РЕШЕНИЕ

Именем Российской Федерации

Дело № А40-167205/23-99-2626

г. Москва

12 октября 2023 г.

Резолютивная часть решения объявлена 09 октября 2023года

Полный текст решения изготовлен 12 октября 2023 года

 

Арбитражный суд г. Москвы в составе судьи Зайнуллиной З.Ф.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1,  с использованием средств аудиозаписи

 

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по исковому заявлению (заявлению)

ИП ФИО2 (ОГРНИП: 

<

***>, ИНН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРНИП: 21.12.2021)

 

к ДЕПАРТАМЕНТУ ЭКОНОМИЧЕСКОЙ ПОЛИТИКИ И РАЗВИТИЯ ГОРОДА МОСКВЫ (125032, 

<

...>, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 19.12.2002, ИНН: 

<

***>)

 

ИНСПЕКЦИИ ФЕДЕРАЛЬНОЙ НАЛОГОВОЙ СЛУЖБЫ № 19 ПО Г. МОСКВЕ (105523, 

<

...>, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 23.12.2004, ИНН: 

<

***>)

 

ПРАВИТЕЛЬСТВО МОСКВЫ (125032, 

<

...>, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 18.12.2002, ИНН: 

<

***>) (Межведомственная комиссия по рассмотрению вопросов налогообложения в городе Москве)

 

о признании недействительным акта ИФНС №19 по г. Москве № 14-14/8/16462 от 30.05.2023 г., признании недействительным решения Межведомственной комиссии по рассмотрению вопросов налогообложения в городе Москве от 22.05.2023 г., об обязании ИФНС № 19 по г. Москве снять ИП ФИО2 с учета в качестве плательщика торгового сбора,

 

при участии представителей:

В судебное заседание явились:

от заявителя: ФИО3 по дов. от 18.9.2023 г. № 77АД4521809, паспорт, диплом;

от ответчика: ДЭПиР г. Москвы – ФИО4, дов. от 27.12.2022 г. №30, паспорт, диплом;

Правительство г. Москвы – ФИО4, дов. от 21.07.2023 г. №4-47-1561/23, паспорт, диплом;

ИФНС №19 по г. Москве – ФИО5 удостоверение УР №449362, дов. от 16.01.2023 №3-Н 

 

УСТАНОВИЛ:

Индивидуальный предприниматель ФИО2 (далее также – заявитель, предприниматель) обратился в арбитражный суд с заявлением обратился в Арбитражный суд г. Москвы к Правительству Москвы (Межведомственная комиссия по рассмотрению вопросов налогообложения в городе Москве) (далее также - МВК), Департаменту экономической политики и развития города Москвы (далее также - Департамент, ДЭПиР), Инспекции Федеральной налоговой службы № 19 по г. Москве (далее также - Инспекция) с требованием признать Акт об обнаружении фактов, свидетельствующих о предусмотренных Налоговым Кодексом Российской Федерации налоговых правонарушениях от 30.05.2023 № 14-14/8/16462, признать Решение Межведомственной комиссии по рассмотрению вопросов налогообложения в городе Москве от 22.05.2023 недействительным, обязать Инспекцию снять Индивидуального Предпринимателя с учета в качестве плательщика торгового сбора.

Представитель заявителя  в судебное заседание явился, просил удовлетворить заявленные требования в полном объеме, с учетом заявления, поданного в суд.

Представители ответчиков возражали против удовлетворения заявленных требований по основаниям, изложенным в отзыве на заявление.

Заслушав представителей сторон, исследовав материалы дела, суд пришел к выводу о том, что требования заявителя не подлежат удовлетворению исходя из следующего.

В силу ч. 1 ст. 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконных решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц. если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт. решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или ином) нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

В соответствии с ч. 4 ст. 200 АПК РФ при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов органов, осуществляющих публичные полномочия, арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Как явствует заявитель, 12.04.2023 г. Департамент направил в его адрес письмо исх. № ДПР-31-942/23 об отсутствии информации о подаче заявителем уведомления о постановке на учет в качестве плательщика торгового сбора, из которого следует, что объект, расположенный по адресу: г. Москва, район Северное Измайлово, б-р Сиреневый, д. 31, Помещение №1, Помещение №2, Помещение №3 ИП ФИО2 использует для видов предпринимательской деятельности, в отношении которых установлен торговый сбор (далее - Объект).

В ответ на письмо, предприниматель, в установленные в Постановлении № 401-ПП сроки предоставил Департаменту ответ-разъяснение от 03.05.2023, в котором со ссылками на законодательство Российской Федерации пояснил, что на Объекте осуществляет не торговую деятельность, а услуги общественного питания.

25.05.2023 года Межведомственная комиссия по рассмотрению вопросов налогообложения в городе Москве письмом исх. № ДПР-3-11418/23-2 вынесла решение об отказе в исключении Объекта из списка объектов.

Инспекция, на основании письма Департамента от 25.05.2023 года исх. № ДПР-3-11418/23-2 вынесла акт об обнаружении фактов, свидетельствующих о предусмотренных Налоговым кодексом Российской Федерации налоговых правонарушениях (за исключением налоговых правонарушений, дела о выявлении которых рассматриваются в порядке, установленном статьей 101 Налогового кодекс Российской Федерации от 30.05.2023 № 14-14/8/16462 (далее - Акт).

Не согласившись с указанными действиями предпринимателем 30.06.2023 г. подана жалоба на действия Департамента, с просьбой исключить объект из Списка объектов осуществления торговли, предположительно используемых для осуществления видов предпринимательской деятельности, в отношении которых установлен торговый сбор и в налоговый орган не представлены уведомления или в уведомлениях указаны недостоверные сведения (далее по тексту - Список объектов), однако по настоящее время на нее не получен ответ, на основании чего он обратился в Арбитражный суд с заявлением, в котором указывает на нарушение своих прав.

Принимая решение, суд руководствовался следующим.

Согласно пункту 1 статьи 410 Налогового кодекса Российской Федерации торговый сбор устанавливается настоящим Кодексом и нормативными правовыми актами представительных органов муниципальных образований, вводится в действие и прекращает действовать в соответствии с настоящим Кодексом и нормативными правовыми актами представительных органов муниципальных образований и обязателен к уплате на территориях этих муниципальных образований.

В городе федерального значения Москве сбор устанавливается настоящим Кодексом и законом субъекта Российской Федерации, вводится в действие и прекращает действовать в соответствии с настоящим Кодексом и законом субъекта Российской Федерации и обязателен к уплате на территории этого субъекта Российской Федерации.

В городе федерального значения Москве торговый сбор, ставки торгового сбора, льготы по торговому сбору установлены Законом о торговом сборе.

Согласно пункту 1 статьи 418 НК РФ полномочия по сбору, обработке и передаче налоговым органам сведений об объектах обложения сбором в пределах, установленных настоящей статьей, осуществляются органами государственной власти города федерального значения Москвы.

В силу пункта 2 статьи 418 НК РФ орган, осуществляющий полномочия, указанные в пункте 1 настоящей статьи, определяется законом города федерального значения Москвы.

В пункте 3 статьи 418 НК РФ указано, что уполномоченный орган в соответствии с законодательством осуществляет контроль за полнотой и достоверностью информации об объектах обложения сбором на территории города федерального значения Москвы.

Согласно статье 4 Закона о торговом сборе полномочия по сбору, обработке и передаче налоговым органам сведений об объектах обложения торговым сбором, а также по контролю за полнотой и достоверностью информации об объектах обложения торговым сбором осуществляются органом исполнительной власти города Москвы, выполняющим функции по разработке и реализации экономической и налоговой политики.

Пунктом 4.20 Положения о Департаменте экономической политики и развития города Москвы, утвержденного Постановлением Правительства Москвы от 17.05.2011 г. № 210-ПП, определено, что Департамент осуществляет полномочия по сбору, обработке и передаче налоговым органам сведений об объектах обложения торговым сбором, а также по контролю за полнотой и достоверностью информации об объектах обложения торговым сбором в соответствии с законодательством Российской Федерации и города Москвы.

В пункте 1.1 Порядка, утвержденного Постановлением Правительства Москвы от 30.06.2015 № 401-ПП, указано, что он устанавливает порядок сбора и обработки сведений об объектах обложения торговым сбором, порядок выявления объектов осуществления торговли, используемых для осуществления видов предпринимательской деятельности, в отношении которых установлен торговый сбор и в отношении которых в налоговый орган не представлены уведомления или в отношении которых в уведомлениях указаны недостоверные сведения, а также порядок передачи налоговым органам сведений об объектах обложения торговым сбором.

Пунктом 1.2. Порядка также определено, что полномочия по сбору, обработке и передаче налоговым органам сведений об объектах обложения торговым сбором, а также по контролю за полнотой и достоверностью информации об объектах обложения торговым сбором осуществляет Департамент экономической политики и развития города Москвы.

Согласно пункту 2.1. Порядка под сбором сведений об объектах обложения торговым сбором понимается получение Департаментом сведений из источников, указанных в пункте 2.2 настоящего Порядка, в том числе в рамках межведомственного взаимодействия.

В целях сбора Департаментом сведений об объектах обложения торговым сбором Департамент торговли и услуг города Москвы, Департамент городского имущества города Москвы, Департамент региональной безопасности и противодействия коррупции города Москвы, Государственная инспекция по контролю за использованием объектов недвижимости города Москвы, иные органы исполнительной власти города Москвы, Государственное бюджетное учреждение города Москвы «Центр налоговых доходов», Государственное бюджетное учреждение города Москвы «Московский контрольно-мониторинговый центр недвижимости» (далее по тексту - ГБУ «МКМЦН»), Государственное бюджетное учреждение города Москвы Московское городское бюро технической инвентаризации, иные организации, подведомственные органам исполнительной власти города Москвы, осуществляют межведомственное взаимодействие, связанное со сбором и направлением информации об объектах осуществления торговли, размещенных на территории города Москвы, в Департамент в соответствии с регламентом, утвержденным Департаментом.

Пунктом 2.2 Порядка к числу источников сведений об объектах обложения торговым сбором отнесены, в частности:

Подведомственные федеральным органам исполнительной власти, органам исполнительной власти города Москвы государственные предприятия и государственные учреждения, в том числе Государственное бюджетное учреждение города Москвы «Центр налоговых доходов», Государственное бюджетное учреждение города Москвы «Московский контрольно-мониторинговый центр недвижимости», Государственное бюджетное учреждение города Москвы Московское городское бюро технической инвентаризации (п. 2.2.3.).

В силу пункта 2.3 Порядка, обработка сведений осуществляется путем анализа и сопоставления полученной информации об объектах осуществления торговли.

Приказом Департамента от 14.06.2019 г. № 64-ПР утвержден Порядок осуществления Департаментом полномочия по сбору, обработке и передаче налоговым органам сведений об объектах обложения торговым сбором (далее по тексту - Порядок передачи сведений).

Пунктом 2.1. Порядка передачи сведений установлено, что Объект осуществления торговли, размещенный на территории города Москвы, включается в Список объектов при одновременном соблюдении следующих условий:

2.1.1.   Информация об объекте осуществления торговли получена Департаментом из источников, указанных в пунктах 2.2, 2.2 (1) Порядка, утвержденного постановлением № 401 -ПП, а также в соответствии с Регламентом;

2.1.2.   Полученная Департаментом информация об объекте осуществления торговли достоверна, актуальна и достаточна для составления акта о выявлении нового объекта обложения торговым сбором, акта о выявлении недостоверных сведений в отношении объекта обложения торговым сбором.

Согласно пункту 3.1. Порядка по результатам обработки информации Департамент составляет список объектов осуществления торговли, предположительно используемых для осуществления видов предпринимательской деятельности, в отношении которых установлен торговый сбор и в налоговый орган не представлены уведомления или в уведомлениях указаны недостоверные сведения (далее по тексту - Список объектов).

Список объектов подлежит опубликованию на официальном сайте Департамента в информационно-телекоммуникационной сети Интернет в порядке, установленном Департаментом (п. 3.3. Порядка), и подлежит поддержанию в актуальном состоянии путем систематического обновления Департаментом не реже одного раза в месяц (п. 3.4. Порядка).

Во исполнение вышеназванных положений Департамент, получив от ГБУ «МКМЦН» информацию об объекте осуществления торговли, а именно: Информационную карту (дата получения информации о торговой деятельности на объекте -28.02.2023) с приложением фотографий объекта, находящегося по адресу: 

<

...>, комн.-, в котором Заявитель осуществляет торговую деятельность (далее по тексту - Объект), включил названный Объект в Список объектов.

Список объектов опубликован на официальном сайте Департамента (https://www.mos.ru/depr/) 12.04.2023, о чем предпринимателю сообщено письмом от 12.04.2023 № ДПР-31-942/23. При этом вид торговли, осуществляемой через Объект, был определен как «торговля через объекты стационарной торговой сети, не имеющие торговых залов».

В соответствии с положениями пункта 4.1. Порядка организация или индивидуальный предприниматель, указанные в Списке объектов, вправе в срок не позднее 20 календарных дней со дня опубликования сведений об объекте осуществления торговли, включенном в Список объектов, на официальном сайте Департамента в информационно-телекоммуникационной сети Интернет направить в Департамент обращение об исключении такого объекта из Списка объектов (далее по тексту - Обращение).

Судом установлено, Заявитель воспользовался правом на подачу Обращения об исключении объекта из Списка, размещенном на официальном сайте Департамента.

Заявитель обратился с жалобой от 04.05.2023 вх. № ДПР-3-11418/2 по вопросу об исключении объекта осуществления торговли из Списка.

Обращение было рассмотрено на заседании МВК 22.05.2023 г.

По итогам рассмотрения жалобы было принято решение об отказе в исключении объекта из Списка объектов. Письмом от 25.05.2023 № ДПР-3-11418/23-2 Департамент уведомил предпринимателя о принятом решении.

Пунктом 5.1. Порядка предусмотрено, что Департамент при выявлении объектов обложения торговым сбором, в отношении которых в налоговый орган не представлено уведомление или в отношении которых в уведомлении указаны недостоверные сведения, составляет один из актов, указанных в пункте 5.2 настоящего Порядка. Указанные акты составляются в двух экземплярах: один для Уполномоченного органа, второй - для плательщика торгового сбора.

В качестве одного из видов актов, составляемых Департаментом, в п. 5.2 Порядка указан акт о выявлении нового объекта обложения торговым сбором (в случае выявления объекта обложения торговым сбором, в отношении которого в налоговый орган не представлено уведомление).

Согласно пункту 5.4. Порядка акты, указанные в пункте 5.2 настоящего Порядка, в случаях когда в срок, указанный в пункте 4.1 настоящего Порядка, в Департамент не поступило Обращение Заявителя составляются Департаментом в срок не позднее 5 рабочих дней со дня истечения срока, установленного для направления Обращения, если вопрос об исключении объектов осуществления торговли из Списка объектов не вынесен Уполномоченным органом на рассмотрение Комиссии в соответствии с пунктом 4.4 настоящего Порядка.

В соответствии с пунктом 8.1. Порядка организация или индивидуальный предприниматель, указанный в составленном Департаменте акте о выявлении нового объекта обложения торговым сбором, акте о выявлении недостоверных сведений в отношении объекта обложения торговым сбором, вправе подать в Департамент жалобу об отмене соответствующего акта в срок не позднее 180 календарных дней со дня направления ему Департаментом информации.

Постановлением Правительства Москвы от 30.06.2015 г. № 402-ПП «О Межведомственной комиссии по рассмотрению вопросов налогообложения в городе Москве» утверждено Положение о МВК (далее по тексту- Положение).

Согласно пункту 4.2 названного Положения, Комиссия осуществляет свою деятельность в форме заседаний. По итогам рассмотрения вопросов, указанных в пунктах 2.1.1. - 2.1.3. Положения, Комиссия принимает решения (п. 4.5 Положения).

Комиссия рассматривает, в частности, передаваемые Департаментом обращения организаций, индивидуальных предпринимателей, сведения о которых внесены в Список объектов, касающиеся исключения объектов осуществления торговли из Списка объектов (п. 2.1.2. Положения), а также передаваемые Департаментом жалобы организаций, индивидуальных предпринимателей, указанных в акте о выявлении нового объекта обложения торговым сбором или акте о выявлении недостоверных сведений в отношении объекта обложения торговым сбором, касающиеся отмены акта о выявлении нового объекта обложения торговым сбором, акта о выявлении недостоверных сведений в отношении объекта обложения торговым сбором.

В соответствии с пунктом 4.8 Положения, решения Комиссии оформляются протоколом заседания МВК, который утверждается председателем Комиссии, а в его отсутствие-председательствующим на заседании заместителем председателя Комиссии.

29.05.2023 Департаментом был составлен Акт № 46684, который с сопроводительным письмом от 30.06.2023 № ДПР-30-1625/23 был направлен в адрес Заявителя.

Предприниматель воспользовался правом на подачу Обращения по вопросу отмены Акта № 46684 и подал жалобы об отмене указанного Акта (документы зарегистрированы в Департаменте 03.07.2023 № ДПР-3-17014/23, 04.07.2023 № ДПР-2-9749/23).

По итогам рассмотрения жалобы было принято решение об отказе в отмене Акта № 46684 о выявлении нового объекта обложения торговым сбором. Письмом от 31.07.2023 № ДПР-3-17014/23-2 Департамент уведомил предпринимателя о принятом решении.

Дополнительно Департаментом в материалы дела представлен реестры на отправку почтовой корреспонденции, подтверждающие факт направления Акта (30.05.2023) и сопроводительного письма (31.07.2023) в адрес Заявителя. Таким образом, довод Заявителя о том, что его обращения в Департамент по вопросу исключения из Списка и по вопросу отмены Акта до настоящего времени не рассмотрены суд не принимает, как необоснованный.

Таким образом, Акт № 46684 составлен Департаментом в полном соответствии с требованиями действующего законодательства, а Объект используется для осуществления видов предпринимательской деятельности, в отношении которого установлен торговый сбор.

Судом установлено, торговая деятельность, осуществляемая предпринимателем через Объект, является объектом обложения торговым сбором.

Вместе с тем, предприниматель отрицает факт осуществления торговой деятельности на Объекте, указывая на то, что является предприятием общественного питания, поскольку является кофейней.

Суд не принимает указанные доводы предпринимателя на основании следующего.

В соответствии с пунктом 1 статьи 411 НК РФ плательщиками торгового сбора признаются организации и индивидуальные предприниматели, осуществляющие виды предпринимательской деятельности на территории города Москвы, в отношении которых нормативным правовым актом установлен указанный сбор, с использованием объектов движимого и (или) недвижимого имущества на территории города Москвы.

Пунктом 1 статьи 412 НК РФ определено, что объектом обложения торговым сбором признается использование объекта осуществления торговли для осуществления плательщиком сбора вида предпринимательской деятельности, в отношении которого установлен торговый сбор, хотя бы один раз в течение квартала.

Согласно пунктам 1 и 2 статьи 413 Кодекса торговый сбор устанавливается в отношении осуществления торговой деятельности на объектах осуществления торговли.

При этом к торговой деятельности относится, в частности, такой вид торговли как: торговля через объекты стационарной торговой сети, не имеющие торговых залов (за исключением объектов стационарной торговой сети, не имеющих торговых залов, являющихся автозаправочными станциями) (пп. 1 п. 2 ст. 413 НК РФ).

Статьей 2 Закона о торговом сборе, в том числе, установлена ставка торгового сбора для торговли через объекты стационарной торговой сети, не имеющие торговых залов (п. 1 ст. 2 Закона).

В соответствии с положениями пункта 4 статьи 413 Налогового кодекса Российской Федерации, в целях главы 33 «Торговый сбор» Кодекса, в том числе, используются следующие понятия: 1) объект осуществления торговли в отношении видов торговли, указанных в пункте 2 статьи 413 Кодекса, - здание, сооружение, помещение, стационарный или нестационарный торговый объект или торговая точка, с использованием которых плательщиком осуществляется вид деятельности, в отношении которого установлен сбор; 2) торговля - вид предпринимательской деятельности, связанный с розничной, мелкооптовой и оптовой куплей-продажей товаров, осуществляемый через объекты стационарной торговой сети, нестационарной торговой сети, а также через товарные склады.

К объектам стационарной торговой сети, не имеющим торговых залов, согласно пункту 1.6. Порядка, относятся объекты:

Расположенные в коридорах, холлах, вестибюлях отдельно стоящих нежилых зданий (строений, сооружений), а также нежилых помещений в многоквартирных домах объекты осуществления торговли, используемые одной или несколькими организациями и (или) индивидуальными предпринимателями для продажи товаров и оснащенные оборудованием, предназначенным для выкладки, демонстрации товаров, обслуживания покупателей и проведения денежных расчетов (п. 1.6.1. Порядка);

Расположенные в многоквартирных домах или нежилых зданиях (строениях, сооружениях) нежилые помещения, используемые одной или несколькими организациями и (или) индивидуальными предпринимателями для продажи товаров и оснащенные оборудованием, предназначенным для выкладки, демонстрации товаров, обслуживания покупателей и проведения денежных расчетов, в том числе через окно выдачи товаров, без доступа покупателей в помещение (п. 1.6.2. Порядка);

Расположенные в многоквартирных домах или нежилых зданиях (строениях, сооружениях) нежилые помещения, используемые двумя и более организациями и (или) индивидуальными предпринимателями для продажи товаров и прохода покупателей и оснащенные оборудованием, предназначенным для выкладки, демонстрации товаров, обслуживания покупателей и проведения денежных расчетов (п. 1.6.3. Порядка).

Понятие «торгового объекта» для целей торгового сбора прямо в налоговом законодательстве не определено. В соответствии со статьей 11 НК РФ в данном случае подлежат применению нормы отраслевого законодательства.

В соответствии со статьей 2 Федерального закона от 28.12.2009 № 381-ФЗ «Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации» торговым объектом признается здание или часть здания, строение или часть строения, сооружение или часть сооружения, специально оснащенные оборудованием, предназначенным и используемым для выкладки, демонстрации товаров, обслуживания покупателей и проведения денежных расчетов с покупателями при продаже товаров.

Как следует из материалов дела, в ходе проведения сбора сведений об Объекте установлено, что Заявитель осуществляет торговую деятельность по адресу: 

<

...>, комн.-.

Указанный Объект с наименованием «СОИХ» оснащен оборудованием, предназначенным и используемым для демонстрации товаров, обслуживания покупателей и проведения денежных расчетов с покупателями, что также подтверждается фотографиями, сделанными в ходе проведения сбора сведений.

По фотографиям, сделанным в ходе проведения сбора сведений видно, что Объект был оснащен оборудованием, предназначенным и используемым для выкладки, демонстрации товаров, обслуживания покупателей, на Объекте помимо расфасованной кулинарной продукции в заводской упаковке осуществлялась торговля прохладительными и газированными напитками, соками, батончиками, снеками, зерновым кофе. Данный товар был представлен на витринах также в заводской упаковке и не предназначался для употребления на месте. Товары были готовы к продаже, снабжены ценниками, присутствовал продавец. Выкладка и демонстрация товара на Объекте по состоянию на 28/02.2023 подтверждена фотоматериалами, включенными в раздел 6 «Фотографии объекта осуществления торговли» Акта. Производство (изготовление) продукции общественного питания на объекте не осуществлялось.

В соответствии с п. 12 Правил оказания услуг общественного питания, утвержденными постановлением Правительства РФ от 15.08.1997 № 1036 исполнитель услуги общественного питания обязан в наглядной и доступной форме довести до сведения потребителей необходимую и достоверную информацию об оказываемых услугах, обеспечивающую возможность их правильного выбора. Информация должна содержать, в том числе, фирменное наименование (наименование) предлагаемой продукции общественного питания с указанием способов приготовления блюд и входящих в них основных ингредиентов; сведения о пищевой ценности продукции общественного питания (калорийности, содержании белков, жиров, углеводов, а также витаминов, макро- и микроэлементов при добавлении их в процессе приготовления продукции общественного питания) и составе (в том числе наименование использованных в процессе изготовления пищевых добавок, биологически активных добавок, информация о наличии в продуктах питания компонентов, полученных с применением генно-инженерно-модифицированных организмов).

Согласно п. 8.5 «ГОСТ 30390-2013. Услуги общественного питания. Продукция общественного питания, реализуемая населением. Общие технические условия» холодные блюда, закуски и напитки должны быть выставлены в порционированном виде в охлаждаемые прилавки-витрины, «салат-бары», которые пополняют продукцией по мере ее реализации в течение не более одного часа.

Согласно «ГОСТ 30389-2013. Межгосударственный стандарт. Услуги общественного питания. Предприятия общественного питания. Классификация и общие требования» (вместе с «Минимальными требованиями к предприятиям (объектам) общественного питания различных типов»)

- на предприятиях (объектах) общественного питания должны быть предусмотрены аварийные выходы, лестницы, инструкции о действиях в аварийной ситуации, а также хорошо заметные информационные указатели, обеспечивающие свободную ориентацию потребителей как в обычной, так и в чрезвычайной ситуации (п. 5.6);

- предприятия (объекты) общественного питания всех типов обязаны в наглядной и доступной форме довести до сведения потребителей необходимую и достоверную информацию об оказываемых услугах, обеспечивающую возможность их правильного выбора, в том числе: фирменное наименование (наименование) своей организации, место ее нахождения (адрес), тип предприятия и режим работы, размещая указанную информацию на вывеске и/или в других местах, удобных для ознакомления потребителей в соответствии с нормативными правовыми документами, действующими на территории государства, принявшего стандарт (п. 5.9);

- предприятия (объекты) общественного питания оснащаются мебелью (столами, стульями, креслами, барными и буфетными стойками), столовой посудой и приборами, столовым бельем, предметами декора, соответствующими интерьеру помещений и тематической направленности предприятия; предприятия (объекты) питания должны иметь меню различного дизайна на государственном языке и винную карту (и/или чайную, кофейную, десертную карты), по оформлению соответствующие специализации. Меню оформляется типографским или компьютерным способом. Допускается использование альтернативных форматов меню (грифельных досок, стендов, световых табло, сенсорных мониторов и дисплеев и др.) (п. 5.14).

В Приложении Б.1 к ГОСТу 30389-2013 предусмотрены минимальные требования к предприятиям (объектам) общественного питания различных типов. К числу таковых для всех предприятий общественного питания относятся наличие вывески, отдельного входа для персонала и гостей, водоснабжение (горячее, холодное), канализация.

Установлено, исходя из фотографий, приложенных к Информационной карте, Объект не отвечает требованиям предприятия общественного питания: не указаны сведения о пищевой ценности продукции общественного питания, не обеспечена порционность всех реализуемых товаров, отсутствует аварийный выход, а также Объект не обеспечен водоснабжением (горячим, холодным), канализацией (отсутствует туалет).

Кроме того, Объект Заявителя не отвечает требованиям, предъявляемым к предприятиям общественного питания, содержащимся в санитарно-эпидемиологические правилах и нормах СанПиН 2.3/2.4.3590-20 «Санитарно-эпидемиологические требования к организации общественного питания населения", утвержденных постановлением Главного государственного санитарного врача Российской Федерации от 27.10.2020 № 32 (вступившие в силу с 1 января 2021 года), а также СанПиН 2.3.6.1079-01 «Санитарно-эпидемиологические требования к организациям общественного питания, изготовлению и оборотоспособности в них пищевых продуктов и продовольственного сырья», утвержденным Главным государственным санитарным врачом Российской Федерации 06.11.2001.

В соответствии с п. 3.14 СанПиН 2.3.6.1079-01 все стационарные организации оборудуются туалетами и раковинами для мытья рук посетителей. Совмещение туалетов для персонала и посетителей не допускается.

В соответствии с п. 3.7 СанПиН 2.3/2.4.3590-20 в целях исключения контактного микробиологического и паразитарного загрязнения пищевой продукции для посетителей и работников предприятий общественного питания должны быть оборудованы отдельные туалеты с раковинами для мытья рук. Для предприятий общественного питания, имеющих менее 25 посадочных мест, допускается наличие одного туалета для посетителей и персонала с входом, изолированным от производственных и складских помещений.

Однако, фотографии Объекта подтверждают, что соответствующие требования предприятиям общественного питания на Объекте не выполнены.

Также фотографиями подтвержден факт использования Объекта для реализации уже изготовленной Заявителем вне Объекта продукцией, а, следовательно, подтверждается то обстоятельство, что изготовление (производство) продукции общественного питания на Объекте не осуществляется. Поставка продукции на объект осуществляется Заявителем в инициативном порядке без заказа потребителя услуги, товары (хлебобулочные, кондитерские изделия и пр.) продаются вне заказа по договору купли-продажи.

Производство и реализация продукции общественного питания подчиняется требованиям, определенным в Правилах оказания услуг общественного питания, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 21.09.2020 № 1515, а именно:

Информация о продукции и об услугах доводится до сведения потребителей

посредством меню, прейскурантов или иными способами, принятыми при оказании таких услуг (п. 10 Правил)

Исполнитель обязан довести до сведения потребителя также следующую информацию об оказываемых услугах: перечень услуг и условия их оказания; наименование предлагаемой продукции общественного питания с указанием способов приготовления блюд и входящих в них основных ингредиентов; сведения об объеме (весе) порций готовых блюд продукции общественного питания; сведения о пищевой ценности продукции общественного питания (п. 9 Правил).

Однако фотографии, приобщенные к материалам дела Департаментом, подтверждают, в частности, что сведения о перечне услуг общественного питания и условия их оказания, пищевой ценности изделий, до потребителя на Объекте не доведены. Информационная доска, размещенная на кассе, ценники на изделиях, сведения о весе, потребительских свойствах реализуемой продукции не содержат.

Кроме того, на основании писем Министерства финансов Российской Федерации от 15.07.2015 № 03-11-10/40730, от 27.07.2015 № 03-11-09/42962, от 05.06.2019 № 03-11-11/40960, от 27.07.2015 № 03-11-09/43208:

• объекты организации общественного питания, если с использованием таких объектов осуществляется исключительно оказание услуг общественного питания, не могут быть признаны объектами осуществления торговли в целях главы 33 «Торговый сбор» НК РФ;

• в случае осуществления торговли, в том числе товарами собственного производства, наряду с оказанием услуг общественного питания организация является плательщиком торгового сбора при условии, что используемый объект отвечает признакам торгового объекта и его использование отнесено к одному из видов предпринимательской деятельности, в отношении которых статьей 2 Закона № 62 установлен торговый сбор;

• признаком торгового объекта является осуществление торговли (купли- продажи), в том числе товарами собственного производства, с использованием объектов движимого или недвижимого имущества.

Таким образом, исследуя представленные в материалы дела фотографии, суд не принимает довод Заявителя о том, что торговая деятельность им не осуществляется, а на Объекте оказываются услуги общественного питания, как необоснованный.

Данная позиция подтверждается правоприменительной практикой арбитражных судов, в том числе по аналогичным объектам Заявителя, в соответствии с которой если по характеру деятельности на объектах не организовано производство (изготовление, «доготовка») продукции общественного питания, а осуществляется реализация готовой продукции (товаров) в заводской (потребительской) упаковке вне заказов и (или) объекты не отвечают требованиями, предъявляемым к объектам общественного питания, такая деятельность квалифицируется как торговая деятельность, и использование объектов подлежит обложению торговым сбором (например, решение Арбитражного суда г Москвы по делу № А40-110248/2021, оставленное без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 20.122021 и постановлением Арбитражного суда Московского округа от 14.04.2022 года, решение Арбитражного суда г. Москвы от 26.12.2022 по делу № А40-213825/22-154-2890, постановления Девятого арбитражного апелляционного суда от 06.03.2019 № 09АП-4998/2019 по делу № А40-257437/18, от 25.03.2019, № 09АП-5521/2019 по делу № А40-232895/18).

Таким образом, Департамент экономической политики и развития города Москвы, выявив объект обложения торговым сбором, в отношении которого в налоговый орган не представлено уведомление, правомерно составил Акт № 46684 от 29.05.2023 г.

При выявлении объектов обложения сбором, в отношении которых в налоговый орган не представлено уведомление или в отношении которых в уведомлении указаны недостоверные сведения, уполномоченный орган в течение пяти дней составляет акт о выявлении нового объекта обложения сбором или акт о выявлении недостоверных сведений в отношении объекта обложения сбором и направляет указанную информацию в налоговый орган по форме (формату) и в порядке, которые определяются федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным по контролю и надзору в области налогов и сборов.

Судом также установлено, Департаментом 30.05.2023 г., в соответствии с пунктом 4 статьи 418 НК РФ Акт № 46684 от 29.05.2023 о выявлении нового объекта обложения сбором направлен в Инспекцию 30.05.2023.

Пунктом 2 статьи 116 НК РФ предусмотрена ответственность за ведение деятельности организацией без постановки на учет в налоговом органе по основаниям, предусмотренным НК РФ, в виде взыскания штрафа в размере 10 процентов от доходов, полученных в течение указанного времени в результате такой деятельности, но не менее 40 000 руб.

Непредставление в установленный срок налогоплательщиком-организацией в налоговые органы по месту учета документов и (или) иных сведений, предусмотренных НК РФ и иными актами законодательства о налогах и сборах, влечет ответственность, установленную пунктом 1 статья 126 НК РФ, в виде штрафа в размере 200 руб.

Лицо, привлекаемое к ответственности надлежащим образом о времени и месте рассмотрения материалов налоговой проверки извещено. Акт об обнаружении фактов, свидетельствующих о предусмотренных Налоговым кодексом Российской Федерации налоговых нарушениях, № 14-14/8/16462 от 30.05.2023 направлен по телекоммуникационным каналам связи 31.05.2023, получен 14.06.2023 г.

Извещение о времени и месте рассмотрения Акта об обнаружении фактов, свидетельствующих о предусмотренных Налоговым кодексом Российской Федерации налоговых правонарушениях № 14-14/8/4131 от 09.06.2023 направлено по телекоммуникационным каналам связи налогоплательщику 09.06.2023, получено 16.06.2023.

Предприниматель воспользовался правом, установленным п. 5 ст. 101.4 НК РФ, письменные возражения по акту проверки представлены. Налогоплательщик приглашен на рассмотрение материалов налоговой проверки на 28.07.2023.

Постановка на учёт в качестве плательщика торгового сбора была осуществлена на основании акта № 46684 от 29.05.2023 Департамента о выявлении нового объекта обложения торговым сбором, находящегося по адресу: 105215, 

<

...>, с датой постановки на учёт 28.02.2023.

На момент принятия решения, отмена акта Департамента о выявлении нового объекта обложения торговым сбором в Инспекцию не поступала.

28.07.2023 Инспекцией вынесено решение о привлечении лица к ответственности за налоговое правонарушение, предусмотренное Налоговым кодексом Российской Федерации, № 14-14/8/8094, которое направлено налогоплательщику почтовым отправлением 11.08.2023 и получено 21.08.2023 г.

Суд указывает, согласно Определению Высшего Арбитражного суда Российской Федерации от 31.07.2008 N 9730/08 акт налоговой проверки не является ненормативным актом налогового органа. Составление акта само по себе не предоставляет права налоговому органу воздействовать на имущественные интересы налогоплательщика и взыскивать недоимку, штрафы, пени. Акт налоговой проверки не может быть предметом самостоятельного обжалования.

При этом согласно Определению Конституционного Суда Российской Федерации от 27.05.2010 N 766-0-0 акт налоговой проверки, как следует из положений статьи 100 НК РФ, предназначен для оформления результатов такой проверки и сам по себе не порождает изменений в правах и обязанностях налогоплательщиков. По итогам рассмотрения данного акта налоговым органом принимается решение, которое может быть обжаловано налогоплательщиком в вышестоящий налоговый орган или в суд в порядке, установленном главой 19 НК РФ.

Таким образом, Акт об обнаружении фактов, свидетельствующих о предусмотренных Налоговым кодексом Российской Федерации налоговых нарушениях, № 14-14/8/16462 от 30.05.2023 не является ненормативным правовым актом и не может быть отменен судом.

Основания для удовлетворения требований заявителя в указанной части, а также в обязании налогового органа снять ИП ФИО2 с учета в качестве плательщика торгового сбора у суда не имеются.

По требованию предпринимателя о признании недействительным Решение  Межведомственной комиссии по рассмотрению споров налогообложения в городе Москве, судом установлено следующее.

Согласно п. 2 ст. 201 АПК РФ арбитражный суд, установив, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, принимает решение о признании ненормативного правового акта недействительным, решений и действий (бездействия) незаконными.

Как установлено п. 5.2. Постановления № 401-ПП, единственными ненормативными правовыми актами, которые составляются Департаментом при выявлении объектов обложения торговым сбором, в отношении которых в налоговый орган не, представлено уведомление или в отношении которых в уведомлении указаны недостоверные сведения, являются Акт о выявлении нового объекта обложения торговым сбором (п. 5.2.1.) или Акт о выявлении недостоверных сведений в отношении объекта обложения торговым сбором (п. 5.2.2.).

Следовательно, именно составленный Департаментом Акт о выявлении объекта обложения торговым сбором, в отношении которого в налоговый орган не представлено уведомление или в отношении которого в уведомлении указаны недостоверные сведения, может как-либо влиять на права и законные интересы того или иного лица, в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

В рамках рассматриваемого дела ИП ФИО2 просит признать недействительным решение Межведомственной комиссии по рассмотрению споров налогообложения в городе Москве от 22.05.2023 об отказе в исключении спорного объекта из Списка.

В этой связи, следует также отметить, что статьей 12 ГК РФ предусмотрен перечень способов защиты гражданских прав. Иные способы защиты гражданских прав могут быть установлены законом.

По смыслу части 1 статьи 168 АПК РФ суд определяет, какие нормы права следует применить к установленным обстоятельствам.

Способ защиты нарушенного права (как и формулировка заявленных требований) избирается заявителем, суд лишен возможности выйти за рамки заявленных требований, в связи с чем требования заявителя рассмотрены судом исходя из избранной им формулировки.

Однако решение Межведомственной комиссии по рассмотрению споров налогообложения в городе Москве от 22.05.2023 об отказе в исключении объекта из Списка не является ненормативным правовым актом, указанным в ст. 198 АПК РФ, поскольку так же не затрагивает права и законные интересы Заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Таким образом, поскольку решение Межведомственной комиссии по рассмотрению споров налогообложения в городе Москве 22.05.2023 об отказе в исключении объекта из Списка, Акт об обнаружении фактов, свидетельствующих о предусмотренных Налоговым кодексом Российской Федерации налоговых нарушениях, № 14-14/8/16462 от 30.05.2023 не является ни ненормативным правовым актом, затрагивающим права и законные интересы Заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, что в силу п. 1 ст. 198, п. 4 ст. 200 АПК РФ является самостоятельным основанием для отказа в удовлетворении требований.

Ввиду отказа в удовлетворении заявленного требования государственная пошлина подлежит отнесению на заявителя.

Излишне уплаченная государственная пошлина в размере 17 100 руб. возвращается заявителю на основании п.п. 1 п. 1 ст. 333.40 Налогового кодекса Российской Федерации.

Руководствуясь статьями 110, 167-170, 176, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд 

 

РЕШИЛ:

В удовлетворении заявленных требований ИП ФИО2 – отказать.

Вернуть ИП ФИО2 из федерального бюджета излишне уплаченную госпошлину в размере 17 100  руб. (Семнадцать тысяч сто рублей) по платежному поручению N 779  от 21.07.2023 г.

Решение может быть обжаловано в течение месяца со дня принятия в Девятый арбитражный апелляционный суд.

 

Судья:

З.Ф. Зайнуллина