ОДИННАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

443070, г. Самара, ул. Аэродромная, 11А, тел. 273-36-45

www.11aas.arbitr.ru, e-mail: info@11aas.arbitr.ru

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

апелляционной инстанции по проверке законности и 

обоснованности решения арбитражного суда, 

не вступившего в законную силу

Дело №А65-35695/2018

город Самара

11 июня 2019 года

Резолютивная часть постановления объявлена 4 июня 2019 года

Постановление в полном объеме изготовлено 11 июня 2019 года

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Шадриной О.Е.,

судей Деминой Е.Г. и Морозова В.А.,

протокол судебного заседания вела секретарь Хурина В.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании в зале № 2 дело по апелляционной жалобе общества с ограниченной ответственностью «Управляющая компания «Татспецнефтехиммонтаж» на решение Арбитражного суда Республики Татарстан от 28.01.2019, принятое по делу №А65-35695/2018 судьей Прокофьевым В.В.,

по иску общества с ограниченной ответственностью «Техбурсервис» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>), пгт.Альметьевск, к обществу с ограниченной ответственностью «Управляющая компания «Татспецнефтехиммонтаж» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>), г. Нижнекамск, о взыскании задолженности,

с участием:

от истца - не явились, извещены надлежащим образом,

от ответчика - ФИО1, представитель (доверенность от 19.04.2019) (после перерыва),

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью «Техбурсервис», город Альметьевск, обратилось в Арбитражный суд Республики Татарстан с исковым заявлением к Обществу с ограниченной ответственностью «Управляющая компания «Татспецнефтехиммонтаж», город Нижнекамск, о взыскании 546 003 руб. 62 коп. долга по договору субподряда от 03.02.2016 № 412-УК.

Ответчик представил возражения на требования истца по взысканию 29 735 руб. 82 коп. со ссылкой на пункты 3.7., 3.7.1., 3.7.2., 3.8 договора (гарантийное удержание).

Решением Арбитражного суда Республики Татарстан от 28.01.2019 (л.д. 117) исковые требования ООО «Техбурсервис» удовлетворены. 

С ООО «Управляющая компания «Татспецнефтехиммонтаж» взыскано 546 003 руб. 62 коп. долга и в возмещение расходов по оплате государственной пошлины 13 921 руб.  

ООО «Техбурсервис» выдана справка на возврат из федерального бюджета государственной пошлины в сумме 79 руб.

Не согласившись с принятым судебным актом, ООО «УК «Татспецнефтехиммонтаж» обратилось в Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой ссылаясь на несоответствие выводов, изложенных в решении суда, обстоятельствам дела, нарушение судом первой инстанции норм материального права, просит отменить решение Арбитражного суда Республики Татарстан от 28.01.2019 и отказать истцу в иске.

Стороны, извещенные о дне и месте судебного разбирательства, явку представителей в суд не обеспечили.

В соответствии со статьями 123 и 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассматривается в отсутствии представителей сторон.

Руководствуясь статьей 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд объявляет перерыв в судебном заседании до 04.06.2019, до 12 час. 30 мин.

Информация о перерыве опубликована на официальном сайте суда.

После перерыва заседание продолжено в прежнем составе суда, с участием представителя ответчика. 

Представитель ответчика подтвердил, что по сути обжалуется сумма 29 735 руб. 82 коп., вместе с тем ответчик настаивает на отмене судебного акта полностью.

Истец представил отзыв на апелляционную жалобу, в котором с доводами апелляционной жалобы не согласен, просит оставить решение суда первой инстанции без изменения.

Изучив материалы дела и доводы апелляционной жалобы, заслушав представителя ответчика, проверив в соответствии со статьями 258, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правомерность применения судом первой инстанции норм материального и процессуального права, соответствие выводов, содержащихся в судебном акте, установленным по делу обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам, Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд, руководствуясь пунктом 1 части 1 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, изменяет решение суда первой инстанции.

Из материалов дела следует, что 03.02.2016 ООО «Управляющая компания «Татспецнефтехиммонтаж» (подрядчик) и ООО «Техбурсервис» (субподрядчик) заключили договор субподряда № 412-УК (л.д. 54) на выполнение работ по устройству НВК методом горизонтального направленного бурения на объекте строительства: Комплекс нефтеперерабатывающих и нефтехимических заводов в городе Нижнекамске, а именно: тит. 007 секция 1600 «Гидроочистка дизельного топлива» КПП № 21.22. и квартал 11 КПП № 5, которые подрядчик обязуется создать субподрядчику необходимые для выполнения работ условия, принять и оплатить выполненные работы в порядке и в сроки, предусмотренные договором (пункт 1.1. договора).

В соответствии с разделом 2 договора, работы должны быть начаты в срок не позднее 5 дней с момента подписания сторонами договора, срок выполнения работ установлен  по 30.09.2016, который может быть отложен на более поздний срок в случаях несоблюдения подрядчиком сроков поставки материалов и оборудования, внесения изменения в рабочий проект и иных случаях, предусмотренных договором.     

Стоимость работ по договору определяется в соответствии с методикой расчета стоимости 1 м. прокладки трубопроводов методом горизонтального направленного бурения в соответствии с письмом УКС от 06.03.2013 № 4026/06-15. К итоговой стоимости СМР применяется коэффициент 0,92. Окончательной ценой договора является стоимость фактически выполненного субподрядчиком объема работ (пункт 3.1. договора).

Согласно пункту 3.7. договора, оплата выполненного и принятого подрядчиком в первый месяц объема работ производится подрядчиком не позднее 10 рабочих дней с даты подписания справки  формы КС-3, в размере 100 % от стоимости с учетом ранее выплаченного аванса на выполнение работ, после чего субподрядчик в течение 10 календарных дней после получения оплаты выполненного объема работ, ежемесячно выдает безусловную и безотзывную банковскую гарантию исполнения условий договора по согласованной сторонами форме на общую сумму 5 % от стоимости выполненного месячного объема работ (без стоимости материалов и оборудования поставки заказчика, а также без стоимости материалов и оборудования поставки подрядчика, указанных в пунктах 5, 7, 11 приложения № 2 к договору, приобретенных у заказчика) банка -гаранта, предварительно согласованного с подрядчиком. Банковская гарантия должна содержать право уступки данной банковской гарантии в ПАО «Татнефть» имени В. Д. Шашина. Срок действия данных банковских гарантий должен превышать на 90 календарных дней срок завершения работ, указанный с пункте 3.1. договора.

В соответствии с пунктом 3.7.1. договора, в случае отсутствия банковской гарантии указанной в пункте 3.7. подрядчик осуществляет оплату в размере 95% от стоимости выполненного за месяц объема работ, с учетом выплаченного ранее аванса. Оставшиеся 5 % стоимости выполненного за месяц объема работ будут удержаны для формирования гарантийного фонда до момента предоставления указанной в п. 3.7. банковской гарантии, либо до наступления срока на 90 дней превышающего фактическую дату завершения работ, указанную в пункте 2.2. настоящего договора. В течение 5 рабочих дней после предоставления указанной в п. 3.7. банковской гарантии, либо после даты истечения 90 дневного срока после фактического завершения работ, оставшиеся 5 % от стоимости выполненного объема работ, подрядчик выплачивает субподрядчику в порядке, предусмотренном договором.

 В пункте 3.7.2. указано, что случае нарушения по вине субподрядчика срока завершения работ, указанного в пункте 2.2. договора, подрядчик вправе воспользоваться банковскими гарантиями, указанными в пункте 3.7., либо подрядчик выплачивает субподрядчику суммы, образовавшиеся в результате исполнения сторонами пункта 3.7.1. договора.

Окончательный расчет за выполненные работы производится подрядчиком в течение 30 календарных дней после полного завершения работ, включая устранения выявленных дефектов/недостатков, недоделок, на основании подписанного между сторонами акта приемки, при условии предоставления субподрядчиком безусловной и безотзывной банковской гарантии выполнения обязательств субподрядчика на гарантийный срок (пункт 12.2. договора) банка-гаранта, предварительно согласованного с подрядчиком, на сумму в размере 3 % от стоимости всех работ по договору (без стоимости материалов и оборудования). Срок действия указанной банковской составляет 24 месяца от даты оформления акта приемки, подписанного сторонами. В случае непредставления субподрядчиком банковской гарантии окончательный расчет производится в течение 30 дней со дня истечение гарантийного срока на выполненные работы.

Истец выполнил работы, что подтверждается актами о приемке выполненных работ формы КС-2 и справками о стоимости выполненных работ и затрат формы КС-3 от 31.07.2017 и от 31.03.2018 на сумму 594 716 руб. 46 коп.

Оплата работ произведена ответчиком частично, по расчету истца, задолженность ответчика составляет 546 003 рубля 46 копеек.

Суд первой инстанции квалифицировал заключенный сторонами договор как договор строительного подряда, регулируемый нормами главы 37 Гражданского кодекса Российской Федерации. 

Согласно статье 702 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

В соответствии со статьей 740 Кодекса по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену (часть 1 Кодекса). 

Договор строительного подряда заключается на строительство или реконструкцию предприятия, здания (в том числе жилого дома), сооружения или иного объекта, а также на выполнение монтажных, пусконаладочных и иных неразрывно связанных со строящимся объектом работ. Правила о договоре строительного подряда применяются также к работам по капитальному ремонту зданий и сооружений, если иное не предусмотрено договором (часть 2 Кодекса).  

Из содержания статей 711 и 746 Кодекса следует, что основанием для возникновения у заказчика обязательства по оплате выполненных работ в порядке, предусмотренным договором подряда, является сдача подрядчиком и принятие заказчиком результатов работ в установленном законом и договором порядке.

Заказчик обязан в сроки и в порядке, которые предусмотрены договором подряда, с участием подрядчика осмотреть и принять выполненную работу (ее результат), а при обнаружении отступлений от договора, ухудшающих результат работы, или иных недостатков в работе немедленно заявить об этом подрядчику (пункт 1 статьи 720 Кодекса).

Сдача результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляются актом, подписанным обеими сторонами. При отказе одной из сторон от подписания акта в нем делается отметка об этом, акт подписывается другой стороной. Односторонний акт сдачи или приемки результата работ может быть признан судом недействительным лишь в случае, если мотивы отказа от подписания акта признаны им обоснованными (пункт 4 статьи 753 Кодекса).

В соответствии со статьей 720 и частью 4 статьи 753 Кодекса истец предъявил к приемке выполненные работы. Ответчиком работы приняты без претензий по объему и качеству работ. Часть работ ответчиком оплачена на сумму 30 871 руб. 35 коп.

Направленная в адрес ответчика претензия от 26.09.2018 ответчиком не удовлетворена.

Придя к выводу о том, что материалами дела подтверждено выполнение работ истцом, акты формы КС-2 и справки формы КС-3 подписаны ответчиком без замечаний, суд первой инстанции удовлетворил заявленные требования в полной сумме.

При этом суд первой инстанции не учел следующее.

В соответствии с частью 1 статьи 711 Гражданского кодекса Российской Федерации, если договором подряда не предусмотрена предварительная оплата выполненной работы или отдельных ее этапов, заказчик обязан уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работы при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок, либо с согласия заказчика досрочно.

Заключая договор № 412-УК, стороны согласовали иные условия оплаты выполненных субподрядчиком работ, связав срок исполнения обязательства по оплате работ с моментом предоставления подрядчиком ежемесячной безотзывной банковской гарантии на случай неисполнения (ненадлежащего исполнения) подрядчиком гарантийных обязательств. Окончательный расчет за выполненные работы производится в течение 30 дней со дня истечения гарантийного срока на выполненные работы.

Предоставление банковской гарантии обеспечивает надлежащее исполнение подрядчиком гарантийных обязательств. 

В соответствии с частью 2 статьи 1 и статьей 421 Гражданского кодекса Российской Федерации граждане и юридические лица свободны в установлении своих прав и обязанностей на основе договора и в определении любых не противоречащих законодательству условий договора. 

Из указанного принципа свободы договора следует, что стороны вправе определить порядок оплаты выполненных работ по своему усмотрению, в частности, установить в нем оплату части стоимости выполненных работ по договору подряда при условии не наступления какого-либо обстоятельства в течение определенного срока после передачи результата работ (например, оплата производится, если в гарантийный период не будут выявлены скрытые недостатки переданного объекта), что согласно сложившейся практике деловых отношений именуется в качестве гарантийного удержания.

Такой порядок оплаты, с экономической точки зрения, выполняет обеспечительную функцию, является относительно распространенным в обороте и не противоречит  частим 2 статьи 746 Гражданского кодекса Российской Федерации. 

Субподрядчик на стадии подписания договора не заявил каких-либо возражений по поводу условия о праве подрядчика оплатить работы в течение 30 дней со дня истечения гарантийного срока на выполненные работы в случае не предоставления банковской гарантии (пункт 3.8. договора).

Поскольку банковская гарантия истцом представлена не была, к взаимоотношениям сторон применяются положения договора о гарантийном удержании в размере 5% от стоимости выполненных работ.

В соответствии со статьями 309 и 310 Гражданского  кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями или иными обычно предъявляемыми требованиями. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных Кодексом, другими законами или иными правовыми актами.

Поскольку порядок оплаты работы определен сторонами в договоре субподряда, а срок окончательной оплаты гарантийного удержания - 5% от стоимости работ не наступил, у подрядчика не возникла обязанность по оплате выполненных работ в полном объеме.

Таким образом, с учетом стоимости выполненных субподрядчиком работ, выплаченного ответчиком долга и 5% от стоимости работ, с ответчика подлежал взысканию долг в сумме 534 109 руб. 29 коп.

Удовлетворение судом первой инстанции заявленных исковых требований в полном объеме, игнорирование доводов отзыва ответчика, поступивших в суд до принятия судебного акта по существу, свидетельствует о неполном выяснении судом первой инстанции обстоятельств, имеющих значение для дела, что согласно пункту 1 части 1 статьи 270 Арбитражного кодекса Российской Федерации является основанием для изменения судебного акта первой инстанции.

Руководствуясь статьями 101, 110, 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Республики Татарстан от 28.01.2019, принятое по делу №А65-35695/2018, изменить.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью «Управляющая компания «Татспецнефтехиммонтаж» в пользу общества с ограниченной ответственностью «Техбурсервис» 534 109 руб. 29 коп. долга и в возмещение расходов по оплате государственной пошлины по иску 13 617 руб.

Возвратить обществу с ограниченной ответственностью «Техбурсервис» (ИНН 

<

***>) из федерального бюджета государственную пошлину в сумме 79 руб., излишне уплаченную платежным поручением от 13.11.2018 №1648.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью «Техбурсервис» в доход федерального бюджета государственную пошлину по апелляционной жалобе в сумме 65 руб.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью «Управляющая компания «Татспецнефтехиммонтаж» в доход федерального бюджета государственную пошлину по апелляционной жалобе в сумме 2 935 руб.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в двухмесячный срок в Арбитражный суд Поволжского округа. 

ПредседательствующийО.Е. Шадрина

СудьиЕ.Г. Демина

В.А. Морозов