67/2023-355425(1) 

 

ДЕВЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД  127994, Москва, ГСП-4, проезд Соломенной cторожки, 12  

адрес электронной почты: 9aas.info@arbitr.ru адрес веб.сайта: http://www.9aas.arbitr.ru 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

  № 09АП-80680/2023

Дело № А40-134679/23

г. Москва

19 декабря 2023 года

Резолютивная часть постановления объявлена 12 декабря 2023 года  Постановление изготовлено в полном объеме 19 декабря 2023 года  

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:  

председательствующего судьи: Порывкина П.А., судей: Новиковой Е.М., Фриева А.Л., при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1, 

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ООО "СК ЭФА" на решение  Арбитражного суда г. Москвы от 31.10.2023 по делу № А40-134679/23 об отказе в  удовлетворении исковых требований, по исковому заявлению ОБЩЕСТВО С  ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ "СК ЭФА" (625001, РОССИЯ,  ТЮМЕНСКАЯ ОБЛ., ГОРОД ТЮМЕНЬ Г.О., ТЮМЕНЬ Г., КОММУНИСТИЧЕСКАЯ  УЛ., Д. 70Е, ЭТАЖ 2, ОФИС № 16, № 17, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения  ОГРН: 06.02.2020, ИНН: 

<

***>, КПП: 720301001) к ответчику ОБЩЕСТВО С  ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ "ТЕХСИСТЕМА-УПРАВЛЕНИЕ  МЕХАНИЗИРОВАННЫХ РАБОТ" (143909, МОСКОВСКАЯ ОБЛАСТЬ, БАЛАШИХА  ГОРОД, СОВЕТСКАЯ УЛИЦА, ДОМ 35, ЭТАЖ 4 КОМНАТА 408, ОГРН:  

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 20.11.2009, ИНН: 

<

***>, КПП:  500101001) о взыскании 7 622 764 руб.,  

При участии в судебном заседании: от истца: ФИО2 по доверенности от 08.06.2023, 

от ответчика: ФИО3 по протоколу № 3/2020 от 16.06.2020,ФИО4 по  доверенности от 21.06.2023.  

У С Т А Н О В И Л:

ОБЩЕСТВО С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ "СК ЭФА" (625001,  РОССИЯ, ТЮМЕНСКАЯ ОБЛ., ГОРОД ТЮМЕНЬ Г.О., ТЮМЕНЬ Г.,  КОММУНИСТИЧЕСКАЯ УЛ., Д. 70Е, ЭТАЖ 2, ОФИС № 16, № 17, ОГРН:  

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 06.02.2020, ИНН: 

<

***>, КПП:  720301001) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с исковым заявлением к  ОБЩЕСТВУ С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ "ТЕХСИСТЕМА- УПРАВЛЕНИЕ МЕХАНИЗИРОВАННЫХ РАБОТ" (143909, МОСКОВСКАЯ  ОБЛАСТЬ, БАЛАШИХА ГОРОД, СОВЕТСКАЯ УЛИЦА, ДОМ 35, ЭТАЖ 4  

КОМНАТА 408, ОГРН: 1097746736768, Дата присвоения ОГРН: 20.11.2009, ИНН:  7734624693, КПП: 500101001) о взыскании убытков в размере 7 514 709 руб. 25 коп.,  процентов за пользование чужими денежными средствами за период с 24.03.2023 по  01.06.2023 в размере 108 088 руб. 88 коп., с последующим начислением по день  фактической оплаты исходя из ставки рефинансирования Банка России действующей в  соответствующие периоды.  

Решением от 31.10.2023 в удовлетворении иска отказано. 

Не согласившись с судебным актом, ООО "СК ЭФА" обратилось с  апелляционной жалобой, в которой просит суд решение Арбитражного суда города  Москвы от 31.10.2023 отменить, принять по делу новый судебный акт, которым  исковые требования удовлетворить в полном объеме.  

В судебном заседании представитель подателя апелляционной жалобы доводы  апелляционной жалобы поддержал по мотивам, изложенным в ней.  

Представитель ответчика возражал против удовлетворения апелляционной  жалобы.  

Рассмотрев дело в порядке ст. ст. 266, 268 Арбитражного процессуального  кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), изучив материалы дела, судебная  коллегия установила следующее.  

Как следует из материалов дела, 07.07.2022 года между ООО «СК ЭФА» (далее  Истец, Субсубподрядчик») ОГРН 

<

***> и ООО «Техсистема УМР», (далее  Ответчик, Субподрядчик) ОГРН 

<

***> был заключен договор субсубподряда   № СС-55-070722 (далее договор) на выполнение работ по объекту: «Строительство  водоочистных сооружений и водоносной станции, реконструкции сетей  водоснабжения, пос. Шипицино».  

Согласно пункта 2.1. предметом договора является: «Субсубподрядчик по  заданию Субподрядчика обязуется выполнить работы по строительству водоочистных  сооружений и водонасосной станции, реконструкции сетей водоснабжения, пос.  Шипицыно (1 этап) (далее - работы) в соответствии с условиями настоящего Договора,  проектной и рабочей документацией, Техническим заданием на выполнение работ,  утвержденным Субподрядчиком (Приложение № 1 к настоящему Договору), Сметой  Договора, утвержденной Субподрядчиком, (Приложение № 2.1 к настоящему  Договору), Локальными сметными расчетами, утвержденными Субподрядчиком,  (Приложение № 2.2 к настоящему Договору) и передать Субподрядчику законченный  строительством (реконструкцией) Объект, в отношении которого подписан Акт  приемки законченного строительством объекта приемочной комиссией, и который  является результатом выполнения Работ.» В соответствии с пунктом 2.2. договора:  «Субподрядчик обязуется принять результат Работ и обеспечить оплату надлежащим  образом выполненных работ, предусмотренных пунктом 2.1 настоящего Договора, в  порядке и на условиях, предусмотренных настоящим Договором.»  

В соответствии с пунктом 2.4. договора: «Выполнение работ производится по  адресу: Российская Федерация, Архангельская обл., Котласский р-н, Шипицыно р.п.,  ул. П. Кожина, 53.».  

Цена договора в соответствии с пунктом 4.1. является твердой, определена на  весь срок исполнения Договора и составляет: 32 745 538,80 рублей, в том числе налог  на добавленную стоимость по налоговой ставке 20 процентов в размере 5 457 589,80  рублей.  

Согласно п. 5.2. договора: «Субподрядчик выплачивает Субсубподрядчику аванс  в размере 16 372 769,40 рублей, в том числе НДС, на приобретение материалов,  конструкций, необходимых для производства работ, в течение 30 дней с даты  подписания настоящего Договора».  

В соответствии с пунктом 6.2.6. договора, до начала работ предоставить  Субподрядчику на согласование проект производства работ (ППР) с указанием  

очередности работ и сроков их выполнения, в том числе суточно-месячный график  производства работ (приложение № 5 настоящего Договора) Согласно, пункта 6.2.7.11.  договора субсубподрядчик обязан обеспечить вывоз строительного мусора,  образовавшегося в ходе выполнения работ, по мере накопления.  

В соответствии с пунктом 6.2.10. договора субсубподрядчик обязан вести  журнал производства работ, в котором ежедневно отражается ход выполнения всех  видов работ, данные о проведении ревизий, испытаний, опробования оборудования, все  согласованные отступления от сметы, а также все факты и обстоятельства, связанные с  производством работ, имеющие значение во взаимоотношениях Субподрядчика и  Субсубподрядчика.  

На основании пункта 6.2.15. в случае, если до завершения выполнения Работ по  настоящему Договору Субподрядчик обнаружит некачественное выполнение работ и  внесет соответствующую запись в общий журнал работ либо направит  Субсубподрядчику письменное указание на устранение таких недостатков,  Субсубподрядчик обязан не позднее 15 (пятнадцати) дней с момента получения  соответствующего указания или в иные сроки, указанные Субподрядчиком, но в любом  случае не позднее срока окончания работ по настоящему Договору устранить  замечания Подрядчика за свой счет.  

Субподрядчик в силу пункта 6.4.8. договора обязан выполнить в полном объеме  все свои обязательства, предусмотренные настоящим Договором.  

На основании пункта 6.4.18. договора субподрядчик обязан выполнить в полном  объеме все свои обязательства, предусмотренные в других разделах настоящего  Договора.  

На основании пункта 7.1. договора субсубподрядчик ведет общий журнал работ,  специальные журналы работ, журнал учета выполненных строительно-монтажных  работ, в которых отражается весь ход производства работ, а также все факты и  обстоятельства, связанные с производством работ, имеющие значение для  взаимоотношений Субподрядчика и Субсубподрядчика.  

В соответствии с пунктом 9.1. договора объем фактически выполненных работ  фиксируется Субсубподрядчиком ежедневно в журнале производства выполненных  работ.  

В силу пункта 12.1.1.договора субсубподрядчик не несет ответственность за  нарушение сроков выполнения работ, за неисполнение обязательств, либо исполнение с  нарушением всех работ в случае если нарушение условий договора произошло по вине  Субподрядчика.  

На основании пункта 12.2. договора, в случае просрочки исполнения  Субподрядчиком обязательств, предусмотренных Договором, а также в иных случаях  неисполнения или ненадлежащего исполнения Субподрядчиком обязательств,  предусмотренных Договором, Субсубподрядчик вправе потребовать уплаты неустоек  (штрафов, пеней). Согласно, пункта 12.3. договора пеня начисляется за каждый день  просрочки исполнения обязательства, предусмотренного Договором, начиная со дня,  следующего после дня истечения установленного Договором срока исполнения  обязательства. Такая пеня устанавливается Договором в размере одной трехсотой  действующей на дату уплаты пеней ключевой ставки Центрального банка Российской  Федерации от не уплаченной в срок суммы.  

В соответствии с пунктом 12.15. договора убытки Субсубподрядчика, связанные  с отказом Субподрядчика от исполнения настоящего Договора, подлежат возмещению  только в части реального ущерба. Упущенная выгода возмещению не подлежит.  

На основании пункта 13.3. договора претензии, а также ответы на претензии  направляются адресату в порядке, определенном законодательством, а если такой  порядок не определен - заказным письмом с уведомлением о вручении или иными  средствами связи, обеспечивающими фиксирование их направления и получения  

адресатом, либо вручаются адресату (уполномоченному представителю адресата) под  расписку. В целях оперативного информирования Стороны о претензионных  требованиях копия (сканированный документ) претензии может быть направлена ему  по электронной почте.  

В силу пункта 14.2. договора окончание срока действия настоящего Договора  влечет за собой прекращение обязательств Сторон по нему, но не освобождает  Стороны от ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение  Сторонами обязательств по настоящему Договору, если таковые имели место при  исполнении настоящего Договора.  

На основании пункта 15.16. договора Субсубподрядчик вправе принять решение  об одностороннем отказе от исполнения Договора по основаниям, предусмотренным  Гражданским кодексом Российской Федерации для одностороннего отказа от  исполнения отдельных видов обязательств. В силу пункта 15.17. договора решение  Субсубподрядчика об одностороннем отказе от исполнения Договора не позднее чем в  течение трех рабочих дней с даты принятия такого решения, направляется  Субподрядчику по почте заказным письмом с уведомлением о вручении по адресу  Субподрядчика, указанному в Договоре, а также телеграммой, либо посредством  факсимильной связи, либо по адресу электронной почты, либо с использованием иных  средств связи и доставки, обеспечивающих фиксирование такого уведомления и  получение Субсубподрядчиком подтверждения о его вручении Субподрядчику.  Выполнение Субсубподрядчиком требований настоящего пункта считается  надлежащим уведомлением Подрядчика об одностороннем отказе от исполнения  Договора. Датой такого надлежащего уведомления признается дата получения  Субсубподрядчиком подтверждения о вручении Субподрядчику указанного  уведомления. В силу пункта 15.18. договора решение Субсубподрядчика об  одностороннем отказе от исполнения Договора вступает в силу, и Договор считается  расторгнутым через десять дней с даты надлежащего уведомления Субсубподрядчиком  Субподрядчика об одностороннем отказе от исполнения Договора.  

На основании пункта 15.20. договора при расторжении Договора в связи с  односторонним отказом стороны Договора от исполнения Договора другая сторона  Договора вправе потребовать возмещения только фактически понесенного ущерба,  непосредственно обусловленного обстоятельствами, являющимися основанием для  принятия решения об одностороннем отказе от исполнения Договора.  

В разделе 19 договора : «Адреса, реквизиты и подписи сторон» содержатся  сведения об официальных электронных адресах сторон договора: ООО «Техсистема -  УМР»- E-mail: office(5)techsvs-umr.ru ; ООО «СК ЭФА» - E-mail: sk_efa@mai l.ru.  

Истец на основании заключенного договора и устной договоренности приступил  к выполнению работ на объекте в соответствии с проектной документацией 08 июня  2022 года.  

Ответчик, до 09.09.2022 года не выполнил условия договора по перечислению  авансового платежа, дата поступления аванса истцу на расчетный счет по договору  наступила «07» августа 2022года.  

Истец, вне зависимости от поступлений авансового платежа по договору, оплаты  за фактически выполненные работы действуя добросовестно и осмотрительно, начиная  с 08.06.2022 года выполнил ряд работ в соответствии с проектной документацией шифр   № 0148.03-2015-2901051614-П-111 от 20.02.2017 года, что подтверждается записью в  журнале № 1 авторского надзора за строительством по объекту: Строительство  водоочистных сооружений и водонасосной станции реконструкция сетей  водоснабжения пос. Шипипыно (1 этап). Журнал начат : «16.05.2022 года», специалист  осуществляющий авторский надзор: ФИО5 (приказ № 2 от  10.05.2022года ГАУ АО «Инвестсельстрой») на листе 7 журнала имеется запись от  05.07.202022 года проведена разметка осей по магистральному водопроводу, выполнен  

котлован под резервуар чистой воды. Выполнен и засыпан котлован под ВОС (без  уплотнения) отступлений от проекта нет. Подписи контролирующих лиц: Преснецова  ГЛ., Литвинов С.Н. 08.07.2022года.  

Так же выполненные работы подтверждаются записями в общем журнале работ   № 1, который скреплен печатью администрации муниципального образования  «Шипицынское» Котласского района , Архангельской области, печатью ООО «СК  ЭФА» (последний лист) как производителя работ.  

В общем журнале работ начало строительства указано: 08 июня 2022 года,  раздел 3 «Сведения о выполнении работ в процессе строительства, реконструкции ,  капитального ремонта объекта капитального строительства» первая запись отражена  08.06.2022 года, всего содержится 32 записи , запись № 32 отражена 14 июля 2022 года  стр. 20-22 журнала.  

Истцом выполнены на объекте и подтверждены представителем заказчика  Актами скрытых работ следующие работы:  

-разработан проект производства работ; 

-выполнена геодезическая разбивка участков ВНС-1, ВНС-2, разбивка трассы от  действующего ВОС до ВНС-1;  

-выполнена рубка кустарников и деревьев на участке ВНС-1,ВНС-2; -выполнено корчевание кустарников и деревьев на участке ВНС-1, ВНС-2; -выполнено снятие плодородного слоя почвы на участке ВНС-1, ВНС-2; -выполнен вывоз ТБО участок ВНС-1, ВНС-2; -выполнен завоз песка, конусование участка ВНС-1, ВНС-2; 

-копка котлованов под ВОС, выполнена отсыпка песком котлована с  тромбованием под ВОС участок ВНС-1 ;  

- копание котлована под РЧВ участок ВНС-2, отсыпка песком котлована под  РЧВ с тромбовкой;  

-рубка деревьев, корчевание деревьев полосы водоотвода 200м2, переукладка  плодородного слоя почвы;  

-рубка деревьев , корчевание под канализацию 200м2; -рубка деревьев,корчевание под линию водоотвода 210 м2; 

-планировка участка ВНС-2, рубка деревьев , корчевание , геодезическая  разбивка участка ВНС-1, вывоз ТБО с полосы водоотвода;  

-завоз песка с конусованием на участок ВНС-1 196 мЗ, планировки площадки  ВНС-1, вывоз ТБО.  

Для выполнения выше указанных работ ООО «СК ЭФА» 08.07.2022 года  заключило с ИП ФИО7 договор № 74 и № 74-1 на аренду техники с экипажем и  договор поставки песка на объект. ООО «СК ЭФА» не смогло оплатить оказанные  услуги и поставленный песок, в связи с не выплатой авансового платежа ООО  «Техсистема-УМР». Индивидуальный предприниматель ФИО7  ОГРНИП 321290100019764, ИНН 

<

***> обратился в Арбитражный суд  Архангельской области с исковым заявлением, уточненным в порядке статьи 49 далее -  АПК РФ, к обществу с ограниченной ответственностью «СК ЭФА» ОГРН  

<

***>, ИНН 

<

***> о взыскании 3 087 678 руб. 27 коп., в том числе: 1 743  047 руб. 50 коп. задолженности по договору аренды техники с экипажем от 08 июля  2022 года No 74, 90 987 руб. 08 коп. неустойки, начисленной за период с 08.08.2022 по  01.03.2023; 1 191 450 руб. задолженности за песок с доставкой, поставленный по  договору от 08 июля 2022 года No 74-1, 62 193 руб. 69 коп. неустойки, начисленной за  период с 08.08.2022 по 01.03.2023. Решением арбитражного суда Архангельской  области по делу № А05-13906/20222 исковые требования ИП ФИО7 удовлетворены  полностью. Решение Арбитражного суда Архангельской области от 10 марта 2023 года  по делу № А05-13906/2022 вступило в законную силу 16 мая 2023 года.  

Доказательством производства работ ООО «СК ЭФА» на объекте служит запись  в общем журнале работ в разделе № 4 на стр. 34 «Сведения о строительном контроле  застройщика или заказчика в процессе строительства, реконструкции, капитального  ремонта объекта капитального строительства содержаться три записи о проверке хода  строительства, которые отражены в актах проверки.  

Так же факт производства работ на объекте подтверждается актами проверки со  стороны строительного контроля:  

-3452-02 акт проверки от 24.06.2022 года; -3452-01-01 акт устранения нарушений от 24.06.2022 года; 

-3452-07-01 от 08.08.2022года акт об устранении недостатков;  -3452-07-01 от 15.08.2022 года акт об устранении недостатков;  -3452-08 акт проверки от 08.08.2022 года;  

-3452-08 акт проверки от 15.08.2022года; -3452-09-01 акт проверки от 01.09.2022года: 

-3452-10 акт об устранении недостатков от 01.09.2022 года, подписанные по  доверенности Представитель лица, осуществляющего строительный контроль  Застройщика (Технического заказчика): Представитель по Архангельской области  ФИО8; Начальник участка ОП «Архангельское» ФИО6  

Истец до 21.09.2022 года находился на объекте строительства, содержал технику  и специалистов, оплачивал заработную плату, командировочные расходы, нес расходы  по аренде жилых помещений для специалистов.  

21.09.2022 года истцу стало известно, что с Ответчиком расторгнут договор на  основании которого заключен договор с Истцом.  

22.10.2022 года истцом было инициировано проведение осмотра фактически  выполненных работ, передачи строительной площадки от истца ответчику, копию акта  осмотра со схемами и объемами прилагаем, акт подписан представителями  администрации муниципального образования «Шипицынское», представителем  Ответчика.  

Истец в целях урегулирования спора в досудебном порядке направлял в адрес  Ответчика неоднократно пакеты документов для оплаты , однако , до настоящего  времени ответчик не направил в адрес истца возражения на досудебную претензию.  

Согласно, пункта 12.15. договора убытки Субсубподрядчика, связанные с  отказом Субподрядчика от исполнения настоящего Договора, подлежат возмещению  только в части реального ущерба.  

Истцом понесены следующие расходы в связи с исполнением спорного  договора:  

п/п 

Наименование работ и  затрат  

Подтверждающие документы 

Сумма,  рублей  

в т. ч. НДС 

Разработка Проекта  производства работ (ППР)  

Акт № 347 от 17.06.2022г  

35 000,00  

Аренда помещений для  проживания сотрудников  

Акт № 14 от 09.07.2022г.,  Акт № 15 от 09.07.2022г.,  Акт № 16 от 01.08.2022г.,  Акт № 17 от 01.08.2022г  

83 000,00  

Аренда транспорта (Газель)  

Акт № 1/ГШ от 30.06.2022г.,  Акт № 2/ГШ от  31.07.2022г., Акт № 3,'ГШ  от 31.08.2022г  

324 000,00  

54 000,00 

Аренда транспорта (Нива)  

Акт № 1 от 28.06.2022г.,  Акт № 2 от 25.07.2022г., Акт   № 3 от 20.08.2022г  

180 000,00  

Услуги по расчистке  

Акт № 197 от 30.08.2022г.  

515 000,00  

территории от лесных  насаждений  

Командировочные (суточные) 5 человек 

Платежные поручения  

992 825,00  

Заработная плата 

Платежные поручения  

1 073 164,34  

Налоги 

Платежные поручения  

349 978,23  

Песок с доставкой 

Договор № 74-1 от  08.07.2022 года, УПД № 179  от 03.08.2022г.  

1 191 450,00  

Услуги (Самосвала,  Экскаватора, Трал, Каток)  

Договор № 74 от 08.07.2022  года, Акт № 178 от  03.08.2022г.  

1 743 047,50  

Решение арбитражного суда  Архангельской области о  взыскании задолженности по  договорам № 74, № 74-1 от  08.07.2022 года , вступившее  в законную силу 16.05.2023  года  

3 087 678,  27  

Итого с НДС 

7514709,25  

Расходы на содержание сотрудников подтверждаются трудовыми договорами и  

перечислением заработной платы, перечислением налогов на заработную плату и  взносов на страхование.  

В связи с тем, что условиями договора предусмотрено возмещение  субподрядчиком только в части реального ущерба - убытков , истец просит взыскать с  ответчика 7 514 709,25 рублей , убытки истца подтвержденные документально.  

В связи с неисполнением добровольно досудебной претензии Истец считает  возможным взыскать с ответчика проценты за пользование чужими денежными  средствами начиная с 24.03.2023 года, до фактического исполнения обязательств по  договору.  

Указанные обстоятельства послужили основаниями для обращения в суд.  

Отказывая в удовлетворении требований, суд первой инстанции принял во  внимание положения ст. 8, 10, 12, 15, 309, 310, 393, 395, 421, 431, 702, 708, 711, 720,  746, 753 ГК РФ, а также указал следующее.  

Арбитражный суд не связан правовой квалификацией истцом заявленных  требований (спорных правоотношений), а должен рассматривать иск исходя из  предмета и оснований (фактических обстоятельств), определяя по своей инициативе  круг обстоятельств, имеющих значение для разрешения спора и подлежащих  исследованию, проверке и установлению по делу. («Обзор судебной практики  Верховного Суда Российской Федерации № 2 (2019)» (утв. Президиумом Верховного  Суда РФ 17.07.2019).  

Вместе с тем указанное не наделяет суд правом самостоятельного изменения  предмета и основания заявленных требований.  

На неоднократные вопросы суда первой инстанции в ходе судебного заседания,  истец настаивал на том, что организация понесла убытки, и заявленные требования  являются убытками, возникшими на стороне истца. Истец также пояснил, что в расчете  требований, акты КС-2 и КС-3 не указаны. На вопросы суда о том, что истец не  предъявляет ко взысканию требования, в рамках договора № СС-55-070722 от  07.07.2022 – истец указал, что предъявляют фактические убытки, которые понесли, а  обязательства в рамках договора № СС-55-070722 от 07.07.2022 – не предъявляются к  рассмотрению в рамках настоящего дела. Истец также отметил, что КС-2 и КС-2  

(которые в расчете требований не указаны) – предъявить не может (аудиозапись  судебного заседания от 05.10.2023, с 11 мин. 20 сек., по 12 мин. 30 сек.).  

В ходе судебного заседания ответчик пояснил, что какие-либо доказательства  фактического выполнения работ в рамках договора № СС-55-070722 от 07.07.2022  ответчику не предъявлялись, к приемке работы не предъявлялись, ответчику не  направлялись (аудиозапись судебного заседания от 05.10.2023, с 12 мин. 20 сек., по 13  мин. 00 сек.).  

На вопрос суда первой инстанции, истец также пояснил, что цена за разработку  проекта производства работ договором не предусмотрена (35 000 руб.) (аудиозапись  судебного заседания от 05.10.2023, с 16 мин. 10 сек., по 16 мин. 15 сек., и с 17 мин. 00  сек. по 17 мин. 20 сек.).  

Учитывая, что истец настаивал на заявленных требований как на убытках,  понесенных организацией вне договорных обязательств, суд рассматривает заявленные  требования исходя из требований истца.  

Лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения  причиненных ему убытков, если законом или договором не предусмотрено возмещение  убытков в меньшем размере. Под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье  право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления  нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также  неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях  гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода). Если  лицо, нарушившее право, получило вследствие этого доходы, лицо, право которого  нарушено, вправе требовать возмещения наряду с другими убытками упущенной  выгоды в размере не меньшем, чем такие доходы (ст. 15 ГК РФ).  

Пунктом 12 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23.06.2015 N 25 «О  применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского  кодекса Российской Федерации» предусмотрено, что по делам о возмещении убытков  истец обязан доказать, что ответчик является лицом, в результате действий  (бездействия) которого возник ущерб, а также факты нарушения обязательства или  причинения вреда, наличие убытков (пункт 2 статьи 15 ГК РФ). Размер подлежащих  возмещению убытков должен быть установлен с разумной степенью достоверности. По  смыслу пункта 1 статьи 15 ГК РФ в удовлетворении требования о возмещении убытков  не может быть отказано только на том основании, что их точный размер невозможно  установить. В этом случае размер подлежащих возмещению убытков определяется  судом с учетом всех обстоятельств дела, исходя из принципов справедливости и  соразмерности ответственности допущенному нарушению.  

Согласно пункту 1 статьи 393 Гражданского кодекса должник обязан возместить  кредитору убытки, причиненные неисполнением или ненадлежащим исполнением  обязательства.  

Исходя из смысла статей 15 и 393 Гражданского кодекса для наступления  деликтной ответственности необходимо наличие состава правонарушения,  включающего в себя наступление вреда и его размер, противоправность поведения  причинителя вреда, причинную связь между возникшим вредом и действиями  указанного лица, а также вину причинителя вреда. Требование о возмещении вреда  может быть удовлетворено только при доказанности всех названных элементов в  совокупности.  

В силу правовой позиции, сформированной в Определении Верховного Суда  Российской Федерации от 2 декабря 2014 г. по делу № 310-ЭС14-142, А14-4486/2013  (Судебная коллегия по экономическим спорам), для применения гражданско-правовой  ответственности в виде взыскания убытков суду необходимо установить состав  правонарушения, включающий наступление вреда, вину причинителя вреда,  противоправность поведения причинителя вреда, наличие причинно-следственной  

связи между действиями причинителя вреда и наступившими у истца  неблагоприятными последствиями, а также размер ущерба.  

Требуя возмещения реального ущерба, лицо, право которого нарушено, обязано  доказать размер ущерба, причиненную связь между ущербом и действиями лица,  нарушившего право, а в случаях когда законом или договором предусмотрена  презумпция невиновности должника – также вину.  

Как обратил внимание Верховный Суд РФ в Определении № 307-ЭС19-5190 от  18 июля 2019 по делу № А56-88551/2017 размер подлежащих возмещению убытков  должен быть установлен с разумной степенью достоверности, и определяется судом с  учетом всех обстоятельств дела.  

Для удовлетворения требований о взыскании убытков необходима доказанность  всей совокупности фактов. Недоказанность одного из необходимых оснований  возмещения убытков исключает возможность удовлетворения требований.  

Судом первой инстанции установлено, что по договору № СС-55-070722 от  07.07.2022 предметом договора является: «Субсубподрядчик по заданию  Субподрядчика обязуется выполнить работы по строительству водоочистных  сооружений и водонасосной станции, реконструкции сетей водоснабжения, пос.  Шипицыно (1 этап) (далее - работы) в соответствии с условиями настоящего Договора,  проектной и рабочей документацией, Техническим заданием на выполнение работ,  утвержденным Субподрядчиком (Приложение № 1 к настоящему Договору), Сметой  Договора, утвержденной Субподрядчиком, (Приложение № 2.1 к настоящему  Договору), Локальными сметными расчетами, утвержденными Субподрядчиком,  (Приложение № 2.2 к настоящему Договору) и передать Субподрядчику законченный  строительством (реконструкцией) Объект, в отношении которого подписан Акт  приемки законченного строительством объекта приемочной комиссией, и который  является результатом выполнения Работ.».  

В соответствии с п. 4.1 договора, цена договора является твердой, определена на  весь срок исполнения договора и включает в себя прибыль субсубподрядчика, уплату  налогов, сборов, других обязательных платежей и иных расходов субсубподрядчика,  связанных с выполнением обязательств по договору при котором цена договора (цена  работ) составляет 32 745 538, 80 рублей, в том числе налог на добавленную стоимость  по налоговой ставке 20 процентов – 5 457 589, 80 рублей.  

Пунктом 4.3 договора установлено, что цена договора является твердой,  определяется на весь срок исполнения договора и не может изменяться в ходе его  исполнения, за исключением случаев, предусмотренных настоящим договором.  

В цену настоящего договора входят расходы, связанные с обеспечением участия  специалистов субподрядчика в приемо-сдаточных испытаниях, независимо от места их  проведения, а также стоимость проживания, питания, проезда специалистов  субподрядчика во время их участия в приемо-сдаточных испытаний на  заводеизготовителе.  

Таким образом, цена договора составляет 32 745 538 руб. 80 коп., является  твердой, в нарушение требований ст. 65 АПК РФ доказательств ее изменения путем  увеличения/уменьшения в материалы дела не представлено.  

Порядок и сроки приемки выполненной работы установлены п. 9 договора, при  этом, в нарушение требований ст. 65 АПК РФ, доказательств выполнения работ в  рамках договорных обязательств по договору № СС-55-070722 от 07.07.2022, как и  предъявление работ к сдаче-приемке в материалы дела со стороны истца не  представлено. При предъявлении требований о взыскании убытков, в материалы дела  должны быть представлены доказательства, которые бы подтверждали совокупность  следующих фактов, установленных положениями действующего законодательства, а  именно:  

1. нарушение обязательства. 

- должник не исполнил или ненадлежащим образом исполнил обязательство, что  привело к убыткам (например, покупатель не оплатил товар или подрядчик выполнил  работы с недостатками);  

- именно должник является лицом, в результате действий (бездействия) которого  возникли убытки (п. 12 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23.06.2015 №  25).  

2. возникновение убытков в виде реального ущерба и (или) упущенной выгоды.  

3. причинно-следственную связь между нарушением и возникшими убытками. - убытки являются следствием нарушения обязательства; 

- если бы нарушение не произошло, убытки бы не возникли. (п. 1 ст. 393 ГК РФ,  п. 5 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2016 № 7)  

4. размер убытков. 

По делам о возмещении убытков истец обязан доказать, что ответчик является  лицом, в результате действий (бездействия) которого возник ущерб, а также факты  нарушения обязательства или причинения вреда, наличие убытков (пункт 2 статьи 15  ГК РФ).  

Размер подлежащих возмещению убытков должен быть установлен с разумной  степенью достоверности. По смыслу пункта 1 статьи 15 ГК РФ в удовлетворении  требования о возмещении убытков не может быть отказано только на том основании,  что их точный размер невозможно установить. В этом случае размер подлежащих  возмещению убытков определяется судом с учетом всех обстоятельств дела, исходя из  принципов справедливости и соразмерности ответственности допущенному  нарушению.  

Для удовлетворения требований о взыскании убытков необходима доказанность  всей совокупности фактов. Недоказанность одного из необходимых оснований  возмещения убытков исключает возможность удовлетворения требований.  

По результатам изучения совокупности представленных в материалы дела  доказательств, а также установленных фактических обстоятельств, суд приходит к  выводу, что причинно-следственная связь между возникшими на стороне истца  убытками и действием/бездействием ответчика, как и нарушение какого-либо  обязательства ответчиком, а также размер убытков истцом суду убедительно не  доказан.  

А учитывая, что требования предъявлены, как указывает истец, вне договорных  обязательств, правовых оснований, с учетом вышеизложенного, для удовлетворения  заявленных требований – судом не установлено.  

Поскольку в удовлетворении основного требования судом первой инстанции  было отказано, в удовлетворении акцессорного требования о взыскании процентов  судом первой инстанции также было отказано.  

Согласно ч. 1 ст. 65 АПК РФ, каждое лицо, участвующее в деле, должно  доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основания своих требований  и возражений.  

В силу ч. 2 ст. 9 АПК РФ, лица, участвующие в деле, несут риск наступления  последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий.  

Изучив материалы дела, в том числе предмет и основание заявленных  требований, действуя в строгом соответствии со ст. 71 Арбитражного процессуального  кодекса Российской Федерации, арбитражный суд, оценив представленные в  материалы дела доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на  всестороннем, полном, объективном и непосредственном их исследовании, оценив  также относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в  отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности,  находит заявленные требования не подлежащими удовлетворению.  

При таких обстоятельствах принятое по настоящему делу судебное решение  является законным, обоснованным и мотивированным.  

Все доводы апелляционной жалобы были предметом рассмотрения суда первой  инстанции, которым дана надлежащая оценка. Оснований для переоценки выводов суда  первой инстанции у Девятого арбитражного апелляционного суда не имеется.  

Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 270  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации безусловными  основаниями для отмены решения, апелляционным судом не установлено.  

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 110, 176, 266, 268, 269, 271  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд  

П О С Т А Н О В И Л:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 31.10.2023 по делу № А40134679/23 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.  

 Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в  законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев  со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского  округа.  

Председательствующий судья П.А. Порывкин  

Судьи Е.М. Новикова  

 А.Л. Фриев