АРБИТРАЖНЫЙ  СУД  КРАСНОЯРСКОГО  КРАЯ

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

Р Е Ш Е Н И Е

20 февраля 2020 года

Дело № А33-33243/2019

Красноярск

Резолютивная часть решения объявлена в судебном заседании 17 февраля 2020 года.

В полном объёме решение изготовлено 20 февраля 2020 года.

Арбитражный суд Красноярского края в составе судьи Красовской С.А., рассмотрев в судебном заседании дело по иску общества с ограниченной ответственностью "Компания Сварог" (ИНН 2457083553, ОГРН 1182468019744, г. Норильск)

к обществу с ограниченной ответственностью "Геометрия" (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>, г. Норильск)

о взыскании задолженности, 

в присутствии в судебном заседании:

от истца:  ФИО1, генерального директора, 

от ответчика: ФИО2, представителя по доверенности от 20.12.2019, 

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО3,

установил:

общество с ограниченной ответственностью "Компания Сварог" (далее – истец) обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с иском к  обществу с ограниченной ответственностью "Геометрия"  (далее – ответчик) о взыскании задолженности в размере 3 472 366 рублей 80 копеек, пени в соответствии с п. 9.2 договора за неисполнение обязательств с 19.04.2019 (начало выполнения работ по договору) до момента погашения суммы основного долга.

Исковое заявление принято к производству суда. Определением от 01.11.2019 возбуждено производство по делу.

Определением от 15.01.2020 производство по исковому заявлению общества с ограниченной ответственностью "Компания Сварог" (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>, г. Норильск) к обществу с ограниченной ответственностью "Геометрия" (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>, г. Норильск) в части требования о взыскании пени в соответствии с п. 9.2 договора за неисполнение обязательств с 19.04.2019 (начало выполнения работ по договору) до момента погашения суммы основного долга прекращено.

Представитель истца в судебном заседании исковые требования, с учетом уточнений на них, поддержал.

Представитель ответчика в судебном заседании исковые требования не признал.

При рассмотрении дела установлены следующие, имеющие значение для рассмотрения спора, обстоятельства.

Между ООО «Компания СВАРОГ» (подрядчик) и ООО «Геометрия» (субподрядчик) заключен договор подряда № КС-2/19 от 22.03.2019 (договор), в соответствии с условиями которого субподрядчик принял на себя обязательства выполнить работы в соответствии с техническим заданием (Приложение № 1 к договору) на объекте строительства «ТЭЦ-2. Реконструкция (замена) оборудования энергоблока ст.№ 1 и ст.№ 2» шифр ТЭЦ-2-ЭН-1», в согласованные сторонами сроки, а подрядчик обязуется принять и оплатить результаты работ в порядке, сроки и на условиях, предусмотренных договором и приложениями к нему (пункт 1.1. договора).

Согласно пункту 2.1. договора стоимость работ составила 26 132 600 руб.

Как следует из пункта 2.3.1. договора не позднее 5 рабочих дней с даты подписания договора подрядчик оплачивает субподрядчику первоначальный авансовый платеж в размере 10% от общей стоимости работ по договору.

Пунктом 3.1. договора определено, что дата начала выполнения субподрядчиком работ – на следующий день, с момента поступления авансового платежа с расчетного счета подрядчика, на расчетный счет субподрядчика.

 В соответствии с пунктом 3.2. договора, сроки выполнения субподрядчиком работ определены графиком к договору, который согласовывается сторонами в течение 3 рабочих дней с момента заключения договора и становится его неотъемлемой частью, в виде приложения № 5 к договору.

Первоначальная редакция графика выполнения работ по договору оговаривала сроки их выполнения с 01.04.2019 по 28.04.2019.

Перенос срока авансового платежа не рассматривается как нарушение в соответствии с условиями пункта 3.3. договора, а именно: в случае несвоевременного исполнения подрядчиком тех своих обязательств по договору, от которых зависит надлежащее и своевременное исполнение субподрядчиком работ по договору, срок окончания работ продлевается на соответствующий период задержки исполнения подрядчиком принятых на себя обязательств.

Согласно пункту 5.1. договора сдача-приемка выполненных работ по договору производится сторонами ежемесячно по акту выполненных работ, подписанному обеими сторонами.

На основании пункта 8.2. договора спор   подлежит  разрешению Арбитражным судом Красноярского края.

В соответствии с пунктом 9.9. договора, в случаях, когда работы выполнены субподрядчиком с отступлениями от договора, ухудшившими   результат   работы,   или   с   иными   недостатками,   или   иным   образом   препятствующие использованию результатов работ по назначению. Подрядчик вправе по своему выбору: потребовать от субподрядчика безвозмездного устранения недостатков в разумный срок; потребовать от субподрядчика возмещения (согласования) за счет сумм гарантийного удержания; устранить недостатки своими силами или привлечь для их устранения третье лицо с отнесением расходов на устранение недостатков из суммы гарантийного удержания субподрядчика. Субподрядчик вправе вместо устранения недостатков, за которые он отвечает, безвозмездно выполнить работы заново с возмещением подрядчику причиненных просрочкой исполнения убытков. В этом случае подрядчик вправе назначить срок для выполнения работы и обязан обеспечить доступ на объект.

Согласно пункту 10.2. договора подрядчик имеет право в одностороннем внесудебном порядке отказаться от исполнения договора, уведомив письменно субподрядчика за 15 дней до даты расторжения в любом из следующих случаев:

10.2.1.При существенном нарушении субподрядчиком условий договора;

10.2.2.В случае нарушения субподрядчиком требований к качеству выполняемых работ;

10.2.3.При несоблюдении субподрядчиком требовании, установленных действующим законодательством Российской Федерации по охране окружающей среды и безопасности работ;

10.2.4.В любых иных случаях нарушения субподрядчиком своих обязательств по договору.

В соответствии с пунктом 10.5. договора, субподрядчик может отказаться от исполнения договора в случаях, предусмотренных договором, путем направления подрядчику письменного уведомления за 10 календарных дней до предполагаемого дня прекращения договора. Уведомление направляется в порядке, предусмотренном в п. 11.6 договора, и считается полученным подрядчиком согласно п. 11.7. договора. С даты получения соответствующего уведомления субподрядчиком договор считается расторгнутым, обязательства сторон - прекращенными.

Подрядчиком платежным поручением № 2 от 03.04.2019 на расчетный счет субподрядчика перечислен авансовый платеж в размере 2 613 260 руб.

По акту приема-передачи материальных ценностей от 12.04.2019 подрядчиком субподрядчику передан строительный материал на сумму  388 720 руб. Акт подписан представителем ООО «Геометрия» ФИО4 по доверенности № ГЕО-42/2019 от 01.04.2019.

По акту от 19.04.2019 подрядчиком субподрядчику передана строительная площадка.

Сторонами был согласован новый график выполнения работ (Приложение № 5 к договору), в соответствии с которым сроки выполнения работ определены с 19.04.2019 по 11.05.2019.

В результате неисполнения договорных обязательств со стороны ООО «Геометрия», ООО «Компания СВАРОГ» реализовало свое право на односторонний отказ от исполнения договора, направив соответствующее уведомление о расторжении договора исх. № 40/04-19 от 24.04.2019, которое получено субподрядчиком согласно отметке 25.04.2019. В указанном уведомлении подрядчик также просил возвратить аванс в размере 2 613 260 руб., а также давальческий материал на сумму 388 720 руб.

Претензией № 55/05-19 от 11.05.2019 истец предлагал ответчику возвратить аванс в размере 2 613 260 руб.

В ответ на претензию письмом № 48 от 24.05.2019 субподрядчик обратился к подрядчику с предложением проведения комиссионной приемки выполненных работ с последующим подписанием акта.

В ответ на указанное письмо ООО «Компания СВАРОГ» письмом № 68/06-19 от 05.06.2019 сообщило о невозможности комиссионной приемки работ, по причине того, что в результате неисполнения ООО «Геометрия» обязательств по договору, данные работы были выполнены силами третьего лица, привлеченного в соответствии с пунктом 9.9. договора. Работы сданы заказчику без участия ООО «Геометрия», оплата за выполненные работы произведена третьему лицу в полном объеме на основании подписанных сторонами актов.

Согласно расчету истца, последний числит за ответчиком задолженность в размере                3 001 980 руб., из которых 2 613 260 руб. неотработанного авансового платежа; 388 720 руб. стоимости давальческого материала. 

Доказательств уплаты долга в указанном размере ответчиком в материалы дела не представлено.

Вышеуказанные обстоятельства послужили основанием для обращения ООО "Компания Сварог" в арбитражный суд с настоящим иском.

Исследовав представленные доказательства, оценив доводы лиц, участвующих в деле, арбитражный суд пришел к следующим выводам.

В соответствии со статьей 8 Гражданского кодекса Российской Федерации, гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом и иными правовыми актами, а также из действий граждан и юридических лиц, которые хотя и не предусмотрены законом или такими актами, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности. В том числе гражданские права и обязанности могут возникать из договоров и иных сделок, предусмотренных законом, а также из договоров и иных сделок, хотя и не предусмотренных законом, но не противоречащих ему.

Согласно статье 307 Гражданского кодекса Российской Федерации, в силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как то: передать имущество, выполнить работу, оказать услугу, внести вклад в совместную деятельность, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности. Обязательства возникают из договоров и других сделок, вследствие причинения вреда, вследствие неосновательного обогащения, а также из иных оснований, указанных в настоящем Кодексе.

В силу статьи 309 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями или иными обычно предъявляемыми требованиями. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом, другими законами или иными правовыми актами (ст. 310 ГК РФ).

Правоотношения, сложившиеся между сторонами подлежат регулированию общими нормами Гражданского кодекса Российской Федерации об обязательствах и специальными нормами, содержащимися в главе 37 Гражданского кодекса Российской Федерации.

В соответствии со статьей 702 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

Согласно статьей 740 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену. Договор строительного подряда заключается на строительство или реконструкцию предприятия, здания (в том числе жилого дома), сооружения или иного объекта, а также на выполнение монтажных, пусконаладочных и иных неразрывно связанных со строящимся объектом работ. Правила о договоре строительного подряда применяются также к работам по капитальному ремонту зданий и сооружений, если иное не предусмотрено договором.

В силу пункта 1 статьи 706 Гражданского кодекса Российской Федерации, если из закона или договора подряда не вытекает обязанность подрядчика выполнить предусмотренную в договоре работу лично, подрядчик вправе привлечь к исполнению своих обязательств других лиц (субподрядчиков). В этом случае подрядчик выступает в роли генерального подрядчика.

В силу пункта 1 статьи 708 Гражданского кодекса Российской Федерации в договоре подряда указываются начальный и конечный сроки выполнения работы. По согласованию между сторонами в договоре могут быть предусмотрены также сроки завершения отдельных этапов работы (промежуточные сроки). Если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не предусмотрено договором, подрядчик несет ответственность за нарушение как начального и конечного, так и промежуточных сроков выполнения работы.

Согласно части 1 статьи 743 Гражданского кодекса Российской Федерации при отсутствии иных указаний в договоре строительного подряда предполагается, что подрядчик обязан выполнить все работы, указанные в технической документации и в смете.

В силу части 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Обстоятельства дела, которые согласно закону должны быть подтверждены определенными доказательствами, не могут подтверждаться в арбитражном суде иными доказательствами (статья 68 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Как установлено судом и следует из материалов дела, подрядчиком платежным поручением № 2 от 03.04.2019 на расчетный счет субподрядчика перечислен авансовый платеж в размере 2 613 260 руб.

Пунктом 1 статьи 720 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что заказчик обязан в сроки и в порядке, которые предусмотрены договором подряда, с участием подрядчика осмотреть и принять выполненную работу (ее результат), а при обнаружении отступлений от договора, ухудшающих результат работы, или иных недостатков в работе немедленно заявить об этом подрядчику.

Заказчик, получивший сообщение подрядчика о готовности к сдаче результата выполненных по договору строительного подряда работ либо, если это предусмотрено договором, выполненного этапа работ, обязан немедленно приступить к его приемке. Сдача результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляются актом, подписанным обеими сторонами. При отказе одной из сторон от подписания акта в нем делается отметка об этом и акт подписывается другой стороной. Односторонний акт сдачи или приемки результата работ может быть признан судом недействительным лишь в случае, если мотивы отказа от подписания акта признаны им обоснованными. Заказчик вправе отказаться от приемки результата работ в случае обнаружения недостатков, которые исключают возможность его использования для указанной в договоре строительного подряда цели и не могут быть устранены подрядчиком или заказчиком (пункты 1, 4, 6 статьи 753 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Основанием для возникновения обязательства заказчика по оплате выполненных работ является сдача результата работ заказчику (пункт 8 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 24.01.2000 N 51 "Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда").

Вместе с тем, как установлено судом и подтверждается материалами дела, ответчик надлежащих доказательств выполнения работ и сдачи результата работ генподрядчику не представил. 

Находящееся в материалах дела письмо субподрядчика от 24.05.2019 № 48 не свидетельствует о направлении субподрядчиком подрядчику актов выполненных работ.

Кроме того, факт направления ответчиком истцу указанного письма сам по себе также не свидетельствует о выполнении ООО «Геометрия» подрядных работ на спорном объекте и не подтверждает, что какие-либо строительные работы сданы подрядчиком генподрядчику, а последний необоснованно отказался от приемки выполненных работ.

В соответствии с частью 2 статьи 715 Гражданского кодекса Российской Федерации, если подрядчик не приступает своевременно к исполнению договора подряда или выполняет работу настолько медленно, что окончание ее к сроку становится явно невозможным, заказчик вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения убытков.

В соответствии с пунктом 3 статьи 450 Гражданского кодекса Российской Федерации договор считается расторгнутым в случае одностороннего отказа от исполнения договора полностью или частично, когда такой отказ допускается законом или соглашением сторон.

Истец, воспользовавшись предоставленным ему правом, направил в адрес ответчика уведомление № 40/04-19 от 24.04.2019 об одностороннем отказе от исполнения договора, которое получено субподрядчиком согласно отметке 25.04.2019.

Таким образом, с учетом пункта 10.2. договора, договор № КС-2/19 от 22.03.2019 прекратил свое действие с 11.05.2019.

Поскольку договор расторгнут в одностороннем порядке заказчиком, ответчик обязан возвратить генподрядчику неотработанный аванс.

В свою очередь, ответчик указал на тот факт, что при предоставлении истцом площадки для производства работ (19.04.2019) субподрядчик незамедлительно приступил к производству буровых работ и производил их в течение 6 дней, выполнив работ по бурению в количестве 112 погонных метров, но продолжение работ и их окончание не представлялось возможным по причине отсутствия на проектной отметке скального основания. Существенное отклонение глубины залегания скальных пород от проекта не позволило производителю работ ООО «Геометрия» произвести установку каркасов и бетонирование свай ни на одном из участков производства работ и требовало решения проектной организации по корректировке проекта, а так же разрешения представителей основного заказчика о возможности оплаты дополнительных работ. Производство работ в отсутствии проекта было невозможно. 

Указанный довод рассмотрен судом и подлежит отклонению в связи со следующим.

Согласно части 1 статьи 743 Гражданского кодекса Российской Федерации подрядчик обязан осуществлять строительство и связанные с ним работы в соответствии с технической документацией, определяющей объем, содержание работ и другие предъявляемые к ним требования, и со сметой, определяющей цену работ. При отсутствии иных указаний в договоре строительного подряда предполагается, что подрядчик обязан выполнить все работы, указанные в технической документации и в смете.

По условиям спорного договора ответчик обязался выполнить работы, предусмотренные техническим заданием (приложение №1 к договору), а именно: выполнить комплекс строительно-монтажных работ по бурению скважин и устройству буронабивных свай под фундаменты и ограждения в количестве 168 шт.

В проекте производства работ на свайные работы и устройство монолитных ж\б конструкций и сетей канализации аварийного слива трансформаторного и турбинного масла № 7004-023/19 ППР, утвержденного 25.03.2019 на листе 12 предусмотрено, что фактическая длина свай определяется отметкой залегания скалы.

В соответствии с пунктом 4.1.5 договора, субподрядчик обязуется при выполнении работ руководствоваться переданной по акту приема-передачи проектно-сметной документацией.

16.04.2019 по акту приема-передачи исходных данных ответчику (через представителя ФИО4) передана рабочая документация по ТЭЦ-2. Реконструкция (замена) оборудования энергоблоков ст.№11 и ст.№2, шифр ТЭЦ2-ЭН-1 (далее по тексту - рабочая документация): 492-1ТР-КЖ1 -листы 1,2,8,9; 492-1.4-КЖ1-Лист 12,3,4,5,6,7,8; 492-1.4-КЖ2-Лист,2,3; 492- 1.4-КЖ6-1,2,3; 492-1ТР-КЖ4-1,2,4.

Как следует из материалов дела, работы, к которым приступил ответчик, предусмотрены рабочей документацией 492-1.4-КЖ1 и 492-1.4-КЖ2.

Сваи №1,2,3,4,9,11 регламентируются рабочей документации 492-1.4-КЖ1 инв. № подп. №9229 от 23.07.2018.

Согласно пункту 9 общих указаний рабочей документации 492-1.4-КЖ1 инв. № подл. №9229 от 23.07.2018 (лист 1) фундаменты запроектированы свайные. Сваи приняты буронабивные в обсадных не извлекаемых трубах 426x6. Сваи-стойки входят в слой скального грунта (базальты) не менее, чем на 0,5 м.

Пунктом 11 общих указаний рабочей документации 492-1.4-КЖ1 инв. № подл. №9229 от 23.07.2018 (лист 1) предусмотрены материалы.

Пунктом 12 общих указаний рабочей документации 492-1.4-КЖ1 инв. № подл. №9229 от 23.07.2018 (лист 1) установлен перечень видов работ, которые оказывают влияние на безопасность сооружения и для которых необходимо составлять акты освидетельствования скрытых работ, ответственных конструкций. В данный перечень включены работы по устройству свайного основания.

При выполнении ответчиком бурения свай №1,2,3,4, установлено, что выполнение производилось с грубым нарушением рабочей документации, а именно:

1. Бурение выполнялось диаметром 620 мм., о чем свидетельствует журнал свайных работ.

2.Бурение выполнено на недостаточную глубину, нарушено требование о том, что сваи-стойки входят в слой скального грунта не менее, чем на 0,5 м., что подтверждается справкой №09-02/09 от 26.04.2019 инженера-геолога ООО «ИЦ ЛСК» ФИО5

3.Не выполнены этапы работ по установке армокаркасов и бетонирования.

При выполнении ответчиком бурения свай №9,11, также установлены нарушения:

1.Бурение также выполнялось диаметром 620 мм.

2.Скважины не приняты геологом, подтверждается справкой №09-02/08 от 24.04.2019 инженера-геолога ООО «ИЦ ЛСК» ФИО5

3.Не выполнены этапы работ по установке армокаркасов и бетонирования.

Следовательно, из представленных истцом документов следует, что работы по сваям 1,2,3,4,9,11, а именно бурение - выполнялось с грубым нарушением требований, предусмотренных рабочей документацией, работы по установке арматурного каркаса и укладка бетона не произведены.

Сваи №17,18,19,20,21,22,23 регламентируются рабочей документации 492-1.4-КЖ2 инв. №подп. №009642 от 21.02.2018. Указания по устройству буронабивных свай отображены на листе 3 рабочей документации.

Согласно пункту 4 указаний по устройству буронабивных свай в рабочей документации 492-1.4-КЖ2 инв. № подп. №009642 от 21.02.2018 (лист 3) - бурение грунта до скального основания выполнять диаметром 426x6 мм, выполнить забуривание в скальное основание не менее, чем на 0,5-1,0 м.

Пунктом 3 указаний по устройству буронабивных свай в рабочей документации 492-1.4-КЖ2 инв. № подп. №009642 от 21.02.2018 (лист 3) установлено, что каждая свая выполняется последовательно от начала бурения до полного завершения бетонирования ствола. 

До установки арматурного каркаса забой полностью очистить от остатков шлама. Получить у геолога подтверждение на соответствие проектному назначению, сдать скважину под установку армирования и бетонирования по акту на скрытые работы (пункт 5 указаний по устройству буронабивных свай в рабочей документации 492-1.4-КЖ2 инв. № подп. №009642 от 21.02.2018 (лист 3).

При установке арматурного каркаса и бетонировании ограничить попадание воды в скважину. Бетон в скважину подавать под давлением при положении низа рукава на дне скважины. Подача бетона должна быть непрерывной до конца бетонирования (п. 6 указаний по устройству буронабивных свай в рабочей документации 492-1.4-КЖ2 инв. № подп. №009642 от 21.02.2018 (лист 3).

Ответчик работы по бурению свай №17,18,19,20,21,22,23, выполнял с существенным нарушением рабочей документации, а именно:

1)Бурение произведено диаметром 620 мм, при том, что требовалось 426 мм.

2)Нарушено требование о выполнении работ последовательно, пока не сдали 1-ю сваю, не могли приступить ко 2-й.

3)Скважины не приняты геологом, подтверждается справкой №09-02/08 от 24.04.2019 инженера-геолога ООО «ИЦ ЛСК» ФИО5

4)Не выполнены этапы работ по установке армокаркасов и бетонирования.

Истец не согласовывал ответчику бурение скважин диаметром 620 мм.

На основании изложенного, следует сделать вывод о том, что заявленные работы по сваям 17,18,19,20,21,22,23, а именно бурение - выполнялись с грубым нарушением требований, предусмотренных рабочей документацией, работы по установке арматурного каркаса и укладка бетона не произведены, актов по освидетельствованию скрытых работ не представлено.

Довод ответчика о том, что за четыре дня, фактически не успели завершить начатые работы, не принимается судом, в связи со следующим.

Как следует из пояснений истца, буронабивные сваи изготавливаются по следующей технологии:

1.Поэтапное погружение трубы в грунт и выбуривание грунта из трубы келли-штангой, оснащенной инструментом (шнек, ковшебур, колонок). Бурение происходит до проектной отметки.

2.Установка арматурного каркаса в скважину;

3.Укладка бетона с поэтапным уплотнением;

4.Извлечение обсадной трубы, (в случае применения инвентарной трубы).

Пунктом 3 указаний по устройству буронабивных свай в рабочей документации 492-1.4-КЖ2 инв. № подп. №009642 от 21.02.2018 (лист 3) установлено, что каждая свая выполняется последовательно от начала бурения до полного завершения бетонирования ствола. 

Следовательно, ответчик должен был закончить работы по установке первой сваи (порядок работ регламентируется п. 5.6 указаний по устройству буронабивных свай в рабочей документации 492-1.4-КЖ2 инв. № подп. №009642 от 21.02.2018 (лист 3)), а потом приступить к последующим сваям. 

При этом, поскольку бурение скважины производилось без установки трубы в грунт, то на следующий день они были обводнены и осыпаны, что подтверждается справкой 24.04.2019 инженера-геолога ООО «ИЦ ЛСК» ФИО5, из содержания которой следует, что  при освидетельствовании скважин было зафиксировано: скважины обводнены, не произведён спуск обсадных колонн, грунты не устойчивые, происходит осыпание стенок скважин, требуется повторное разбуривание.

Таким образом, материалами дела подтверждается факт некачественного выполнения ответчиком работ, с отступлениями от рабочей документации и установленных договором требований.

Представленные в материалы дела ответчиком документы не могут служить достаточными доказательствами выполнения субподрядчиком принятых на себя обязательств, поскольку в совокупности указанные документы однозначно не позволяют определить ни объем выполненных работ, ни их стоимость, не подтверждают факт выполнения работ и сдачи их генподрядчику.

С учетом изложенного, ответчик в нарушение статьи 65 АПК РФ документально не доказал факт выполнения работ, а также факт приемки их ответчиком.

Довод ответчика о переносе сроков выполнение работ из-за нарушения сроков передачи документации подрядчиком, отклоняется судом, поскольку опровергается представленными истцом доказательствами, в том числе перепиской сторон, из которой следует о предпринятых ответчиком мерах, направленных на затягивание сроков выполнения работ и предъявления требований, не предусмотренных заключенным между сторонами договором подряда №КС-2/19 от 22.03.2019.

Статьей 728 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что в случае расторжения договора подряда подрядчик обязан возвратить предоставленные заказчиком материалы, оборудование, переданную для переработки (обработки) вещь и иное имущество либо передать их указанному заказчиком лицу, а если это оказалось невозможным, - возместить стоимость материалов, оборудования и иного имущества.

В соответствии со статьей 156 Методических указаний по учету материально-производственных запасов, утвержденных приказом Министерства финансов Российской Федерации от 28.12.2001 N 119н, давальческие материалы - это материалы, принятые организацией от заказчика для переработки (обработки), выполнения иных работ или изготовления продукции без оплаты стоимости принятых материалов и с обязательством полного возвращения переработанных (обработанных) материалов, сдачи выполненных работ и изготовленной продукции.

В соответствии со статьей 713 Гражданского кодекса Российской Федерации подрядчик обязан использовать предоставленный заказчиком материал экономно и расчетливо, после окончания работы представить заказчику отчет об израсходовании материала, а также возвратить его остаток либо с согласия заказчика уменьшить цену работы с учетом стоимости остающегося у подрядчика неиспользованного материала.

При этом согласно положениям статьи 714 Гражданского кодекса Российской Федерации подрядчик несет ответственность за несохранность предоставленного заказчиком материала, оборудования, переданной для переработки (обработки) вещи или иного имущества, оказавшегося во владении подрядчика в связи с исполнением договора подряда.

Таким образом, обязанности по хранению, целевому использованию и соответствующему учету полученного от заказчика давальческого материала, а также по возврату неиспользованного давальческого материала законом возложены на подрядчика (ответчика).

В соответствии с частью 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

На основании статей 8, 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации стороны пользуются равными правами на предоставление доказательств и несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий, в том числе представления доказательств обоснованности и законности своих требований и возражений.

С учетом изложенного, на истца возложена обязанность по доказыванию факта передачи ответчику по договору давальческого материала на определенную денежную сумму, а на ответчика - факта использования полученного давальческого материала и (или) его возврата.

По акту приема-передачи материальных ценностей от 12.04.2019 подрядчиком субподрядчику передан строительный материал на сумму 388 720 руб. 

При этом, доказательства того, что эти давальческие материалы были использованы при строительстве объекта или что после окончания выполнения работ на объекте были переданы заказчику, суду не представлены.

В силу пункта 3 статьи 401 Гражданского кодекса Российской Федерации, если иное не предусмотрено законом или договором, лицо, не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств.

В силу пункта 1 статьи 713 Гражданского кодекса Российской Федерации, подрядчик, своевременно и в установленном законом порядке не отчитавшийся перед заказчиком об использовании давальческого материала при выполнении работ по договору строительного подряда, несет риск связанных с этим неблагоприятных последствий, в том числе и сопряженных с трудностями доказывания в рамках судебного спора.

Поскольку договор расторгнут в одностороннем порядке заказчиком, ответчик в соответствии со статьей 728 Гражданского кодекса Российской Федерации обязан возвратить заказчику неиспользованные материалы.

Довод ответчика о недоказанности передачи спорного материала, отклоняется судом, поскольку опровергается актом приема-передачи материальных ценностей от 12.04.2019, подписанным представителем ООО «Геометрия» ФИО4 по доверенности № ГЕО-42/2019 от 01.04.2019 (доверенность представлена в материалы дела).

Исследовав и оценив по правилам статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, представленные в материалы дела доказательства, исходя из конкретных обстоятельств дела, суд, установив, что доказательств выполнения работ ответчик в материалы дела не представил, спорный договор на момент рассмотрения спора расторгнут истцом в одностороннем порядке, обязательства сторонами по договору далее не будут исполняться, суд, руководствуясь статьями 309, 328, 715 Гражданского кодекса Российской Федерации, удовлетворяет заявленные исковые требования истца о взыскании с ответчика долга в размере в размере 3 001 980 руб., из которых 2 613 260 руб. неотработанного авансового платежа; 388 720 руб. стоимости давальческого материала. 

Согласно части 2 статьи 168 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при принятии решения арбитражный суд распределяет судебные расходы.

По смыслу статьи 110 АПК РФ распределение судебных расходов осуществляется в соответствии с установленными законом правилами или по соглашению сторон.

В силу статей 101, 102, 103, 110, 112 АПК РФ в состав судебных расходов входит государственная пошлина, уплата которой, а равно возврат и предоставление льгот по уплате, осуществляется в соответствии с законодательством о налогах и сборах. Ее же распределение по результатам спора производится исходя из требований АПК РФ и заключается, как правило, в отнесении в качестве понесенных судебных расходов на проигравшую сторону, в том числе с учетом правила пропорциональности, и производится в судебном акте, которым заканчивается рассмотрение дела.

При этом в иске может быть заявлено требование имущественного характера, в частности, о взыскании денежных средств, в ходе производства по делу истец может увеличить или уменьшить размер имущественного требования, отказаться от требования полностью или частично.

В силу подпункта 3 пункта 1 статьи 333.40. Налогового кодекса Российской Федерации, уплаченная государственная пошлина подлежит возврату частично или полностью при заключении мирового соглашения (соглашения о примирении), отказе истца (административного истца) от иска (административного иска), признании ответчиком (административным ответчиком) иска (административного иска), в том числе по результатам проведения примирительных процедур, до принятия решения судом первой инстанции возврату истцу (административному истцу) подлежит 70 процентов суммы уплаченной им государственной пошлины, на стадии рассмотрения дела судом апелляционной инстанции - 50 процентов, на стадии рассмотрения дела судом кассационной инстанции, пересмотра судебных актов в порядке надзора - 30 процентов. Данная норма носит императивный характер.

Не подлежит возврату уплаченная государственная пошлина при добровольном удовлетворении ответчиком (административным ответчиком) требований истца (административного истца) после обращения указанных истцов в Верховный Суд Российской Федерации, арбитражный суд и вынесения определения о принятии искового заявления (административного искового заявления) к производству.

Как следует из материалов дела, при подаче иска истцом платежным поручением от 24.10.2019 № 266 оплачена государственная пошлина в размере 40 362 руб., исходя из суммы иска 3 472 366 руб. 80 коп., из которых 2 613 260 руб. неотработанного авансового платежа; 388 720 руб. стоимости давальческого материала, 470 386 руб. 80 коп. неустойки, начисленной за период с 19.04.2019 по 15.10.2019.

Впоследствии, истец отказался от иска в части взыскания неустойки и отказ принят судом.

Между тем, в рассматриваемом случае отказ истца от исковых требований в указанной части не мотивирован добровольным удовлетворением требований ответчиком.

Отказ от иска означает отказ истца от материально-правовых требований к ответчику независимо от их обоснованности.

Мотивы отказа от иска не входят в число обстоятельств, подлежащих установлению для решения вопроса о взыскании судебных расходов.

Таким образом, на основании статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, с учетом удовлетворения требований истца в части взыскания суммы долга в полном объеме (3 001 980 руб.), с истца в пользу ответчика подлежат взысканию судебные расходы по уплате государственной пошлины в размере 38 010 руб.

При этом,  в силу абзаца 2 подпункта 3 части 1 статьи 333.40 Налогового кодекса Российской Федерации, в связи с отказом истца от иска в части взыскания неустойки, государственная пошлина, уплаченная истцом, возвращается из бюджета в размере 70 процентов от уплаченной суммы государственной пошлины за требование о взыскании неустойки (470 386 руб. 80 коп.) в размере 8 685 руб. 60 коп. Расходы истца по уплате государственной пошлины в размере 30% (3 722 руб. 40 коп.) подлежат отнесению на истца.

Настоящее  решение  выполнено в форме электронного документа, подписано усиленной квалифицированной электронной подписью судьи и считается направленным лицам, участвующим в деле, посредством размещения на официальном сайте суда в сети «Интернет» в режиме ограниченного доступа (код доступа -  ). 

По ходатайству лиц, участвующих в деле, копии решения на бумажном носителе могут быть направлены им в пятидневный срок со дня поступления соответствующего ходатайства заказным письмом с уведомлением о вручении или вручены им под расписку.

Руководствуясь статьями 110, 167 – 170 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Красноярского края

РЕШИЛ:

исковые требования удовлетворить.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью "Геометрия" (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>, г. Норильск) в пользу общества с ограниченной ответственностью "Компания Сварог" (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>, г. Норильск) 3 472 366 руб. 80 коп основного долга, а также 40 362 руб. судебных расходов по уплате государственной пошлины.

Разъяснить лицам, участвующим в деле, что настоящее решение может быть обжаловано в течение месяца после его принятия путём подачи апелляционной жалобы в Третий арбитражный апелляционный суд через Арбитражный суд Красноярского края.

Судья

С.А. Красовская