АРБИТРАЖНЫЙ СУД НОВОСИБИРСКОЙ ОБЛАСТИ

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

Р Е Ш Е Н И Е

Дело № А45-11752/2018

10 декабря 2018 года

г. Новосибирск

Резолютивная часть решения объявлена 03 декабря 2018 года                                 

В полном объеме решение изготовлено 10 декабря 2018 года

 

      Арбитражный суд Новосибирской области в составе судьи  Рубекиной И.А., при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Коряковцевой А.В., рассмотрев в открытом судебном вопрос о возобновлении производства по делу № А45-11752/2018 по заявлению общества с ограниченной ответственностью "Ям! Ресторантс Интернэшнл Раша Си Ай Эс" (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>), г. Москва 

к мэрии города Новосибирска в лице комитета рекламы и информации, г. Новосибирск 

о признании недействительными предписаний от 15.12.2017 № 05-6139, № 05-6140, № 05-6141, № 05-6143, № 05-6145, № 05-6146, № 05-6147, № 05-6148, № 05-6149, № 05-6150, № 05-6151, № 05-615

при участии представителей:

заявителя -  ФИО1, доверенность от 28.04.2018, паспорт

заинтересованного лица – ФИО2, доверенность от 29.12.2017 № 01/40/07588, паспорт

                                                                       установил:

Общество с ограниченной ответственностью «Ям! Ресторантс Интернэшнл Раша Си Ай Эс» (далее – заявитель, общество) обратилось в арбитражный суд с заявлением      о признании недействительными предписаний о прекращении нарушения порядка установки и (или) эксплуатации информационных конструкций от 15.12.2017 № 05-6139, № 05-6140, № 05-6141, № 05-6143, № 05-6145, № 05-6146, № 05-6147, № 05-6148, № 05-6149, № 05-6150, № 05-6151, № 05-615, принятых мэрией города Новосибирска в лице комитета рекламы и информации (далее - заинтересованное лицо, Комитет рекламы, мэрия).

Представитель заявителя в ходе судебного разбирательства поддержал заявленные требования, по основаниям, изложенным в заявлении, указал на то, что размещенные конструкции установлены  в соответствии с законодательством. 

Представитель заинтересованного лица в ходе судебного разбирательства, со ссылкой на нормы Правил распространения наружной рекламы и информации в городе Новосибирске, утвержденных решением городского Совета от 25.10.2006 № 372 (далее – Правила), заявленные требования не признал, по основаниям, изложенным в отзыве, указав на то, что оспариваемые предписания законны и обоснованы, размещенные конструкции указанные в оспариваемых предписаниях, не соответствуют критериям как вывески, так и информационной таблички, установлены с нарушением действующего законодательства.

Исследовав материалы дела, заслушав представителей лиц, участвующих в деле, суд установил следующее.

Как следует из материалов дела, 11.12.2017 главным специалистом комитета рекламы и информации мэрии города Новосибирска в результате обследования здания (сооружения, земельного участка) по адресу: 

<

...>, выявлена установка и эксплуатация обществом информационных  конструкций, установленных с нарушением п.п.3.1 и3.2 Правил распространения наружной рекламы и информации в городе Новосибирске, о чем составлены акты № 6091, 6092, 6093, 6094, 6095, 6096, 6097, 6098,6099, 6100, 6101, 6102,  сделаны фотографии.

По результатам контрольных мероприятий, проведенных       специалистом комитета рекламы и информации мэрии города Новосибирска по обследованию здания по адресу: ул. Троллейная, 130/2,  вынесены предписания о прекращении нарушения порядка установки и(или) эксплуатации информационных конструкций на территории города Новосибирска 

1) Предписание № 05-6139 от 15.12.2017 г. в отношении конструкции 08 х 1,40 метров х 2, текст «KFC авто въезд 24 часа»;

2) Предписание № 05-6140 от 15.12.2017 г. в отношении конструкции 1,00 - 2,60 метров х 2, текст «KFC авто 24 часа»;

3) Предписание № 05-6141 от 15.12.2017 г. в отношении конструкции 1,00 - 2,60 метров х 2, текст «KFC авто ограничение высоты 2,6 м KFC авто 24 часа»;

4) Предписание № 05-6143 от 15.12.2017 г. в отношении конструкции 0,60-2,50 метров, текст «KFC авто прием заказа»;

5) Предписание № 05-6145 от 15.12.2017 г. в отношении конструкции 1,00 - 3,00 метров, текст «KFC»;

6) Предписание № 05-6146 от 15.12.2017 г. в отношении конструкции 1,00 - 3,00 метров, текст «KFC»;

7) Предписание № 05-6147 от 15.12.2017 г. в отношении конструкции 1,00 - 3,00 метров, текст «KFC»;

8) Предписание № 05-6148 от 15.12.2017 г. в отношении конструкции 1,70 - 1,70 метров, графическое изображение;

9) Предписание № 05-6149 от 15.12.2017 г. в отношении конструкции 1,00 - 3,00 метров, текст «KFC»;

10) Предписание № 05-6150 от 15.12.2017 г. в отношении конструкции 0,80 - 1,40 метров х 2, текст «KFC авто место ожидания заказа 24 часа»;

11) Предписание № 05-6151 от 15.12.2017 г. в отношении конструкции 2,00 - 3,00 метров х 2, текст «KFC авто 24 часа графическое изображение»;

12) Предписание № 05-6152 от 15.12.2017 г. в отношении конструкции 0,80 - 1,40 метров х 2, текст «KFC авто въезд 24 часа».

         Согласно названным предписаниям обществу надлежит в течение 5 дней с момента получения предписаний привести в соответствие с п.6 п.3.1 Правил или произвести демонтаж. Оспариваемыми предписаниями общество предупреждено об административной ответственности.

Считая указанные предписания   о прекращении нарушения порядка установки и(или) эксплуатации информационных конструкций незаконными и нарушающими права заявителя в предпринимательской  и иной экономической деятельности, общество обратилось в суд с настоящим заявлением.

Рассмотрев материалы дела, заслушав представителей сторон, суд  пришел к выводу о наличии оснований для удовлетворения требований ввиду следующего.

В соответствии с частью 1 статьи 198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

В силу пункта 6 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 01 июля 1996 года N 6/8 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" основаниями для принятия судом решения о признании акта государственного органа или органа местного самоуправления недействительным являются одновременно как несоответствие акта закону или иному правовому акту, так и нарушение актом гражданских прав и охраняемых законом интересов гражданина или юридического лица.

Частью 4 статьи 200 АПК РФ предусмотрено, что при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

На основании части 1 статьи 65, части 5 статьи 200 АПК РФ обязанность доказывания законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие).

Согласно статье 3 Федерального закона от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе» (далее - Закон № 38-ФЗ) под рекламой понимается информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

В соответствии с подпунктами 2, 5 пункта 2 статьи 2 Закона № 38-ФЗ данный закон не распространяется на информацию, раскрытию или распространению либо доведению до потребителя которой является обязательной в соответствии с федеральным законом, а также на вывески и указатели, не содержащим сведений рекламного характера.

Статьей 19 Закона № 38-ФЗ предусмотрено, что распространение наружной рекламы с использованием щитов, монтируемых и располагаемых на внешних стенах зданий, строений, сооружений допускается при наличии разрешения на установку рекламной конструкции, выдаваемого органом местного самоуправления муниципального района или органом местного самоуправления городского округа, на территориях которых предполагается осуществить установку рекламной конструкции.

Таким образом, для разграничения информации и рекламы значение имеет предусмотренная федеральным законом обязательность размещения в целях доведения до потребителя соответствующей информации и место ее размещения, манера исполнения при размещении этой информации значения не имеют.

Как следует из материалов дела, конструкции заявителя  не  рассматриваются мэрией города /Новосибирска как рекламные, спорные предписания вынесены в отношении  информационных конструкций общества.

Согласно пункту 3.1 Правил  распространения наружной рекламы в городе Новосибирске, утвержденным решением Городского совета Новосибирска от 25.10.2006 N 372 (далее -Правила  № 372).информационные конструкции, монтируемые и располагаемые на внешних стенах, крышах и иных конструктивных элементах зданий, строений, сооружений или вне их без получения разрешения, не содержащие сведений рекламного характера:

1) конструкция, содержащая информацию управления дорожным движением и дорожного ориентирования согласно Правилам дорожного движения;

2) конструкция, содержащая информацию ориентирования в городской среде, включающая в себя строительные и почтовые номера зданий, знаки остановок и расписание движения пассажирского транспорта, схемы ориентирования в городе, размещаемые соответствующими городскими службами;

3) конструкция, содержащая информацию о проведении строительных, дорожных, аварийных работ, размещаемая в целях безопасности и информирования населения;

4) надписи и обозначения, содержащие информацию о внутригородских объектах, мемориальные доски;

5) праздничное некоммерческое (без использования наименований организаций и их логотипов) оформление города Новосибирска - различного рода декоративные элементы (мягкое стяговое оформление, флаги, световые установки, перетяжки, настенные панно, гирлянды и другие), производимое по тематическим планам в соответствии с правовыми актами мэрии города Новосибирска;

6) информационная табличка площадью не более 2 кв. м (с информацией, предназначенной для извещения неопределенного круга лиц о фактическом местонахождении хозяйствующего субъекта, его фирменном наименовании (согласно статье 54 Гражданского кодекса Российской Федерации), профиле работы), располагающаяся на фасаде здания в пределах помещений, занимаемых хозяйствующим субъектом;

7) учрежденческая доска (с информацией о полном зарегистрированном наименовании организации и ее ведомственной принадлежности и режиме работы), размещаемая в обязательном порядке при входе в организацию. Учрежденские доски должны иметь площадь не более 2 кв. м;

8) вывеска хозяйствующего субъекта площадью не более 2 кв. м, содержащая информацию согласно статье 9 Федерального закона "О защите прав потребителей" (фирменное наименование (наименование) организации, место ее нахождения (адрес), режим ее работы; информация о государственной регистрации индивидуального предпринимателя и наименовании зарегистрировавшего его органа), если имеется - с изображением их товарных знаков или знаков обслуживания, зарегистрированных в порядке, установленном законодательством, либо коммерческого обозначения, если такое обозначение обладает достаточными различительными признаками и его употребление правообладателем для индивидуализации своего предприятия является известным в пределах определенной территории, располагаемая у входа в помещение, занимаемое хозяйствующим субъектом.

В силу пункта 3.2 Правил размещение иных информационных конструкций не допускается. В случае самовольной установки информационной конструкции,  не являющейся рекламной конструкцией и не предусмотренной пунктом 3.1 настоящих Правил, указанная информационная конструкция подлежит демонтажу на основании предписания комитета рекламы и информации мэрии города Новосибирска (далее по тексту - комитет) о прекращении нарушения порядка установки и (или) эксплуатации информационных конструкций в порядке, предусмотренном Правилами.

Как следует из материалов дела,  общество является собственником помещений и земельного участка, на котором размещены спорные информационные конструкции, что подтверждается выписками из Единого государственного реестра недвижимости от 19.03.2018, 12.01.2018,04.08.2017 все конструкции расположены в месте оказания услуг общественного питания с использованием автораздачи KFC авто.

Установленные на территории земельного участка спорные конструкции информируют неопределенный круг лиц о фактическом месте нахождения предприятия быстрого обслуживания, принадлежащего заявителю, сообщают о возможности обслуживания клиентов, подъезжающих на автомобильном транспорте, а также указывают время работы организации общественного питания (24 часа). 

Вся территория земельного участка, на котором располагаются конструкции, используются заявителем как предприятием общественного питания, поскольку на ней обеспечивается возможность приобретения продукции без выхода из автомобиля, то есть без необходимости входа в само здание, в котором происходит реализация товаров. 

Как указывает общество,  вся прилегающая к его ресторану территория используется для оказания услуг общественного питания потребителям на автомобилях по технологии «Drive-thru» (автораздача), с целью создания условий для потребления и реализации продукции KFC ,    общество   по указанной технологии  производит  обслуживание потребителей на автомобилях таким образом, что потребитель подъезжает на автомобиле к специальному окну, не выходя из автомобиля, делает заказ, оплачивает его, получает свой товар и уезжает с территории предприятия общественного питания (территории, прилегающей к зданию).  Данная  технология  широко применяется в ресторанах быстрого обслуживания таких как ФИО3, ФИО4, Старбакс и др.

 Размещая заявитель разместил свои обозначения на фасаде здания на значительной высоте, тем самым обозначив место оказания услуг общественного питания, реализации продукции KFC, входа и выхода. Другие организации в указанном здании и на прилегающей к нему территории деятельность не ведут.

      Размещенные  конструкции имеют размеры соответствующим цели того, чтобы заметными посетителям на автомобилях как днем, так и ночью. Размещение спорных конструкций позволяет посетителям организованно и безопасно перемещаться по территории   предприятия  заявителя, на которой  реализована технология автораздачи. 

Демонтаж  конструкций, а равно исключение размещенной на них информации о формате и режиме обслуживания, повлечет   невозможность   осуществления  услуг с использованием автораздачи.

         Подпункт 6 п.3.1  Правил предоставляет юридическому лицу право размещать на информационной табличке информацию, раскрывающую профиль предприятия и его наименование по месту его нахождения, как участника гражданских правоотношений и служит способом его индивидуализации. При этом статья 54 Гражданского кодекса Российской Федерации и федеральное законодательство не содержат требований относительно вида информационных конструкций, где должна содержаться данная информация.

В соответствии с пунктом 1 статьи 10  Федерального закона Российской от 07 февраля 1992 года N 2300-1 «О защите прав потребителей» изготовитель (исполнитель, продавец) обязан своевременно предоставлять потребителю необходимую и достоверную информацию о товарах (работах, услуга), обеспечивающую возможность их правильного выбора, цену в рублях и условия товаров (работ, услуг).

При этом данным Законом № 2300-1 не определено место размещения указанной информации, в нем отсутствует запрет на доведение информации о товаре до потребителя путем размещения информационных конструкций.

В соответствии с п. 14 Постановления Правительства РФ от 15.08.1997 г. № 1036 «Об утверждении Правил оказания услуг общественного питания» потребителю должна быть предоставлена возможность ознакомления с условиями обслуживания как в зале, так и вне зала обслуживания. 

Также согласно п. 1, абз. 4 ст. 10 Закона РФ от 07.02.1992 г. № 2300-1 «О защите прав потребителей» продавец обязан своевременно доводить до сведения потребителей информацию об условиях приобретения товаров.

Согласно п. 5.3. ГОСТ 30389-2013 Услуги общественного питания. Предприятия общественного питания. Классификация и общие требования (далее также ГОСТ 30389-2013) на предприятиях (объектах) общественного питания различных типов должны обеспечиваться безопасность жизни и здоровья потребителей, сохранность их имущества и выполняться требования нормативных правовых актов, нормативных правовых и нормативных документов, действующих на территории государства, принявшего стандарт.

Предприятия (объекты) общественного питания любого типа должны иметь удобные подъездные пути и пешеходные доступы к входу, необходимые справочно-информационные указатели (п. 5.4. ГОСТ 30389-2013).

На территории, прилегающей к ресторану, должна быть оборудована автостоянка, в том числе для инвалидов (не менее трех машиномест).

На предприятиях (объектах) общественного питания должны быть предусмотрены аварийные выходы, лестницы, инструкции о действиях в аварийной ситуации, а также хорошо заметные  информационные указатели, обеспечивающие свободную ориентацию потребителей как в обычной, так и в чрезвычайной ситуации (п. 5.6. ГОСТ 30389-2013).

Предприятия (объекты) общественного питания всех типов обязаны в наглядной и доступной форме довести до сведения потребителей необходимую и достоверную информацию об оказываемых услугах, обеспечивающую возможность их правильного выбора (п. 5.9. ГОСТ 30389-2013).

Места размещения и размер спорных были определены заявителем  с учетом специфики  применяемой технологии автораздачиu, таким образом, чтобы значимая для потребителя информация была ему видна и доступна по мере приближения к предприятию (в том числе с разных его сторон) и местам действия (места поворота, заказа, оплаты, ожидания заказа, получения продукции).

Расположение информационных конструкций вдоль обочины дороги при въезде на территорию  предприятия общественного питания либо в непосредственной близости от нее не противоречит действующему законодательству и не изменяет  по цели размещения информационной конструкции, напротив, является исполнением требований Закона № 2300-1, Правил оказания услуг общественного питания, ГОСТ 30389-2013 о своевременном предоставлении потребителю необходимой и достоверной информации о товарах и услугах, обеспечивающих возможность их правильного выбора.

 Спорные  конструкции позволяют потребителям на автомобилях увидеть по мере приближения к месту оказания услуг общественного питания; заблаговременно определить свою потребность в предлагаемых услугах  и, соответственно, произвести безопасный маневр в соответствии с Правилами дорожного движения Российской Федерации.

Расстояние видимости информации на дорожных знаках регламентируется ГОСТ Р 52289-2004 «Национальный стандарт Российской Федерации. Технические средства организации дорожного движения. Правила применения дорожных знаков, разметки, светофоров, дорожных ограждений и направляющих устройств». В соответствии с пунктом 5.1.4. вышеуказанного ГОСТа расстояние видимости знака должно быть не менее 100 м.

Требование ГОСТ Р 52289-2004 обусловлено обеспечением безопасности дорожного движения, для того, чтобы автомобилисты, двигающиеся в потоке транспорта могли при получении информации со знаков своевременно принимать решение о необходимости осуществления манёвра.

Установление на въезде на территорию Ресторана информационной конструкции более 2 кв.м. обусловлено обычаем делового оборота и исходя из тех представлений, что информация, размещенная на площади до 2 кв.м. с расстояния 100 м будет для автомобилистов не различима и не читаема и, таким образом, будет нарушать требования ст. 10 Закона № 2300-1, ГОСТ 30389-2013, ГОСТ Р 52289-2004.

Автомобилистам в этом случае будет необходимо снижать скорость относительно скорости потока транспорта, чтобы ознакомиться с информацией о формате и режиме обслуживания. Такими действиями автомобилисты могут создавать помехи другим участникам дорожного движения, другим клиентам   предприятия заявителя на автомобилях.

Уменьшение размера информационных конструкций до 2 кв. м. и указание требуемой мэрией к размещению в предписании информации о формате обслуживания, режиме работы местах въезда/выезда, оплаты, получения, ожидания заказа будет не читаемой и не различимой для водителей, что будет являться нарушением статьи 10 Закона № 2300-1, п. 5.4., 5.6., 5.9 ГОСТ 30389-2013.

Требования  мэрии  об исключении из  информационных  конструкций  информации о месте въезда, об ограничении  высоты 2,6 м.  лишит  потребителей возможности оценивать  безопасность  движения  с учетом габаритов  транспортного средства,  отсутствие  информации о месте въезда может стать  причиной  встречного движения  автомобилей на участке заявителя.

В ст. 5 ГК РФ установлено, что обычаем делового оборота признается сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством, независимо оттого, зафиксировано ли оно в каком-либо документе.

         В рассматриваемом случае, размещение заявителем наружных конструкций с информацией, которая позволяет потребителю на автомобиле своевременно определить фактическое место нахождения  предприятия заявителя, оказывающего услуги общественного  питания, место оказания услуг, въезда-выезда на территорию  предприятия, место осуществления заказа, его оплаты и ожидания, оценить безопасность движения на прилегающей к предприятию территории с учетом габаритов своего транспортного средства, заблаговременно определить свою потребность в продукции общества и произвести безопасный маневр в соответствии с Правилами дорожного движения Российской Федерации,  что соответствует требованиям Закона № 2300-1, Правилам оказания услуг общественного питания и ГОСТ 30389-2013 Услуги общественного питания, а также  сложившемуся обычаю делового оборота при обслуживании потребителей организации общественного питания на автомобилях.

Исходя из изложенного, суд приходит к выводу о том,  что размещенные обществом   информационные конструкции   соответствуют   Правилам  № 372 , а также  требованиям Закона № 2300-1, Правил оказания услуг общественного питания, ГОСТ 30389-2013 Услуги общественного питания, а также является сложившимся обычаем делового оборота при обслуживании потребителей ресторанов быстрого обслуживания на автомобилях, ввиду чего  основания для выдачи оспариваемых предписаний отсутствовали. 

Исходя из вышеизложенного, исходя из норм статьи 198 АПК РФ, заявленные требования подлежат удовлетворению. Судебные расходы, понесенные заявителем при рассмотрении данного дела, в соответствии с нормами статьи 110 АПК РФ подлежат взысканию с заинтересованного лица в пользу заявителя; излишне уплаченная государственная пошлина 24000 руб. подлежит возврату заявителю из федерального бюджета.

Арбитражный суд разъясняет лицам, участвующим в деле, что настоящее решение выполнено в форме электронного документа, подписано усиленной квалифицированной электронной подписью судьи и считается направленным лицам, участвующим в деле, посредством размещения на официальном сайте суда в сети «Интернет» в соответствии со статьей 177 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Руководствуясь статьями 110, 167-170, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,  арбитражный суд

                                                Р Е Ш И Л:

Требования удовлетворить.

       Признать недействительными предписания о прекращении нарушения порядка установки и (или) эксплуатации информационных конструкций от 15.12.2017 № 05-6139, № 05-6140, № 05-6141, № 05-6143, № 05-6145, № 05-6146, № 05-6147, № 05-6148, № 05-6149, № 05-6150, № 05-6151, № 05-615, принятые мэрией города Новосибирска в лице комитета рекламы и информации.

 Взыскать с мэрии города Новосибирска в пользу общества с ограниченной ответственностью "Ям! Ресторантс Интернэшнл Раша Си Ай Эс" расходы по уплате государственной пошлины в размере 36000 рублей.

Возвратить обществу с ограниченной ответственностью "Ям! Ресторантс Интернэшнл Раша Си Ай Эс" из федерального бюджета излишне уплаченную государственную пошлину в размере 24000 рублей.

Исполнительный лист и справку выдать после вступления решения в законную силу.

Решение, не вступившее в законную силу, может быть обжаловано в течение месяца после его принятия в Седьмой арбитражный апелляционный суд (г. Томск). Апелляционная жалоба подается через Арбитражный суд Новосибирской области. 

Судья

И.А. Рубекина