимонопольной службы по Ярославской области и Костромской области  (ИНН  

<

***>, ОГРН  

<

***>)

о  признании незаконным решения от 02.03.2023 (изготовлено в полном объеме 07.03.2023) по делам № 05-03/42П-23 (76-34 РНП), № 05-03/47П-23 (76-36 РНП), № 05-03/49П-23 (76-41 РНП), № 05-03/50П-23 (76-42 РНП)   от 07.03.2023

3-и лица: МОУ "Средняя школа № 48", МОУ "Средняя школа № 55", МОУ "Средняя школа № 12", МОУ "Средняя школа № 74 имени Ю.А. Гагарина"

о включении сведений в реестр недобросовестных поставщиков

при участии:

от заявителя – ФИО1, директор,

от ответчика – ФИО2 – представитель по доверенности  от 16.10.2023

от 3-го лица 1 – ФИО3, директор

от 3-го лица 2 – ФИО4, директор

от 3-го лица 3 - ФИО5 - паспорт, директор

от 3-го лица 4 - ФИО6 - паспорт, директор

установил:

Общество с ограниченной ответственностью "ТеплоЭнергоСервис" обратилось в арбитражный суд с заявлением к  Управлению Федеральной антимонопольной службы по Ярославской области о  признании незаконным решения от 02.03.2023 (изготовлено в полном объеме 07.03.2023) (зарег. 07.03.2023 №2282/23)    по делам № 05-03/42П-23 (76-34 РНП), № 05-03/47П-23 (76-36 РНП), № 05-03/49П-23 (76-41 РНП), № 05-03/50П-23 (76-42 РНП)   от 07.03.2023 о включении сведений, представленных МОУ "Средняя школа № 48", МОУ "Средняя школа № 55", МОУ "Средняя школа № 12", МОУ "Средняя школа № 74 имени Ю.А. Гагарина" в отношении ООО "ТеплоЭнергоСервис", его директора и учредителя, в реестр недобросовестных поставщиков сроком на два года.

В процессе рассмотрения дела определением суда в порядке ст.48 АПК РФ произведена замена стороны ответчика - Управления Федеральной антимонопольной службы по Ярославской области на Межрегиональное управление Федеральной антимонопольной службы по Ярославской области и Костромской области.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора,  в порядке ст.51 АПК РФ привлечены   МОУ "Средняя школа № 48", МОУ "Средняя школа № 55", МОУ "Средняя школа № 12", МОУ "Средняя школа № 74 имени Ю.А. Гагарина".

В судебном заседании представитель заявителя требования поддержал, возражал против доводов контрольного органа.

Представитель ответчика оспариваемый акт полагает законным и обоснованным, представил отзыв, материалы по рассмотрению заявления  Школ.

Третьи лица в отзывах  и в судебном заседании выразили единую правовую позицию об обоснованности односторонних отказов от исполнения контрактов, возражали против требований Общества, решение ответчика полагают законным.

Рассмотрев материалы дела, в том числе представленные в электронном виде, суд установил следующее.

1.    По требованиям заявителя.

ООО "ТеплоЭнергоСервис" обратилось в арбитражный суд с заявлением к  Межрегиональному управлению Федеральной антимонопольной службы по Ярославской области и Костромской области о  признании незаконным решения от 07.03.2023 по делам № 05-03/42П-23 (76-34 РНП), 05-03/47П-23 (76-36 РНП), № 05-03/49П-23 (76-41 РНП), № 05-03/50П-23 (76-42 РНП).

В заявлении от 01.05.2024 заявитель требования уточнил, просил признать пункт 2 указанного решения незаконным.

Определением от 02.04.2024 уточнение было принято судом в порядке ст.49 АПК РФ.

В судебном заседании 27.06.2024 заявитель под протокол просил считать ошибочным заявление от 01.05.2024 и не рассматривать его, а принять к рассмотрению уточнение правовой позиции и требований от 27.06.2024, которое оформлено письменно и направлено через систему Мой арбитр.

Судом в порядке ст.49 АПК РФ принято заявление Общества от 27.06.2024, в котором ООО "ТеплоЭнергоСервис" просит признать решение ответчика от 07.03.2023  незаконным полностью и отменить. В заявлении приведено дополнительное обоснование по заявленным требованиям.

Заявителем представлены дополнительные пояснения от 27.06.2024 с доводами о нарушении оспариваемым решением контрольного органа  прав Общества.

Суд рассмотрел заявленные требования в редакции заявления и дополнений от 27.06.2024.

2.    По отзыву ответчика.

Ответчиком ранее в материалы дела был представлен отзыв, а также материалы по рассмотрению заявлений каждой  Школы в отдельном томе (приобщено к материалам дела).

26.06.2024 через систему Мой арбитр от Межрегионального  управления Федеральной антимонопольной службы по Ярославской области и Костромской области поступил дополнительный отзыв на заявление Общества.

Отзыв озвучен и поддержан представителем ответчика в судебном заседании 27.06.2024.

Ходатайство заявителя об отложении судебного заседания для ознакомления с отзывом ответчика судом рассмотрено, отклонено.

В соответствии с п. 5 ст. 158 Арбитражного процессуального кодекса РФ  арбитражный суд может отложить судебное разбирательство, если признает, что оно не может быть рассмотрено в данном судебном заседании, в том числе вследствие неявки кого-либо из лиц, участвующих в деле, других участников арбитражного процесса, а также при удовлетворении ходатайства стороны об отложении судебного разбирательства в связи с необходимостью представления ею дополнительных доказательств.

Таким образом, отложение судебного разбирательства по ходатайству стороны, является правом суда, а не его обязанностью.

Так как в материалы дела представлены документы, необходимые для рассмотрения дела по существу, дополнительных доказательств не представлено, правовые позиции сторон озвучены, суд не усмотрел оснований, препятствующих рассмотрению дела по имеющимся в деле доказательствам.

3.    Рассмотрев представленные доказательства, заслушав участвующих в деле лиц, суд установил следующие фактические обстоятельства.

В Ярославское УФАС России в соответствии с частью 4 статьи 104 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ заказчики, МОУ "Средняя школа № 48", МОУ "Средняя школа № 55", МОУ "Средняя школа № 12", МОУ "Средняя школа № 74 имени Ю.А. Гагарина" для включения в реестр недобросовестных поставщиков направили сведения об ООО «ТЕПЛОЭНЕРГОСЕРВИС», нарушившим, по мнению заказчиков, существенные условия контрактов на выполнение мероприятий, направленных на энергосбережение и повышение энергетической эффективности систем отопления.

Изучив представленные документы и материалы, Инспекция УФАС установила следующее.

Уполномоченным органом, департаментом социально-экономического развития города мэрии города Ярославля, в единой информационной системе (официальный сайт в сети «Интернет» www.zakupki.gov.ru) были размещены извещения о проведении совместного открытого конкурса в электронной форме на право заключения контрактов на выполнение мероприятий, направленных на энергосбережение и повышение энергетической эффективности систем отопления (энергосервисный контракт) образовательных учреждений.

Заказчиками по объявленным конкурсам являлись МОУ "Средняя школа № 48", МОУ "Средняя школа № 55", МОУ "Средняя школа № 12", МОУ "Средняя школа № 74 имени Ю.А. Гагарина".

Подрядчиком по всем договорам является ООО «ТЕПЛОЭНЕРГОСЕРВИС».

По итогам вышеуказанной процедуры заключены следующие контракты (далее – Контракты):

- 19.10.2020   МОУ «Средняя школа № 48» и  ООО «ТЕПЛОЭНЕРГОСЕРВИС» заключили контракт № 11  (далее – контракт № 11 от 19.10.2020, Контракт);

- 02.03.2018 МОУ «Средняя школа № 55»  и ООО «ТЕПЛОЭНЕРГОСЕРВИС» заключили контракт № 2702-18-07 (далее – контракт № 2702-18-07 от 02.03.2018, Контракт);

- 02.03.2018  МОУ «Средняя школа № 12»  и ООО «ТЕПЛОЭНЕРГОСЕРВИС» заключили контракт № 2702-18-01 (далее – контракт  № 2702-18-01 от 02.03.2018, Контракт);

- 15.07.2019  МОУ «Средняя школа №74 имени Ю.А. Гагарина»  и ООО «ТЕПЛОЭНЕРГОСЕРВИС» заключили контракт № 300/74 (далее – контракт № 300/74 от 15.07.2019, Контракт).

Пунктом 2.1 раздела 2 каждого из Контрактов предусмотрено, что его предметом является выполнение мероприятий, направленных на энергосбережение и повышение энергетической эффективности систем отопления.

В соответствии с пунктом 3.1 раздела 3 контракта № 11 от 19.10.2020 срок оказания услуг и действия контракта: 7 лет (84 месяца) с даты заключения контракта.

Согласно пункту 3.1 раздела 3 контракта № 2702-18-07 от 02.03.2018 и контракта № 270218-01 от 02.03.2018 срок выполнения работ, оказания услуг: с даты заключения контракта по 28.02.2026 г.

Исходя из пункта 3.1 раздела 3 контракта № 300/74 от 15.07.2019 срок выполнения работ, оказания услуг: с даты заключения контракта по 31.01.2028г.

В соответствии с пунктом 11.2.1 раздела 11 Контрактов Заказчик обязан до даты заключения Контракта обеспечить соблюдение всех установленных санитарно-гигиенических и технических требований по режимам энерго и ресурсоснабжения, режимам и параметрам работы энергопотребляющих установок, режимов и параметров эксплуатации объекта и помещений с учетом функционального назначения. В случае невыполнения Заказчиком указанных требований или норм Стороны действуют в соответствии с порядком, установленным в пункте 4.2 настоящего Контракта.

В соответствии с пунктом 12.3 раздела 12 контракта № 11 от 19.10.2020, контракта 300/74 от 15.07.2019, пунктов 12.3 и 12.4 контракта № 2702-18-07 от 02.03.2018, контракта № 2702-18-01 от 02.03.2018 Подрядчик несет ответственность перед Заказчиком за допущенные в ходе осуществления энергосберегающих мероприятий отступления от требований законодательства Российской Федерации, в том числе требований технических регламентов при осуществлении энергосберегающих мероприятий. В случае отступления от установленных законодательством Российской Федерации требований, Заказчик вправе потребовать устранения выявленных отступлений и нарушений, в том числе, если данное отступление и нарушение было выявлено после приемки соответствующего энергосберегающего мероприятия (мероприятий).

Подрядчик несет ответственность перед Заказчиком за соблюдение установленных санитарно-гигиенических и технических требований по режимам энергоснабжения, режимам и параметрам работы энергопотребляющих установок Объекта энергосервиса с учетом их функционального назначения при условии соблюдения поставщиками тепловой энергии определенных в заключенных с ними контрактах параметров и режимов энергоснабжения.

Согласно подпункту 12.5.2 раздела 12 контракта № 11 от 19.10.2020, контракта № 300/74 от 15.07.2019, 12.8.2 раздела 12 контракта № 2702-18-07 от 02.03.2018, контракта № 2702-18-01 от 02.03.2018 Подрядчик не несет ответственности за частичное или полное неисполнение обязательств по осуществлению энергосберегающих мероприятий по вине ресурсоснабжающих организаций, взаимодействие с которыми необходимо для реализации и (или) приемки соответствующих энергосберегающих мероприятий.

Приложением № 5 к контракту № 11 от 19.10.2020, № 300/74 от 15.07.2019 установлено, что в   соответствии   с   требованиями   СанПиН   2.4.2.2821-10   «Санитарно-эпидемиологические требования к условиям и организации обучения в общеобразовательных учреждениях», утвержденным постановлением Главного государственного санитарного врача РФ от 29.12.2010 № 189 (зарегистрировано в Минюсте РФ 3 марта 2011г.), в течение отопительного периода в учебное время есть необходимость поддерживать температуру не ниже 20 °C (п.6.2). Во внеучебное время (выходные, праздничные дни, а также в ночное время) при отсутствии детей в помещениях общеобразовательной организации должна поддерживаться температура не ниже 15 °C (п.6.3).

Приложением № 5 к контракту № 2702-18-07 от 02.03.2018, контракту № 2702-18-01 от 02.03.2018 установлено, что в соответствии с требованиями СанПиН 2.4.2.2821-10 «Санитарно-эпидемиологические требования к условиям и организации обучения в общеобразовательных учреждениях», утвержденным постановлением Главного государственного санитарного врача РФ от 29.12.2010 № 189 (зарегистрировано в Минюсте РФ 3 марта 2011г.), в течение отопительного периода в учебное время есть необходимость поддерживать температуру не ниже 22 °C (п.6.2). Во внеучебное время (выходные, праздничные дни, а также в ночное время) при отсутствии детей в помещениях общеобразовательной организации должна поддерживаться температура не ниже 15 °C (п.6.3).

Указанный в приложениях № 5 к Контрактам СанПиН 2.4.2.2821-10 «Санитарно-эпидемиологические требования к условиям и организации обучения в общеобразовательных учреждениях» утратил силу с 01.01.2021 года в связи с изданием Постановления Правительства РФ от 08.10.2020 N 1631, Постановления Главного государственного санитарного врача РФ от 28.09.2020 N 28.

Взамен данному СанПин были введены в действия СанПиН 2.4.3648-20 «Санитарно-эпидемиологические требования к организациям воспитания и обучения, отдыха и оздоровления детей и молодежи», утвержденный Постановлением Главного государственного санитарного врача РФ от 28.09.2020 N 28, и СанПиН 1.2.3685-21 «Гигиенические нормативы и требования к обеспечению безопасности и (или) безвредности для человека факторов среды обитания», утвержденный Постановлением Главного государственного санитарного врача РФ от 28.01.2021 N2.

В соответствии с пунктом 2.7 СанПиН 2.4.3648-20 в помещениях обеспечиваются параметры микроклимата, воздухообмена, определенные требованиями гигиенических нормативов.

Согласно пункту 98 СанПиН 1.2.3685-21 допустимые величины параметров микроклимата в организациях воспитания и обучения, отдыха и оздоровления детей и молодежи изложены в таблице 5.34.

В решении контрольного органа приведены сведения  по допустимым температурам и диапазоны допустимых значений температуры помещений для холодного периода года.

Инспекция УФАС установила следующее.

По МОУ «Средняя школа № 48».

Заказчиком в помещениях МОУ «Средняя школа № 48» в 2022, в 2023 годах выявлены нарушения температурного режима (зафиксированы температурные режимы ниже  предусмотренных вышеуказанными СанПиН), что подтверждается представленными в материалы дела письмами заказчика от 14.12.2022 № 369/48 (претензия), от 19.12.2022 № 374/48 (претензия), от 20.12.2022 № 377/48 (претензия), от 20.12.2022 № 380/48 (претензия), от 28.12.2022 № 404/48 (претензия), от 09.01.2023 № 4/48 (претензия), от 10.01.2023 № 6/48 (претензия), от 11.01.2023 № 9/48 (претензия), а также актом о проведении обслуживания оборудования и проверки устройств, установленных на объекте энергосервиса от 20.12.2022, 30.12.2022, 09.01.2023, протоколами совместных проверок сторонами соответствия температурного режима помещений школы от 10.01.2023.

По МОУ «Средняя школа № 55».

Заказчиком в помещениях МОУ «Средняя школа № 55» в 2021, 2022, 2023 годах выявлены нарушения температурного режима (зафиксированы температурные режимы ниже, предусмотренных вышеуказанными СанПиН)», что подтверждается представленными в материалы дела письмами заказчика от 24.02.2021 № 01-29/35, от 20.12.2021 № 01-29/187, от 21.12.2021 № 01-29/188, от 22.12.2021 № 01-29/190, от 24.02.2022 № 01-29/33, от 25.04.2022 № 01-29/61 (претензия), от 26.10.2022 № 01-29/131, от 03.11.2022 № 01-29/133, от 12.12.2022 № 01-29/152, от 13.01.2023 № 01-29/09.

По МОУ «Средняя школа № 12».

Заказчиком в помещениях МОУ «Средняя школа № 12» в 2021, 2022, 2023 годах выявлены нарушения температурного режима (зафиксированы температурные режимы ниже, предусмотренных вышеуказанными СанПиН), что подтверждается представленными в материалы дела письмами заказчика от 29.11.2021 № 96, от 10.02.2022 № 58, от 09.09.2022 № 11, от 01.12.2022 № 69, от 09.01.2023 № 98, от 16.01.2023 № 109, а также актом проверки качества коммунальных услуг по отоплению водоснабжению от 25.11.2021.

По МОУ «Средняя школа №74 имени Ю.А. Гагарина».

Заказчиком в 2021, 2022, 2023 годах выявлены нарушения температурного режима (зафиксированы температурные режимы ниже, предусмотренных вышеуказанными СанПиН) в помещениях МОУ «Средняя школа №74 имени Ю.А. Гагарина», что подтверждается представленными в материалы дела письмами заказчика от 22.11.2021 № 01-17/419, от 24.02.2023 № 01-17/79, от 03.03.2022 № 01-17/84, от 25.03.2022 № 01-17/123, от 13.04.2022 № 01-17/159, от 03.10.2022 № 01-17/320, от 09.01.2023 № 01-17/1, от 10.01.2023 № 01-14/4, протоколом измерений параметров микроклимата № 344/ф от 19.04.2022, актами обследования состояния помещений в здании МОУ Средняя школа №74 имени Ю.А. Гагарина» от 09.01.2023, от 10.02.2023, журналом учета температурного режима воздуха, служебными записками сотрудников МОУ «Средняя школа №74 имени Ю.А. Гагарина».

ООО «Теплоэнергосервис» не согласилось с претензиями, выразило заказчикам несогласие с доводами о нарушении  условий контракта. Сведения приведены в решении ответчика от 07.03.2023 и в дальнейшем поддержаны представителями Общества в суде.

Согласно части 9 статьи 95 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ заказчик вправе принять решение об одностороннем отказе от исполнения контракта по основаниям, предусмотренным Гражданским кодексом Российской Федерации для одностороннего отказа от исполнения отдельных видов обязательств, при условии, если это было предусмотрено контрактом.

Контрактами такое условие предусмотрено.

По мнению заказчиков,  подрядчиком ненадлежащим образом исполнялись обязательства по Контрактам, а именно: подрядчик осуществлял энергосберегающие мероприятия и обеспечивал достижение плановых показателей экономии тепловой энергии без обеспечения соблюдения всех установленных санитарно-гигиенических и технических требований по режимам энерго и ресурсоснабжения, режимам и параметрам работы энергопотребляющих установок, режимов и параметров эксплуатации объекта и помещений с учетом функционального назначения).

В связи с изложенным  Школами  инициирована процедура расторжения контрактов в одностороннем порядке.

06.02.2023 МОУ «Средняя школа № 48» принято решение об одностороннем отказе от исполнения контракта № 11 от 19.10.2020.

06.02.2023 МОУ «Средняя школа № 48» решение об одностороннем отказе от исполнения контракта размещено в единой информационной системе (реестровая запись контракта 3760301955820000005), соответственно, в соответствии с пунктом 3 части 12.1 статьи 95 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ датой надлежащего уведомления подрядчика о принятом заказчиком решении является 06.02.2023.

07.02.2023 МОУ «Средняя школа № 55» принято решение об одностороннем отказе от исполнения контракта № 2702-18-07 от 02.03.2018.

09.02.2023 МОУ «Средняя школа № 55» решение об одностороннем отказе от исполнения контракта размещено в единой информационной системе (реестровая запись контракта 3760202431518000005), соответственно, в соответствии с пунктом 3 части 12.1 статьи 95 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ датой надлежащего уведомления подрядчика о принятом заказчиком решении является 09.02.2023.

10.02.2023 МОУ «Средняя школа № 12» принято решение об одностороннем отказе от исполнения контракта № 2702-18-01 от 02.03.2018.

10.02.2023 МОУ «Средняя школа № 12» решение об одностороннем отказе от исполнения контракта размещено в единой информационной системе (реестровая запись контракта 3760501416018000005), соответственно, в соответствии с пунктом 3 части 12.1 статьи 95 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ датой надлежащего уведомления подрядчика о принятом заказчиком решении является 10.02.2023.

07.02.2023 МОУ «Средняя школа № 74 имени Ю.А. Гагарина» принято решение об одностороннем отказе от исполнения контракта № 300/74 от 15.07.2019.

07.02.2023 МОУ «Средняя школа № 74» решение об одностороннем отказе от исполнения контракта размещено в единой информационной системе (реестровая запись контракта 3760602822219000004), соответственно, в соответствии с пунктом 3 части 12.1 статьи 95 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ датой надлежащего уведомления подрядчика о принятом заказчиком решении является 07.02.2023.

Следовательно, с учетом части 13 статьи 95 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ решения заказчиков об одностороннем отказе от исполнения контрактов вступили в законную силу, а указанные контракты расторгнуты 17.02.2023 (контракт № 11 от 19.10.2020), 20.02.2023 (контракт № 2702-18-07 от 02.03.2018), 21.02.2023 (контракт № 2702-18-01 от 02.03.2018), 20.02.2023 (контракт № 300/74 от 15.07.2019).

У заказчиков (МОУ СОШ 55, МОУ СОШ 12) решения поименованы как уведомление о расторжении контракта в одностороннем порядке, что имеет один смысл.

Даты принятых заказчиками решений согласуются путем размещения таких решений в единой информационной системе.

В течение десятидневного срока, установленного частью 14 статьи 95 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ, по мнению заказчиков, нарушения условий контрактов подрядчиком не устранены, в связи с чем исходя из части 13 статьи 95 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ решения заказчиков об одностороннем отказе от исполнения контрактов вступили в законную силу и на момент рассмотрения дела антимонопольным органом контракты считались расторгнутыми.

В ходе подготовки к заседанию Инспекция Ярославское УФАС России направила в адрес ООО «ТЕПЛОЭНЕРГОСЕРВИС» запрос о предоставлении документов и предложено обеспечить явку представителя ООО «ТЕПЛОЭНЕРГОСЕРВИС» на заседание Инспекции Ярославского УФАС России по рассмотрению вопроса о включении/невключении сведений об ООО «ТЕПЛОЭНЕРГОСЕРВИС» в реестр недобросовестных поставщиков.

На заседании Инспекции представитель ООО «ТЕПЛОЭНЕРГОСЕРВИС выразил несогласие с позицией заказчиков, а именно, что действия Общества привели к нарушению температурных режимов в помещениях Школ.

Инспекция УФАС, ознакомившись с позицией ООО «ТЕПЛОЭНЕРГОСЕРВИС» с указанием причин нарушения условий Контрактов, повлекших за собой односторонний отказ заказчиков от исполнения Контрактов, приняв во внимание документы, представленные заказчиками и подрядчиком, пришло к выводу о наличии нарушений в действиях подрядчика, поскольку он обязан:

- обеспечивать надлежащие условия для осуществления заказчиком текущей деятельности, соответствующие законодательству Российской Федерации, включая требования технических регламентов, государственных стандартов, строительных норм и правил, других нормативов в области строительства, санитарных правил и норм, гигиенических нормативов;

- обеспечивать согласованные сторонами режимы и условия использования энергетических ресурсов;

- доказательств содержания заказчиком объекта энергосервиса в ненадлежащем состоянии не представлено.

Учитывая вышеизложенное, Ярославское УФАС России пришло к выводу, что ООО «ТЕПЛОЭНЕРГОСЕРВИС» в рамках Контрактов нарушило существенные условия контрактов.

Порядок рассмотрения обращений заказчиков о включении в реестр недобросовестных поставщиков сведений о поставщике (подрядчике, исполнителе), нарушившим существенные условия контракта и проведения соответствующих проверок осуществляется на основании Постановления Правительства РФ от 30.06.2021 N 1078 «О порядке ведения реестра недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей), о внесении изменений в некоторые акты Правительства Российской Федерации и признании утратившими силу некоторых актов и отдельных положений некоторых актов Правительства Российской Федерации» (Постановление № 1078).

Ярославское межрегиональное УФАС России указало, что между заказчиками и Обществом имеются разногласия относительно выполнения мероприятий, направленных на энергосбережение и повышение энергетической эффективности систем отопления (энергосервисный контракт) по контрактам, которые по своей природе являются гражданско-правовыми спорами.

Ярославское межрегиональное УФАС России также отметило, что при рассмотрении вопроса о включении в реестр недобросовестных поставщиков сведений об участниках закупки антимонопольный орган не разрешает гражданско-правовой спор между участниками сделки, а оценивает поведение поставщика (подрядчика, исполнителя) на предмет его добросовестности и направленности действий на фактическое исполнение контракта. Одновременно контрольным органом проводится проверка соблюдения заказчиком  установленной процедуры принятия решения об одностороннем отказе от исполнения контракта.

Исследовав представленные сторонами Контракта документы и фактические обстоятельства дела, Инспекция  установила наличие правовых оснований для включения сведений об Обществе в реестр недобросовестных поставщиков.

Правовая оценка действий заказчика, подрядчика и выводы контрольного органа изложены  в решении от 07.03.2023 по делам   по делам № 05-03/42П-23 (76-34 РНП), № 05-03/47П-23 (76-36 РНП), № 05-03/49П-23 (76-41 РНП), № 05-03/50П-23 (76-42 РНП).

Решением контрольного органа от 07.03.2023 сведения, представленные МОУ "Средняя школа № 48", МОУ "Средняя школа № 55", МОУ "Средняя школа № 12", МОУ "Средняя школа № 74 имени Ю.А. Гагарина"  в отношении общества с ограниченной   ответственностью   «ТЕПЛОЭНЕРГОСЕРВИС»,  директора и единственного учредителя  Общества  включены  в реестр недобросовестных поставщиков сроком на два года (пункты 1, 2, 3, 4 решения).

В пунктах 5, 6, 7, 8   решения указано, что  по результатам проверки соблюдения заказчиками МОУ "Средняя школа № 55", МОУ "Средняя школа № 12", МОУ "Средняя школа № 74 имени Ю.А. Гагарина"  порядка расторжения контрактов на выполнение мероприятий, направленных на энергосбережение и повышение энергетической эффективности систем отопления, заключенных с обществом с ограниченной ответственностью «ТЕПЛОЭНЕРГОСЕРВИС», в связи с нарушением подрядчиком существенных условий контрактов   нарушений в действиях заказчиков не выявлено.

ООО «ТЕПЛОЭНЕРГОСЕРВИС» не согласно с выводами контрольного органа полностью. Также полагает, что ответчиком нарушена процедура рассмотрения дела в антимонопольном органе.

Доводы Общества подробно раскрыты в заявлении в суд, а также в дополнениях от 27.06.2024.

Общество указало, что исходя из положений ст. 720 ГК РФ, недостатков в работе Подрядчика Заказчиком обнаружено не было, никакие документы при приемке работ, в которых Заказчиком были оговорены какие-либо недостатки, в адрес Подрядчика не направлялись.

По мнению Общества, Инспекцией УФАС дела допущены существенные нарушения процедуры рассмотрения дела  контрольным органом.

Это выражено в неправильной, по мнению Общества, оценке контрольным органом фактических обстоятельств дела. Как указало ООО «ТЕПЛОЭНЕРГОСЕРВИС», заказчиками не доказана ненадлежащая температура в помещениях по вине подрядчика, учебный процесс не прерывался, повышение заболеваемости в результате каких-либо действий подрядчика не зафиксировано, оказанные подрядчиком услуги принимались и оплачивались Школами (но за отдельные периоды имеется задолженность), надзорным органом не установлено вины в действиях подрядчика, никаких умышленных действий (бездействия) подрядчик не совершал.

Общество сообщило, что в течение 10-дневного срока, начиная с момента размещения решений в ЕИС, подрядчик выехал на все объекты, направив предварительно соответствующие уведомления, осмотрел объекты. В МОУ «Средняя школа № 55», МОУ «Средняя школа № 74 имени Ю.А. Гагарина» и МОУ «Средняя школа № 48», МОУ «Средняя школа № 12» Подрядчик отключил оборудование погодного регулирования, назначил независимую техническую экспертизу, составил по данному факту соответствующие акты, копии которых вручил заказчикам.

Как указал заявитель, никаких нарушений условий контракта со стороны подрядчика установлено не было. Тем не менее, подрядчиком в ущерб своим экономическим интересам было принято решение об отключении оборудования до выяснения причин, послуживших основанием для принятия заказчиками решений об одностороннем отказе от исполнения контракта. Оборудование погодного регулирования было отключено подрядчиком в 10-дневный срок, о чем сообщено Заказчикам, после чего подрядчик не мог влиять на работу тепловых пунктов.

По мнению ООО «ТеплоЭнергоСервис», никаких признаков существенности и неустранимости установлено не было.

ООО «ТеплоЭнергоСервис» сообщило, что по инвестиционным контрактам Подрядчик до сих пор не компенсировал свои затраты в проект, а Заказчики при принятии решений об одностороннем отказе не выполнили условие ч. 1 ст. 782 ГК РФ по оплате понесенных расходов Подрядчику.

Заявитель указал на нарушение регламента работы при проведении проверки и проведении заседаний в антимонопольном органе, исходя из следующего.

Рассмотрение дела в антимонопольном органе происходило в течение дня, с перерывом и продолжено в позднее время.

Заседания Инспекции УФАС по ЯО по вышеуказанным заказчикам были назначены на 01 марта 2023 г. в 14 час. 00 мин., 14 час. 30 мин., 15 час. 30 мин. и 16 час. 00 мин. ООО «ТеплоЭнергоСервис» приняло участие в заседаниях в режиме видеоконференции. Затем Инспекцией УФАС по ЯО был объявлен перерыв до 17 час. 00 мин. 02 марта 2023 г.

02 марта 2023 г. в 17 час. 00 мин. заседание Инспекции УФАС по ЯО продолжилось после перерыва сразу же по всем четырем заказчикам одновременно, затем опять был объявлен перерыв - до 22 час. 00 мин. 02 марта 2023 г.

02 марта 2023 г. в 22 час. 00 мин. видеоконференция продолжилась. В ее участии заказчики принимать участия не стали. Видеосвязь, которая должна была позволять наблюдать за членами Инспекции УФАС по ЯО, отсутствовала, была включена только аудиосвязь, в связи с чем Обществом  сделан вывод об отсутствии членов Инспекции в надлежащем составе.

Общество ссылается на следующее.

В соответствии с п. 30 Правил осуществления контроля в сфере закупок товаров, работ, услуг в отношении заказчиков, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 01.10.2020 г. № 1576 (далее – Правила), руководитель комиссии (инспекции) по проведению внеплановой проверки уведомляет о ведении аудиозаписи заседания и оглашает результаты проведения внеплановой проверки (резолютивную часть решения).

В соответствии с п. 29 Правил на заседании комиссии (инспекции) по проведению внеплановой проверки ведется аудиозапись, которая должна храниться не менее 3 лет.

Заявитель указал, что 02.03.2023 должностным лицом контрольного органа  перед началом заседания было осуществлено уведомление о ведении аудиозаписи заседания. При оглашении резолютивной части решения, в нарушение п. 4 Правил осуществления контроля в сфере закупок товаров, работ, услуг в отношении заказчиков, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 01.10.2020 г. № 1576, не было принято решение в отношении заказчиков в лице Школ. Резолютивная часть решения была оглашена только в отношении ООО «ТеплоЭнергоСервис».

Общество полагает, что аудиозапись оглашения резолютивной части решения   от 02.03.2023 является доказательством несоответствия оспариваемого решения нормативному правовому акту - Постановлению Правительства Российской Федерации от 01.10.2020 г. № 1576 «Об утверждении Правил осуществления контроля в сфере закупок товаров, работ, услуг в отношении заказчиков…», нарушает права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской деятельности, создает препятствия для осуществления предпринимательской деятельности, не позволяя заявителю реализовывать свои права в рамках Федерального закона № 44-ФЗ.

Указанные доводы поддержаны представителем заявителя в судебных заседаниях, даны дополнительные пояснения.

Возражая против предъявленных требований ответчик, как в отзывах, так и в судебных заседаниях  пояснил, что между Школами и обществом с ограниченной ответственностью «ТЕПЛОЭНЕРГОСЕРВИС» имеются разногласия относительно выполнения мероприятий, направленных на энергосбережение и повышение энергетической эффективности систем отопления (энергосервисный контракт) по Контрактам, которые по своей природе являются гражданско-правовыми спорами.

На момент проведения проверки факт одностороннего отказа заказчиков от исполнения контрактов имел место быть и надлежащим образом зафиксирован (антимонопольный орган не разрешает гражданско-правовой спор хозяйствующих субъектов по существу); заказчиками, действия, направленные на соблюдения порядка расторжения Контрактов, совершены в строгом соответствии с нормами Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ.

Порядок рассмотрения обращений заказчиков о включении в реестр недобросовестных поставщиков сведений о поставщике (подрядчике, исполнителе), нарушившим существенные условия контракта и проведения соответствующих проверок осуществлен  на основании Постановления Правительства РФ от 30.06.2021 N 1078.

По отсутствию аудиозаписи контрольным органом  даны письменные пояснения от 26.06.2024.

По мнению ответчика, при рассмотрения дела нарушений процедуры не допущено, позднее время заседания обусловлено коротким сроком рассмотрения такой категории дел,  права Общества антимонопольным органом не нарушены, в связи с чем требования удовлетворению не подлежат.

Третьи лица в отзывах поддержали вывод антимонопольного органа в оспариваемой части, нарушений в процедуре рассмотрения дела не усматривают.

Оценив доводы сторон и третьих лиц, исследовав представленные доказательства, суд пришел к следующему.

В соответствии с ч. 2 ст. 104 Закона №44-ФЗ в реестр недобросовестных поставщиков включается информация об участниках закупок, уклонившихся от заключения контрактов, а также о поставщиках (подрядчиках, исполнителях), с которыми контракты расторгнуты по решению суда или в случае одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта в связи с существенным нарушением ими условий контрактов.

В рассматриваемом случае по заявлению  Школ сведения об ООО «ТеплоЭнергоСервис» включены в Реестр недобросовестных поставщиков, что явилось основанием для обращения Общества в суд.

Заявление Общества рассмотрено судом в рамках главы 24 АПК РФ.

В силу части 1 статьи 198, части 4 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации действия, решения органов, осуществляющих публичные полномочия, могут быть признаны незаконными, если они не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской деятельности.

Исходя из части 8 статьи 95 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ расторжение контракта допускается по соглашению сторон, по решению суда, в случае одностороннего отказа стороны контракта от исполнения контракта в соответствии с гражданским законодательством.

Согласно части 9 статьи 95 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ заказчик вправе принять решение об одностороннем отказе от исполнения контракта по основаниям, предусмотренным Гражданским кодексом Российской Федерации для одностороннего отказа от исполнения отдельных видов обязательств, при условии, если это было предусмотрено контрактом.

Обстоятельства, указанные третьими лицами и установленные Инспекцией УФАС, по мнению суда, не опровергнуты заявителем.

Согласно части 13 Постановления № 1078 не позднее пяти рабочих дней со дня, следующего за днем поступления обращения, орган контроля (за исключением случаев, предусмотренных подпунктом "е" пункта 9 и подпунктом "г" пункта 10 настоящих Правил), осуществляет следующую совокупность действий:

а) рассматривает обращение, проводит проверку содержащихся в обращении фактов, свидетельствующих об уклонении участника закупки от заключения контракта, о расторжении контракта по решению суда в связи с существенным нарушением поставщиком (подрядчиком, исполнителем) условий контракта, об одностороннем отказе заказчика от исполнения контракта в связи с существенными нарушениями поставщиком (подрядчиком, исполнителем) условий контракта или об отсутствии оснований для одностороннего отказа поставщика (подрядчика, исполнителя) от исполнения контракта, а также внеплановую проверку, предусмотренную пунктом 5 части 15 статьи 99 Федерального закона (получение обращения о включении информации об участнике закупки или о поставщике (подрядчике, исполнителе) в реестр недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей)), при этом: рассмотрение обращения и проведение таких проверок осуществляются органом контроля на коллегиальной основе на заседании комиссии (инспекции) по проведению плановой (внеплановой) проверки, созданной в соответствии с пунктом 4 Правил осуществления контроля в сфере закупок товаров, работ, услуг в отношении заказчиков, контрактных служб, контрактных управляющих, комиссий по осуществлению закупок товаров, работ, услуг и их членов, уполномоченных органов, уполномоченных учреждений, специализированных организаций, операторов электронных площадок, операторов специализированных электронных площадок, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 1 октября 2020 г. N 1576 "Об утверждении Правил осуществления контроля в сфере закупок товаров, работ, услуг в отношении заказчиков, контрактных служб, контрактных управляющих, комиссий по осуществлению закупок товаров, работ, услуг и их членов, уполномоченных органов, уполномоченных учреждений, специализированных организаций, операторов электронных площадок, операторов специализированных электронных площадок

б) по результатам рассмотрения обращения и проведения проверок, указанных в подпункте "а" настоящего пункта, принимает решение о включении информации об участнике закупки, о поставщике (подрядчике, исполнителе) в реестр либо в случаях, предусмотренных пунктами 14 и 15 настоящих Правил, об отказе во включении участника закупки, поставщика (подрядчика, исполнителя) в реестр, а также выдает (при необходимости) предписание, предусмотренное пунктом 2 части 22 статьи 99 Федерального закона, в случае выявления нарушений законодательства Российской Федерации и иных нормативных правовых актов о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд (далее - законодательство Российской Федерации и иные нормативные правовые акты о контрактной системе в сфере закупок).

Пункт 15 Постановления № 1078 определяет, что орган контроля принимает решение об отказе во включении информации о поставщике (подрядчике, исполнителе) в реестр в следующих случаях:

а) если при рассмотрении обращения, направленного в связи с расторжением контракта в случае одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта в связи с существенным нарушением поставщиком (подрядчиком, исполнителем) условий контракта, и при проведении проверок, предусмотренных подпунктом "а" пункта 13 настоящих Правил:

выявлены нарушения заказчиком установленных законодательством Российской Федерации и иными нормативными правовыми актами о контрактной системе в сфере закупок требований к порядку принятия заказчиком решения об одностороннем отказе от исполнения контракта, направления его поставщику (подрядчику, исполнителю) и размещения в единой информационной системе;

заказчиком не подтверждены факты существенного нарушения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) условий контракта;

поставщиком (подрядчиком, исполнителем) представлены информация и документы, подтверждающие: принятие им мер для надлежащего исполнения условий контракта; надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие обстоятельств непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств, в том числе в связи с мобилизацией в Российской Федерации, введением санкций и (или) мер ограничительного характера. К таким обстоятельствам не относится отказ поставщика (подрядчика, исполнителя) от исполнения контракта по причине введения санкций и (или) мер ограничительного характера в отношении заказчика;

б) если при рассмотрении обращения, направленного в связи с расторжением контракта в случае одностороннего отказа поставщика (подрядчика, исполнителя) от исполнения контракта, и при проведении проверок, предусмотренных подпунктом "а" пункта 13 настоящих Правил, заказчиком не представлены информация и документы, подтверждающие отсутствие оснований для одностороннего отказа поставщика (подрядчика, исполнителя) от исполнения контракта.

Основания для отказа во включении сведений в Реестр по п.15 Постановления № 1078 контрольным органом не установлены.

Факт ненадлежащего исполнения контракта подрядчиком в отдельные периоды, что вызвало понижение температуры в помещениях Школ в зимний период, подтверждается жалобами  родителей учеников и  обращением самих Школ.

По Школе №74 для оценки ситуации был привлечен Уполномоченный по правам ребенка в Ярославской области.

Доводы заявителя, основанные на ответе Роспотребнадзора по Ярославской области от 06.02.2023,  о том, что по данным школам не зафиксировано повышения заболеваемости среди учеников и учителей в те периоды, когда Школами была зафиксирована ненадлежащая температура, судом  исследованы. Однако ненадлежащая температура в помещениях Школ сама по себе свидетельствует о нарушении в наладке соответствующего оборудования, что находится в зоне ответственности подрядчика. Факт отсутствия зафиксированного роста заболеваемости и отсутствие внеплановых проверок органом Роспотребнадзора никак не опровергает то, что в Школах было холодно. Все директора Школ в судебных заседаниях  подтвердили факт ненадлежащей (низкой) температуры в помещениях школ. Не доверять указанным пояснениям и представленным Школами доказательствам у суда оснований не имеется.

Подрядчик осуществлял энергосберегающие мероприятия и обеспечивал достижение плановых показателей экономии тепловой энергии без обеспечения соблюдения всех установленных санитарно-гигиенических и технических требований по режимам энерго и ресурсоснабжения, режимам и параметрам работы энергопотребляющих установок, режимов и параметров эксплуатации объекта и помещений с учетом функционального назначения).

С учетом всех представленных в дело доказательств суд полагает верными выводы контрольного органа о наличии оснований для включения сведений об Обществе в реестр недобросовестных поставщиков.

За время рассмотрения настоящего спора в суде оспаривание решения об одностороннем отказе от договора было инициировано Обществом только по Школе №55, иск предъявлен 14.05.2024 дело №А82-7965/2024 в стадии рассмотрения. В случае, если суд по указанному делу придет к выводу о разрешении гражданско-правового спора в пользу Общества, то контрольный орган по обращению Общества имеет возможность исключить ООО «ТеплоЭнергоСервис» из реестра недобросовестных поставщиков.

По соблюдению заказчиками процедуры одностороннего отказа, его соответствие Федеральному закону № 44-ФЗ по срокам и иным процедурным моментам контрольным органом нарушений не установлено. Обоснованность отказа касается гражданско-правового спора, который не подлежит разрешению в порядке административного производства в антимонопольном (контрольном) органе.

В рассматриваемой ситуации сама процедура принятия Школами решения об одностороннем отказе заказчика от исполнения контракта не противоречит 44-ФЗ. Доказательства обратного в материалы дела не представлены.

Суд не установил оснований для признания незаконными выводов ответчика.

По процедуре рассмотрения дела в Инспекции УФАС.

Заседание Комиссии в вечернее время, действительно, нестандартно для рассмотрения дел в антимонопольном органе. Однако суд принимает во внимание большой объем представленных доказательств, регламентированный срок для рассмотрения заявлений заказчиков, острый социальный характер данного спора. Суду не представлено доказательств, что участники заседания  просили Инспекцию УФАС отложить рассмотрение на другую дату или время.  По отсутствию изображения во время проведения видеоконференции заявитель  во время  заседания не указал на невозможность проведения заседания при такой ситуации.

Заявитель указал на отсутствие аудиозаписи заседания Инспекции и неоглашение резолютивной части решения в отношении заказчиков.

Аудиозапись не представлена в судебное заседание.

Аудиозапись является одним из доказательств. Спор рассмотрен по иным представленным доказательствам в их совокупности.

Как пояснило Ярославское межрегиональное УФАС России,  проверка проводилась посредствам интернет-видеоконференции (сторонам заблаговременно были направлены гиперссылки для подключения к конференции) при поддержке приложения TrueConf Server, которое автоматически ведет видео и аудиозапись конференций (пункт 6.9 Руководства пользователя. Версия 5.3.1).

Согласно пункту 10.2 Руководства, будучи владельцем конференции, возможно скачивать её записи, которые сохраняются на стороне TrueConf Server.

Ответчик сообщил, что во исполнение требования суда Инспекцией УФАС была осуществлена попытка скачивания таких аудиозаписей, по результатам которой было выявлено, что данные файлы хранятся в приложении короткий промежуток времени (ориентировочно 5 дней), что не позволяет в настоящий момент времени (не имеется технической возможности) произвести их выгрузку.

Ярославским межрегиональным УФАС России  наряду с рассмотрением вопроса о включении/не включении сведений об Обществе в реестр недобросовестных поставщиков, в соответствии со статьей 99 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ проводились внеплановые проверки соблюдения заказчиками порядка расторжения контракта, а также порядка и сроков направления в федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный на осуществление контроля в сфере закупок, сведений (информации) об обществе, для рассмотрения вопроса о включении в вышеуказанный реестр.

Контрольный орган при рассмотрении дела о соблюдении положений  Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ по результатам проверки соблюдения заказчиками Школами порядка расторжения контрактов  нарушений в  действиях заказчиков не выявил.

В рассматриваемом случае отсутствует предусмотренная статьями 198, 201 АПК РФ совокупность условий, необходимых для признания решения ответчика незаконным.

При таких обстоятельствах оспариваемое решение является законным, а заявление ООО «ТеплоЭнергоСервис» не подлежит удовлетворению.

При обращении в суд заявитель перечислил в доход федерального бюджета 3 000  руб. государственной пошлины. С учётом положений статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса РФ и результатов рассмотрения настоящего спора расходы по уплате государственной пошлины в сумме 3 000 руб. суд относит на заявителя.

Решение, выполненное в форме электронного документа, направляется лицам, участвующим в деле, посредством его размещения в установленном порядке в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» в режиме ограниченного доступа (ч.1 ст.177 АПК РФ).

Руководствуясь статьями 110, 167-170, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

Р Е Ш И Л:

В удовлетворении заявленных требований отказать.

Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства во Второй арбитражный апелляционный суд в месячный срок со дня его принятия (изготовления его в полном объеме). Апелляционная жалоба подается через Арбитражный суд Ярославской области на бумажном носителе или в электронном виде, в том числе в форме электронного документа, - через систему «Мой арбитр» (http://my.arbitr.ru).

 

Судья

С.Е. Секерина