АРБИТРАЖНЫЙ СУД РЕСПУБЛИКИ ДАГЕСТАН

Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

Дело №А15-1130/2018

5 апреля 2019 года

г. Махачкала

 

Резолютивная часть решения объявлена 29 марта 2019г.

 Полный текст решения изготовлен    5 апреля 2019г. 

Арбитражный суд Республики Дагестан в составе судьи Исаева М.С., при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1, рассмотрев  в судебном заседании дело по  иску Администрации ГО с ВД "город Махачкала" (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>)  к ОАО «Старт» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) о признании самовольной постройкой и обязании ответчика снести за счет собственных средств одноэтажный монолитный железобетонный  каркас с начатым вторым этажом и 10-ти этажный многоквартирный жилой дом, расположенные на земельном участке с кадастровым номером 05:40:000054:0102 по адресу: г.Махачкала, в районе дома №106 по ул.Абубакарова и №2 –а по ул.А.ФИО4,

с участием в судебном заседании

от истца: представитель ФИО2 (доверенность),

от  ответчика: представитель  ФИО3 (доверенность от 23.04.2018),

от ФГБУ "Минмелиоводхоз РД" в лице филиала ФГБУ "Минмелиоводхоз РД" -Канал им. Октябрьской революции: представитель не явился,

УСТАНОВИЛ:

Администрация ГО с ВД "город Махачкала" (далее-администрация) обратилась в Арбитражный суд Республики Дагестан с иском к  ОАО «Старт» (далее-общество)  о признании самовольной постройкой и обязании ответчика снести за счет собственных средств одноэтажный монолитный железобетонный  каркас с начатым вторым этажом и 10-ти этажный многоквартирный жилой дом, расположенные на земельном участке с кадастровым номером 05:40:000054:0102 по адресу: г.Махачкала, в районе дома №106 по ул.Абубакарова и №2 –а по ул.А.ФИО4.

В  последующем уточнил исковые требования и  просит обязать ответчика снести одноэтажный монолитный железобетонный  каркас с начатым вторым этажом, расположенный на земельном участке с кадастровым номером 05:40:000054:0102 по адресу: г.Махачкала, в районе дома №106 по ул.Абубакарова и №2 –а по ул.А.ФИО4; а также  11-ти этажное  монолитное железобетонное каркасное строение под многоквартирный жилой дом, расположенное на земельном участке с кадастровым номером 05:40:000054:0102 по адресу: г.Махачкала, в районе дома №106 по ул.Абубакарова и №2 –а по ул.А.ФИО4, что суд принял к рассмотрению.  

Ответчик  в отзыве на исковое заявление просит в иске отказать, мотивировав это тем, что на строительство спорного объекта  было получено разрешение соответствующего органа муниципального  образования, земельный участок, на котором он возведен принадлежит на праве собственности  ответчику, десятиэтажный (10 этажей надземных и 1 этаж подземный) четырех подъездный многоквартирный жилой дом соответствует градостроительным, строительным  нормам и правилам. Его представитель в судебном заседании просил в иске отказать, спорый объект возведен,  имея разрешения на строительство, с соблюдением градостроительных и строительных норм и правил, сохранение его не угрожает жизни и здоровью граждан, не нарушает законные  интересы и охраняемые законом права других лиц,  что подтверждается заключением эксперта. Одноэтажный  монолитный железобетонный каркас с начатым вторым этажом ответчик добровольно снес.

Представитель истца  поддержал исковые требования и просил их удовлетворить. 

Рассмотрев материалы дела, заслушав представителей  сторон, оценив в  совокупности имеющиеся в деле доказательства, суд считает, что  в иске следует отказать по следующим основаниям.  

Как следует из  материалов дела, Главным управлением Федеральной регистрационной службы по Республике Дагестан зарегистрировано   право собственности ОАО "Старт" на земельный участок площадью 4160,5  кв.м. с кадастровым номером 05:40:000054:0102, расположенный по адресу: РД, г.Махачкала, ул. А ФИО4, д.2 "А" и выдано свидетельство о  госрегистрации права  от 28.112.2005 серии 05-АА №024634.

08.07.2015  Администрацией г. Махачкалы принято распоряжение  №3759, которым разрешение ОАО "Старт" проектирование и строительство 10-ти этажного 4-х подземного многоквартирного жилого дома полезной площадью 10157,5 кв.м. по проекту согласованному в Управлении архитектуры и градостроительства г. Махачкалы, на собственном земельном участке площадью 4160,5 кв.м. с кадастровым номером 05:40:000054:0102 по ул. А. ФИО4,2-а. Этим же  постановлением  ОАО "Страт"  поручено получить  положительное заключение Госэкпертизы при Минстрое РД и представить проектную документацию  на градостроительный совет Управления архитектурно-строительного надзора г. Махачкалы.  

18.02.2016  Управлением архитектурно-строительного надзора г. Махачкалы выдано ОАО "Старт"  разрешение на строительство №05-308-053-2016  10-этажного 4-х подъездного многоквартирного жилого дома.

Ведущим специалистом Управления по вопросам  координации капитального строительства Администрации г. Махачкалы ФИО5   составлен акт выездной проверки  от 07.03.2018, согласно которому застройщиком - ОАО "Старт" строится подземная автостоянка в притык к многоквартирному 10-этажному жилому дому  по адресу: РД, г. Махачкала, ул. А ФИО4, д.2-а. Разрешение на строительство имеется. 

Администрация, полагая, что одноэтажный монолитный железобетонный  каркас с начатым вторым этажом и 10-ти этажный многоквартирный жилой дом  являются самовольными  постройками обратилась в арбитражный суд с данным иском.

          Согласно ст. 222 ГК РФ самовольной постройкой является здание, сооружение или другое строение, возведенные, созданные на земельном участке, не предоставленном в установленном порядке, или на земельном участке, разрешенное использование которого не допускает строительства на нем данного объекта, либо возведенные, созданные без получения на это необходимых разрешений или с нарушением градостроительных и строительных норм и правил. Самовольная постройка подлежит сносу осуществившим ее лицом либо за его счет, кроме случаев, предусмотренных пунктом 3 статьи 222 Кодекса (в редакции  Федерального закона от 13.07.2015 N 258-ФЗ, действовавшей  на день составления актов №000040  от 07.03.2018).

         Согласно пункту 2 Определения Конституционного  Суда Российской Федерации от 03.07.2007 №595-О-П самовольное строительство представляет собой правонарушение, которое состоит в нарушении  норм земельного законодательства, регулирующего предоставление земельного участка под строительство, либо градостроительных норм, регулирующих проектирование и строительство. Поэтому лицо, осуществившее самовольную постройку, вопреки мнению  заявителя,  не является законным владельцем.

  Согласно положениям ст. ст. 1, 2, 8, 9, 30, 36, 44, 47, 48, 55 Градостроительного кодекса Российской Федерации при строительстве или реконструкции объекта недвижимости требуются, помимо наличия права на земельный участок, доказательства осуществления строительства на основе документов территориального планирования и правил землепользования и застройки, а также осуществления градостроительной деятельности с соблюдением требований безопасности территорий, инженерно-технических требований, требований гражданской обороны, обеспечением предупреждения чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера, осуществления градостроительной деятельности с соблюдением требований охраны окружающей среды и экологической безопасности, при наличии в установленном порядке составленной проектной документации, разрешения на ввод объекта недвижимости в эксплуатацию, подтверждающих осуществление застройки с соблюдением градостроительных и строительных норм и правил, норм и правил о безопасности.

Данный порядок, установленный Градостроительным кодексом Российской Федерации, направлен на устойчивое развитие территорий муниципальных образований, сохранение окружающей среды и объектов культурного наследия; создание условий для планировки территорий, обеспечение прав и законных интересов физических и юридических лиц, в том числе правообладателей земельных участков и объектов капитального строительства.

В соответствии с п. 20 ч. 1 ст. 14 Федерального закона от 6 октября 2003 г. N 131-ФЗ "Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации" выдача разрешений на строительство (за исключением случаев, предусмотренных Градостроительным кодексом Российской Федерации, иными федеральными законами), разрешений на ввод объектов в эксплуатацию при осуществлении строительства, реконструкции объектов капитального строительства, расположенных на территории городского округа, относится к вопросам местного значения городского округа.

В соответствии с нормами статьи 51 Градостроительного кодекса Российской Федерации (далее-ГрК РФ), а также положениями статьи 3 Федерального закона от 17.11.1995 N 169-ФЗ "Об архитектурной деятельности в Российской Федерации" строительство, реконструкция объектов капитального строительства, а также их капитальный ремонт осуществляются на основании разрешения на строительство, которое выдается органом местного самоуправления по месту нахождения земельного участка, где планируется строительство. К заявлению о выдаче разрешения в обязательном порядке должны прилагаться правоустанавливающие документы на земельный участок, градостроительный план земельного участка, материалы проектной документации, а также иные предусмотренные статьей 51 данного Кодекса документы.

Право собственности на земельный участок площадью 4160,5 кв.м. с кадастровым номером 05:40:000054:0102, расположенный по адресу: РД, г.Махачкала, ул. А ФИО4, д.2 "А" и, на котором возведены спорные объекты   зарегистрировано за   ОАО "Старт", что подтверждается  свидетельством о  госрегистрации права  от 28.112.2005 серии 05-АА №024634.

На указанном земельном участке ОАО "Страт" возведено 10-этаэжное многоквартирный жилом дом с  одним подземным этажом. На этом же участке ответчиком было возведен одноэтажный монолитный железобетонный  каркас с начатым вторым этажом. 

Как пояснил представитель  ответчика и не оспорил истец, одноэтажный монолитный железобетонный  каркас с начатым вторым этажом  после предъявления иска обществом снесен. 

Управлением архитектурно-строительного надзора г. Махачкалы выдано ОАО "Старт"  разрешение на строительство №05-308-053-2016  от 18.02.2016, согласно которому ответчику разрешено строительство  10-этажного 4-х подъездного многоквартирного жилого дома (количество этажей -10,   количество  подземного участка -1) высотой 34 м. 

Согласно актам осмотра многоквартирного  жилого дома из двух подъездов,  расположенного по адресу: РД, г.Махачкала, ул. А ФИО4, д.2 "А"  от 16.110.2018 и от 26.03.2019  подвальное помещение возвышается над уровнем земли на 80 - 85 см. (высота подвального помещения составляет  365 см.), а высота строения составляет  32 м. 40 см., что истец  не оспаривает.    

Поэтому доводы  истца  о том, что у ответчика  отсутствует разрешение на строительство  10-этажного многоквартирного жилого дома по адресу: 

<

...>, не состоятельны.

28.12.2015 обществом получено  также  положительное заключение  экспертизы "Строительство жилого  10-этажного 4-х подъездного дома в 

<

...> "а", проведенной ООО "Грозпроект".

Доводы истца  о том, что земельный участок, на котором возведен  спорный объект относится к зоне  Ж2 многоквартирной средне - этажной жилой застройки (4-8 этажей) не подтверждаются материалами дела, поскольку указанные правила были утверждены  решением Собрания депутатов ГОсВД "город Махачкала" от 26.05.2016 №9-5 и на момент выдачи разрешения  на строительства не действовали.   Кроме того, как следует из письма МКУ "Управления архитектуры и градостроительства города Махачкалы"  от 03.10.2018 согласно  генплану  развития г. Махачкалы до 2030г., утвержденному постановлением Махачкалинского  городского собрания депутатов от  07.04.20004 №7-1, земельный участок  с кадастровым номером 056406000054:0102  на карте градостроительного зонирования территории городского округа "город Махачкала" находится в территориальной Ж-1, зоне многоэтажной жилой застройки более-5-16 этажей.

Доводы истца  о том, что строение возведено  с нарушением  водоохраной зоны Канала им. Октябрьской революции  (КОР, в 6 м. от канала), плотности застройки и  с нарушением пожарной безопасности также не подтверждаются  материалами дела. 

Из акта посадки спорного объекта  от 02.07.2018 следует, что при въезде имеется двор  размерами 45 м. х 29 м., расстояние от забора до частного дома, включая его  двор, составляет 18 м., расстояние  от выступающих частей задней части построенного корпуса дома  до  оси канала (КОР) с левой стороны составляет 14 м. 80 см., с правой стороны- 13 м. 40 см. 

Согласно отзыву на исковое заявление  ФГБУ "Минмелиоводхоз РД", посадка  10-этажного  многоквартирного  жилого дома, расположенного по адресу: 

<

...> осуществлена за пределами санитарно-охранной зоны Канала им. Октябрьской революции (КОР) на расстоянии 15,2 м. от оси канала (КОР), а другой объект находится  далеко за пределами водоохраной зоны КОР.  

  Согласно ст. 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. Обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для принятия государственными органами, органами местного самоуправления, иными органами, должностными лицами оспариваемых актов, решений, совершения действий (бездействия), возлагается на соответствующие орган или должностное лицо.

Администрация  не представила доказательства опровергающие указанные обстоятельства. 

  В соответствии со ст. 9 АПК РФ лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий.

  Из анализа приведенных норм Гражданского кодекса Российской Федерации и правовой позиции Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, пунктов 2 - 4 и 12 информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 09.12.2010 N 143 "Обзор судебной практики по некоторым вопросам применения арбитражными судами статьи 222 Гражданского кодекса Российской Федерации" следует, что иск публичного образования о сносе самовольной постройки, расположенной в границах земельного участка, принадлежащего ответчику на праве собственности (ином вещном праве), может быть удовлетворен только в случае, если сохранение такой постройки не нарушает права и охраняемые законом интересы других лиц и не создает угрозу жизни и здоровью граждан.

В материалы дела  не представлены  доказательства, подтверждающие, что сохранение спорной постройки  нарушает права и охраняемые законом интересы других лиц и  создает угрозу жизни и здоровью граждан.

Лицо, осуществившее самовольную постройку, обязано представить суду доказательства, подтверждающие возможность сохранения этой постройки, в том числе соответствие ее требованиям безопасности, для чего должно за свой счет получить необходимые заключения.

         Как указано в пункте 26 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 29 апреля 2010 года N 10/22 "О некоторых вопросах, возникающих в судебной практике при разрешении споров, связанных с защитой права собственности и других вещных прав", отсутствие разрешения на строительство само по себе не может служить основанием для отказа в иске о признании права собственности на самовольную постройку. В то же время суду необходимо установить, предпринимало ли лицо, создавшее самовольную постройку, надлежащие меры к ее легализации, в частности, к получению разрешения на строительство и/или акта ввода объекта в эксплуатацию, а также правомерно ли отказал уполномоченный орган в выдаче такого разрешения или акта ввода объекта в эксплуатацию.

  Следовательно, отсутствие разрешения на строительство согласно ст. 222 ГК РФ, хотя и является одним из признаков самовольной постройки и основанием  к ее сносу, само по себе не означает, что она по указанной причине безусловно создает угрозу  жизни и здоровью граждан.

Общество в целях  определения  общественной опасности спорного объекта дало согласие на проведение по делу строительно-технической экспертизы. Проведение экспертизы было поручено эксперту ООО "Республиканский центр судебной экспертизы" ФИО6, перед которым были поставлены следующие вопросы: "Определить техническое состояние объекта недвижимости -10(11)-ти этажного многоквартирного жилого дома, расположенного на земельном участке с кадастровым номером 05:40:000054:0102 по адресу: г.Махачкала, в районе дома №106 по ул.Абубакарова и №2 –а по ул.А.ФИО4, и допущены ли при его возведении существенные нарушения градостроительных, строительных, противопожарных норм  и правил,  создает ли указанное здание (строение) угрозу жизни и здоровью граждан?"

Согласно выводам эксперта, строительство фундаментная плита, стены, колонны, ригеля, монолитные железобетонные перекрытия толщиной 160 мм, диафрагмы выполнены в соответствии с  требованиями   проектно-сметной документации. Марка бетона в данных конструкциях превышает проектной-250. Арматура, установленная в железобетонных конструкциях, соответствует   проектным решениям.

Техническое состояние  объекта недвижимости 10-этажного 4-х подъездного многоквартирного жилого дома, расположенного на земельном участке с  кадастровым номером 056406000054:0102 по адресу: г. Махачкала, в районе дома №106, по ул. А.Абубакарова и №2-а по ул. А.ФИО4 хорошее.

При  возведении 10-этажного 4-х подъездного  многоквартирного  жилого дома, расположенного  на земельном участке  с кадастровым номером 056406000054:0102 по адресу: 

<

...>  существенные  нарушения градостроительных и строительных норм не допущены. Жилой дом соответствует требованиям строительных, санитарных и противопожарных норм, предъявляемым к жилым домам. Дом построен качественно и безопасен для проживания в нем  граждан и окружающим. 

           Выводы эксперта, изложенные в заключении 24.12.2018 №1150/18 от 24.12.2018, администрацией  не оспорены и документально не опровергнуты. 

При  таких  обстоятельствах  основания для удовлетворения  исковых требований не имеется и в иска следует отказать. 

Согласно части 1 статьи 90 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее -АПК РФ) арбитражный суд по заявлению лица, участвующего в деле, может принять срочные временные меры, направленные на обеспечение иска или имущественных интересов заявителя (обеспечительные меры).

Определением от 20.03.2018 приняты обеспечительные меры  в виде запрета Управлению Росреестра по РД  совершать регистрационные действия  в отношении 10-ти этажного многоквартирного жилого дома и помещений в нем, расположенного на земельном участке с кадастровым номером 05:40:000054:0102 по адресу: г.Махачкала, в районе дома №106 по ул. Абубакарова и №2-а по ул.А.ФИО4. 

   Согласно ч.2 ст. 168 АПК РФ при принятии решения арбитражный суд решает вопросы о сохранении действия мер по обеспечению иска или об отмене обеспечения иска либо об обеспечении исполнения решения. 

  Поскольку исковые требования не подлежат удовлетворению, суд считает необходимым отменить обеспечительные меры, принятые  определением от 07.12.2018.

  В силу части 1 статьи 82 АПК РФ для разъяснения возникающих при рассмотрении дела вопросов, требующих специальных знаний, суд назначает экспертизу по ходатайству лица, участвующего в деле, или с согласия лиц, участвующих в деле, а также может назначить экспертизу по своей инициативе, если назначение экспертизы предписано законом или предусмотрено договором, необходимо для проверки заявления о фальсификации представленного доказательства или проведения дополнительной либо повторной экспертизы.

  ОАО "Старт", хотя дало согласие на назначение по делу судебной строительно-технической экспертизы",  однако не внесло на депозитный счет денежных средств, подлежащих выплате эксперту. 

   Если дело не может быть рассмотрено и решение принято на основании других представленных сторонами доказательств (часть 2 статьи 108 АПК РФ), суд вправе назначить экспертизу при согласии эксперта (экспертного учреждения, организации), учитывая, что оплата экспертизы в таком случае будет производиться в порядке, предусмотренном частью 6 статьи 110 Кодекса.

  В целях определения экспертом возможности проведения экспертизы, ее стоимости и сроков проведения судом была направлена развернутая информация о содержании экспертизы (примерном перечне разрешаемых вопросов) и объеме исследований  эксперту ООО "Республиканский центр судебной экспертизы". На запрос суда  был получен ответ, согласно которому  стоимость экспертизы составляет 36100 руб.  

  Предварительная  стоимость экспертизы судом установлена в сумме 20000  руб. 

Согласно счету на оплату №2 от 09.01.2019, представленного в материалы дела  ООО Республиканский центр судебной экспертизы",  стоимость экспертизы  составляет 43200 руб.  

Выплата эксперту (экспертному учреждению, организации) вознаграждения в размере, превышающем установленный в определении о назначении экспертизы предварительный размер вознаграждения, может быть произведена только при наступлении указанных обстоятельств и с учетом абзаца второго части 2 статьи 107 АПК РФ. 

  По выполнении экспертом своих обязанностей денежные суммы в размере предварительного размера вознаграждения выплачиваются с депозитного счета суда, дополнительные суммы с учетом части 6 статьи 110 Кодекса подлежат взысканию в пользу эксперта (экспертного учреждения, организации) с участвующих в деле лиц в порядке распределения судебных расходов.

  Эксперт представил калькуляцию. При этом документально ее не обосновал. 

   При таких обстоятельствах суд считает необходимым взыскать с ОАО "Старт" в пользу ООО "Республиканский центр судебной экспертизы" 30000 руб., подлежащих выплате эксперту ФИО7 за проведенную им по поручению арбитражного суда судебной экспертизы от   24.12.2018.

  В соответствии со ст. 1110 АПК РФ с ОАО "Старт" в доход федерального  бюджета  следует взыскать госпошлину в сумме 6000 руб.  

Руководствуясь ст. 97, 110, 167-171, 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд 

РЕШИЛ:

в иске отказать.

          Взыскать с ОАО "Старт"  в доход федерального бюджета  госпошлину в размере 6000 руб.  и в пользу ООО "Республиканский центр судебной экспертизы" (ИНН 

<

***>) 30000 руб. расходов на проведение экспертизы по делу №А15-1130/2018, подлежащие выплате эксперту.

Отменить обеспечительные меры принятые  определением Арбитражного суда Республики Дагестан 20.03.2018 по делу №А15-1130/2018 в виде запрета Управлению Росреестра по РД совершать регистрационные действия в отношении 10-ти этажного многоквартирного жилого дома и помещений в нем, расположенного на земельном участке с кадастровым номером 05:40:000054:0102 по адресу: г.Махачкала, в районе дома №106 по ул. Абубакарова и №2-а по ул.А.ФИО4.           

          Решение может быть обжаловано в Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд в месячный срок со дня его принятия.

 

 Судья                                М.С. Исаев