ДЕВЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД 127994, Москва, ГСП-4, проезд Соломенной cторожки, 12  

адрес электронной почты: 9aas.info@arbitr.ru 

адрес веб.сайта: http://www.9aas.arbitr.ru 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

 № 09АП-74171/2024

Дело № А40-2545/23

г. Москва

07 марта 2025 года

Резолютивная часть постановления объявлена 03 марта 2025 года Постановление изготовлено в полном объеме 07 марта 2025 года  

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:  

председательствующего судьи Вигдорчика Д.Г., судей Веретенниковой С.Н., Лапшиной В.В., при ведении протокола секретарем судебного заседания Колыгановой А.С., 

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу к/у ООО «СТХСР» - ФИО1  

на определение Арбитражного суда города Москвы от 10.10.2024 по делу № А402545/23,  

об отказе в удовлетворении заявления конкурсного управляющего ФИО1 о  

признании недействительной сделкой решения участников ООО «СТХСР», оформленного протоколом от 02.11.2020 № 11, о выплате дивидендов (распределении прибыли), перечисления с расчётного счёта должника ООО «СТХСР» в пользу ответчика ФИО2 10.12.2020 денежных средств в размере 3 132 000 руб. и применении последствий недействительности сделки,  

в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) ООО «СТХСР», при участии в судебном заседании:  

согласно протоколу судебного заседания. 

У С Т А Н О В И Л:

Решением Арбитражного суда города Москвы от 18.04.2023 ООО «СТХСР» (ОГРН: 

<

***>, ИНН: 

<

***>) признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство по упрощенной процедуре ликвидируемого должника, конкурсным управляющим утвержден ФИО1 (член ААУ «ГАРАНТИЯ», адрес для направления корреспонденции: 410028, обл. Саратовская, 

<

...>).  

В Арбитражный суд города Москвы поступило заявление конкурсного управляющего ФИО1 о признании недействительной сделкой решение участников ООО «СТХСР», оформленное протоколом от 02.11.2020 № 11, о выплате дивидендов (распределении прибыль), перечисление с расчётного счёта должника ООО «СТХСР» в пользу ответчика ФИО2 10.12.2020 денежных средств в размере 3 132 000 руб. и применении последствий недействительности в виде взыскания с ответчика указанных денежных средств в конкурсную массу должника.  

Определением Арбитражного суда города Москвы от 10.10.2024 г. суд отказал в удовлетворении заявления конкурсного управляющего ФИО1 о признании недействительной сделкой решения участников ООО «СТХСР», оформленного  

протоколом от 02.11.2020 № 11, о выплате дивидендов (распределении прибыли), перечисления с расчётного счёта должника ООО «СТХСР» в пользу ответчика ФИО2 10.12.2020 денежных средств в размере 3 132 000 руб. и применении последствий недействительности сделки.  

Не согласившись с указанным определением, к/у ООО «СТХСР» - ФИО1 подана апелляционная жалоба.  

В обоснование требований апелляционной жалобы заявитель указывает, что судом не учтены признаки совершения налогового правонарушения, установленные налоговым органом.  

Лица, участвующие в деле, извещены надлежащим образом о дате и времени рассмотрения в соответствии со ст.ст. 121, 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.  

Повторно исследовав и оценив в совокупности все имеющиеся в материалах дела доказательства, арбитражный апелляционный суд приходит к выводу об отмене обжалуемого определения суда первой инстанции по следующим основаниям.  

В силу части 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации пункта 1 статьи 32 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» дела о банкротстве рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным АПК РФ, с особенностями, установленными Законом о банкротстве.  

Заявление о признании должника несостоятельным (банкротом) принято к производству определением Арбитражного суда города Москвы от 12.01.2023. Оспариваемые сделки совершены в период с 02.11.2020 по 10.12.2020, то есть в период подозрительности, предусмотренный п. 2 ст. 61.2 Закона о банкротстве.  

В обоснование заявленных требований конкурсный управляющий должника указывал, что 10.12.2020 с расчётного счёта должника ООО «СТХСР» в пользу ответчика ФИО2 совершено перечисление денежных средств в размере 3 132 000 руб. с назначением платежа - перечисление дивидендов согласно решению участников прот. № 11 от 02.11.2020.  

Конкурсный управляющий должника полагал, что основания выплаты дивидендов отсутствовали, поскольку на момент выплаты должник отвечал признакам неплатежеспособности со ссылкой на материалы налоговой проверки.  

Суд первой инстанции, отказывая в удовлетворении заявления указал, что ответчик являлся участником, но не руководителем должника. Каких-либо доказательств того, что ответчиком совершены вменяемые налоговым органом действия по занижению налоговой базы, что ответчик знал или должен был знать о таком занижении (представление материалов на собрании участников), в материалы дела не представлено. Прибыль распределена на основании бухгалтерского баланса за 2020 год, представление которого обязательно на собрании участников ООО.  

В материалы дела не представлено каких-либо доказательств того, что на момент совершения оспариваемой сделки у должника имелись признаки неплатежеспособности либо недостаточности имущества, а также того, что ответчик знал либо должен был знать о наличии указанных признаков на дату выплаты дивидендов.  

При таких обстоятельствах, суд первой инстанции пришел к выводу об отказе в признании решения участников ООО «СТХСР», оформленного протоколом от 02.11.2020 № 11, о выплате дивидендов (распределении прибыль), перечисления с расчётного счёта должника ООО «СТХСР» в пользу ответчика ФИО2 10.12.2020 денежных средств в размере 3 132 000 руб. недействительной сделкой на основании п. 2 ст. 61.2 Закона о банкротстве.  

Апелляционная коллегия, изучив материалы дела, доводы апелляционной жалобы, выслушав лиц, явившихся в судебное заседание, не может согласиться с выводами суда первой инстанции.  

Согласно п. 2 ст. 61.2 Закона о банкротстве сделка, совершенная должником в целях причинения вреда имущественным правам кредиторов, может быть признана арбитражным судом недействительной, если такая сделка была совершена в течение трех лет до принятия заявления о признании должника банкротом или после принятия указанного заявления и в результате ее совершения был причинен вред имущественным правам кредиторов и если другая сторона сделки знала об указанной цели должника к моменту совершения сделки (подозрительная сделка).  

Предполагается, что другая сторона знала об этом, если она признана заинтересованным лицом, либо если она знала или должна была знать об ущемлении интересов кредиторов должника, либо о признаках неплатежеспособности или недостаточности имущества должника.  

Цель причинения вреда имущественным правам кредиторов предполагается, если на момент совершения сделки должник отвечал признаку неплатежеспособности или недостаточности имущества и сделка была совершена безвозмездно или в отношении заинтересованного лица, либо направлена на выплату (выдел) доли (пая) в имуществе должника учредителю (участнику) должника в связи с выходом из состава учредителей (участников) должника, либо совершена при наличии одного из следующих условий:  

стоимость переданного в результате совершения сделки или нескольких взаимосвязанных сделок имущества либо принятых обязательства и (или) обязанности составляет двадцать и более процентов балансовой стоимости активов должника, а для кредитной организации - десять и более процентов балансовой стоимости активов должника, определенной по данным бухгалтерской отчетности должника на последнюю отчетную дату перед совершением указанных сделки или сделок; должник изменил свое место жительства или место нахождения без уведомления кредиторов непосредственно перед совершением сделки или после ее совершения, либо скрыл свое имущество, либо уничтожил или исказил правоустанавливающие документы, документы бухгалтерской и (или) иной отчетности или учетные документы, ведение которых предусмотрено законодательством Российской Федерации, либо в результате ненадлежащего исполнения должником обязанностей по хранению и ведению бухгалтерской отчетности были уничтожены или искажены указанные документы; после совершения сделки по передаче имущества должник продолжал осуществлять пользование и (или) владение данным имуществом либо давать указания его собственнику об определении судьбы данного имущества.  

Из содержания п. 2 ст. 61.2 Закона о банкротстве, с учётом разъяснений, изложенных в п. 5 Постановления Пленума ВАС РФ от 23.12.2010 № 63 «О некоторых вопросах, связанных с применением главы III.1 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)», подозрительная сделка должника может быть признана недействительной при наличии следующих признаков в совокупности:  

- сделка совершена в течение трех лет до принятия заявления о признании должника банкротом или после принятия указанного заявления;  

- сделка совершена с целью причинения вреда имущественным правам кредиторов;  

- в результате ее совершения был причинен вред имущественным правам кредиторов;  

- другая сторона сделки знала или должна была знать об указанной цели к моменту совершения сделки.  

В случае недоказанности хотя бы одного из этих обстоятельств суд отказывает в признании сделки недействительной по данному основанию.  

Как следует из материалов дела, ответчик ФИО2 являлся учредителем должника с 60 % доли в уставном капитале в период с 08.07.2015 по 18.12.2020.  

В соответствии с п. 1 ст. 19 Закона о банкротстве в целях настоящего Федерального закона заинтересованными лицами по отношению к должнику признаются:  

- лицо, которое в соответствии с Федеральным законом от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» входит в одну группу лиц с должником;  

- лицо, которое является аффилированным лицом должника.  

Согласно п. 2 ст. 19 Закона о банкротстве заинтересованными лицами по отношению к должнику - юридическому лицу признаются также руководитель должника, а также лица, входящие в совет директоров (наблюдательный совет), коллегиальный исполнительный орган или иной орган управления должника, главный бухгалтер (бухгалтер) должника, в том числе указанные лица, освобожденные от своих обязанностей в течение года до момента возбуждения производства по делу о банкротстве или до даты назначения временной администрации финансовой организации (в зависимости от того, какая дата наступила ранее), либо лицо, имеющее или имевшее в течение указанного периода возможность определять действия должника.  

Таким образом, оспариваемая сделка совершена между заинтересованными лицами по смыслу ст. 19 Закона о банкротстве.  

Согласно сведениям из бухгалтерского баланса должника по состоянию на 31.12.2020 нераспределённая прибыль составила 2 833 тыс. руб., выручка составила 42 662 тыс. руб.  

Решением участников ООО «СТХСР» о выплате дивидендов (распределении прибыль), оформленным протоколом от 02.11.2020 № 11, установлена выплата участникам должника дивидендов.  

На основании решения оспариваемым платежом от 10.12.2020 с расчётного счёта должника в пользу ответчика перечислены денежные средства в размере 3 132 000 руб. с соответствующим назначением платежа.  

Конкурсным управляющим в материалы обособленного спора представлены результаты налоговой проверки.  

Лист 23 Решения № 05-15/4018 содержит сведения о том, что только по состоянию на 2019 г. ООО «СТХСР» необоснованно заявлено право на применение вычета по НДС по контрагенту ООО «Бенефитстрой» за 2019г. на сумму 14 913 103 руб. в том числе:  

За 1 квартал 2019 г. в сумме 3 308 835 руб.; За 2 квартал 2019г. в сумме 8 191 483 руб.; За 3 квартал 2019г. в сумме 3 412 785 руб. 

В нарушение статей п. 1 ст. 54.1, 171, 172 НК РФ сумма НДС, неправомерно заявленная ООО «СТХСР» к вычету, по контрагентам ООО «Бенефитстрой» за период 2019гг. в сумме 14 913 103 руб., в том числе:  

- За 1 квартал 2019 г. в сумме 3 308 835 руб.; - За 2 квартал 2019г. в сумме 8 191 483 руб.; - За 3 квартал 2019г. в сумме 3 412 785 руб. 

Данные бухгалтерского баланса организации по состоянию на момент выплаты дивидендов содержали показатели чистой прибыли в размере 3 406 000,00 руб.  

Вместе с тем материалы налоговой проверки свидетельствуют об искажении бухгалтерской (финансовой) отчетности организации.  

Судом первой инстанции не учтен факт неуплаты налога на прибыль организации за 2019г., выявленного по результатам проверки.  

Налоговым органом установлены все признаки совершения налогового правонарушения.  

Лист 32 Решения содержит следующее. 

В соответствии со ст. 109 НК РФ лицо не может быть привлечено к ответственности за совершение налогового правонарушения при наличии хотя бы одного из следующих обстоятельств, в том числе: в связи с истечением срока исковой давности.  

Пунктом 1 ст. 113 Налогового кодекса Российской Федерации определено, что лицо не может быть привлечено к ответственности за совершение налогового правонарушения, если со дня совершения, либо со дня после окончания налогового периода, в течение которого было совершено это правонарушение, истекли три года (срок давности).  

Исходя из вышеизложенного, проверкой установлен период, по которому истек срок исковой давности и налогоплательщик не может быть привлечен к ответственности за совершение налогового правонарушения, а именно:  

- в соответствии с п. 1 ст. 113 НК РФ отказать в привлечении ООО «СТХСР» ИНН 

<

***> к ответственности, предусмотренной ст. 122 НК РФ за неуплату или (неполную уплату) налога на прибыль организации за 2019г., налога на добавленную стоимость за 1, 2, 3 кв. 2019г. в связи с истечением срока давности.  

Вместе с тем отказ в привлечении к ответственности по обозначенному основанию не свидетельствует об отсутствии события правонарушения как такового. В ходе проверки подтверждены целенаправленные действия общества на создание фиктивного документооборота для незаконного заявления вычетов по налогу на добавленную стоимость и налогу на прибыль организации.  

При выплате дивидендов в налоговом периоде по бухгалтерской отчетности за конкретный налоговый период в расчет принимается совокупность чистых активов организации. Источником выплаты дивидендов является прибыль общества после налогообложения (чистая прибыль общества).  

Чистая прибыль должника по состоянию за 2020 г. составила 2 785 000,00 руб., за 2019 г. – 3 456 000,00 руб. (Бухгалтерский баланс на 31 декабря 2020 г.).  

Согласно материалам дела, а именно – результатам налоговой проверки (Лист 23 Решения № 05-15/4018 об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения) только по состоянию на 2019 г. ООО «СТХСР» необоснованно заявлено право на применение вычета по НДС по контрагенту ООО «Бенефитстрой» за 2019г. на сумму 14 913 103 руб.  

На основании пункта 1 статьи 286 Кодекса по результатам выездной налоговой проверки сумма неуплаченного налога на прибыль организаций составила 14 909 502 руб., в том числе: 2019 год – 14 909 502 руб.:  

- в федеральный бюджет – 2 236 425 руб.; - в бюджет субъекта РФ – 12 673 077 руб. 

При указанных обстоятельствах наличие неучтенной задолженности перед налоговым органом свидетельствует о наличии объективных признаков банкротства.  

Кроме того, в соответствии с частью 1 статьи 29 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" должник не вправе был приступить к выплате прибыли участнику, если на момент принятия такого решения общество отвечает признакам несостоятельности (банкротства) в соответствии с федеральным законом о несостоятельности (банкротстве) или если указанные признаки появятся у общества в результате принятия такого решения.  

ФИО2 как участник должника в силу статьи 19 Закона о банкротстве и статьи 9 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" по отношению к должнику является заинтересованным лицом (учредителем) и, следовательно, не мог не знать о признаках неплатежеспособности или недостаточности имущества должника, а также того обстоятельства, что выплата дивидендов приведет к банкротству общества в результате совершения оспариваемой сделки.  

Учитывая изложенное, конкурсным управляющим доказана совокупность оснований, предусмотренных п. 2 ст. 61.2 Закона о банкротстве.  

В соответствии с частями 1, 2 статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств. Арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности.  

Суд апелляционной инстанции, исследовав и оценив все представленные сторонами доказательства, а также доводы и возражения участвующих в деле лиц, руководствуясь положениями действующего законодательства, приходит к выводу об отмене определения суда и удовлетворении заявления.  

В силу пункта 1 статьи 61.6 Закона о банкротстве все, что было передано должником или иным лицом за счет должника или в счет исполнения обязательств перед должником, а также изъято у должника по сделке, признанной недействительной в соответствии с главой III.1 Закона о банкротстве, подлежит возврату в конкурсную массу.  

В качестве последствий недействительности сделки суд полагает возможным взыскать с ФИО2 в конкурсную массу ООО «СТХСР» 3 132 000 руб.  

Нарушений норм процессуального права, являющихся в соответствии с пунктом 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации безусловным основанием для отмены обжалуемого судебного акта, судом первой инстанции не допущено.  

В силу части 1 статьи 110 АПК РФ судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны.  

Руководствуясь ст. ст. 176, 266 - 269, 272 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации  

П О С Т А Н О В И Л:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 10.10.2024 по делу № А40-2545/23 отменить.  

Признать недействительными решение, оформленное протоколом № 11 от 02.11.2020г., и перечисление (платежную операцию) от должника в адрес ФИО2 в размере 3 132 000 руб.  

Взыскать с ФИО2 в конкурсную массу ООО «СТХСР» 3 132 000 руб., а также государственную пошлину в размере 30 000 руб.  

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.  

Председательствующий судья: Д.Г. Вигдорчик Судьи: С.Н. Веретенникова В.В. Лапшина Телефон справочной службы суда – 8 (495) 987-28-00.