ДЕВЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

127994, Москва, ГСП-4, проезд Соломенной cторожки, 12

адрес электронной почты: 9aas.info@arbitr.ru

адрес веб.сайта: http://www.9aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

№ 09АП-44210/2017

Дело № А40-147212/15

г. Москва

13 ноября 2017 года

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе

председательствующего судьи  Т.Б. Красновой,

судей А.С. Маслова, М.С. Сафроновой,

при ведении протокола секретарем судебного заседания А.М. Чадамба,

рассмотрев в открытом судебном  заседании апелляционную жалобу 

ЗАО «Шоссе»на определение Арбитражного суда г. Москвы от 07.08.2017 по делу № А40-147212/15, вынесенное судьей Е.А. Пахомовым,об отказе в удовлетворении заявления конкурсного управляющего ООО «Дортрансстрой» о привлечении к субсидиарной ответственности ФИО1 по обязательствам должника в размере 7 496 000 руб.при участии в судебном заседании:от ЗАО «Шоссе»- ФИО2 дов. от 04.07.2017

У С Т А Н О В И Л :

Решением Арбитражного суда города Москвы от 29.06.2016 Общество с ограниченной ответственностью «Дортрансстрой» (далее – ООО «Дортрансстрой», должник) признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство, исполняющим обязанности конкурсного управляющего назначен ФИО3.

В Арбитражный суд города Москвы поступило заявление конкурсного управляющего должника о привлечении учредителя и генерального директора ФИО1 к субсидиарной ответственности по обязательствам должника в размере 7 496 000 руб.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 07.08.2017 в удовлетворении указанного заявления конкурсного управляющего должника отказано.

Не согласившись с вынесенным судом первой инстанции определением кредитор – Закрытое акционерное общество «Шоссе» (далее - ЗАО «Шоссе») обратилось в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит его отменить, принять по делу новый судебный акт.

В апелляционной жалобе ЗАО «Шоссе» указывает на представление конкурсным управляющим должника в материалы дела надлежащих доказательств наличия оснований для привлечения ФИО1 к субсидиарной ответственности. Кроме того, по мнению заявителя апелляционной жалобы, суд первой инстанции пришел к ошибочному выводу о том, что конкурсный управляющий должника не предпринял все необходимые меры для поиска имущества и выявления дебиторской задолженности, а также о недоказанности наличия у этой дебиторской задолженности потребительской ценности. ЗАО «Шоссе» также обращает внимание суда апелляционной инстанции на то, что конкурсный управляющий должника просил привлечь к ответственности не в полном объеме, а лишь от суммы дебиторской задолженности.

В судебном заседании представитель ЗАО «Шоссе» апелляционную жалобу поддержал по доводам, изложенным в ней, просил определение суда первой инстанции от 07.08.2017 отменить, принять по делу новый судебный акт.

Иные лица, участвующие в деле, уведомленные судом о времени и месте слушания дела, в том числе публично, посредством размещения информации на официальном сайте в сети Интернет, в судебное заседание не явились, в связи с чем, апелляционная жалоба рассматривается в их отсутствие, исходя из норм статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Рассмотрев дело в порядке статей 156, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, выслушав объяснения представителя ЗАО «Шоссе», изучив материалы дела, суд апелляционной инстанции не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы и отмены или изменения определения арбитражного суда, принятого в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации.

Заявление конкурсного управляющего должника о привлечении ФИО1 к субсидиарной ответственности основано на положениях пункта 4 статьи 10 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (в редакции, действующей в спорный период; далее – Закон о банкротстве) и мотивировано не исполнением учредителем и бывшим генеральным директором должника обязанности по передаче конкурсному управляющему бухгалтерских и иных документов по деятельности организации, печатей, штампов, материальных и иных ценностей, что не позволило сформировать конкурсную массу в полном объеме.

Суд первой инстанции, отказывая в удовлетворении заявления конкурсного управляющего должника о привлечении ФИО1 к субсидиарной ответственности, исходил из недоказанности совокупности обязательных условий, при наличии которых возможно привлечение к субсидиарной ответственности по обязательствам должника.

Суд апелляционной инстанции соглашается с таким выводом Арбитражного суда города Москвы.

В соответствии с пунктом 4 статьи 10 Закона о банкротстве, если должник признан несостоятельным (банкротом) вследствие действий и (или) бездействия контролирующих должника лиц, такие лица в случае недостаточности имущества должника несут субсидиарную ответственность по его обязательствам.

В силу абзаца четыре пункта 4 статьи 10 Закона о банкротстве  пока не доказано иное, предполагается, что должник признан несостоятельным (банкротом) вследствие действий и (или) бездействия контролирующих должника лиц, в том числе, в случае если документы бухгалтерского учета и (или) отчетности, обязанность по ведению (составлению) и хранению которых установлена законодательством Российской Федерации, к моменту вынесения определения о введении наблюдения (либо ко дню назначения временной администрации финансовой организации) или принятия решения о признании должника банкротом отсутствуют или не содержат информацию об объектах, предусмотренных законодательством Российской Федерации, формирование которой является обязательным в соответствии с законодательством Российской Федерации, либо указанная информация искажена, в результате чего существенно затруднено проведение процедур, применяемых в деле о банкротстве, в том числе формирование и реализация конкурсной массы.

Указанная ответственность контролирующих должника лиц соотносится с нормами об ответственности руководителя за организацию бухгалтерского учета в организациях, соблюдение законодательства при выполнении хозяйственных операций, организацию хранения учетных документов, регистров бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности (статьи 6, статья 29 Федерального закона от 06.12.2011 № 402-ФЗ «О бухгалтерском учете») и обязанностью руководителя должника в установленных случаях предоставить арбитражному управляющему бухгалтерскую документацию (пункт 2 статьи 126 Закона о банкротстве).

Данная ответственность направлена на обеспечение надлежащего исполнения руководителем должника указанных обязанностей, защиту прав и законных интересов лиц, участвующих в деле о банкротстве, через реализацию возможности сформировать конкурсную массу должника, в том числе путем предъявления к третьим лицам исков о взыскании долга, исполнении обязательств, возврате имущества должника из чужого незаконного владения и оспаривания сделок должника. 

Наличие документов бухгалтерского учета и (или) отчетности у руководителя должника предполагается и является обязательным требованием закона. Ответственность руководителя предприятия-должника возникает при неисполнении им обязанности по организации хранения бухгалтерской документации и отражения в бухгалтерской отчетности достоверной информации. 

Ответственность, предусмотренная пунктом 4 статьи 10 Закона о банкротстве, является гражданско-правовой и при ее применении должны учитываться общие положения глав 25 и 59 Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушения обязательств и об обязательствах вследствие причинения вреда в части, не противоречащей специальным нормам Закона о банкротстве. 

Помимо объективной стороны правонарушения, связанной с установлением факта неисполнения обязательства по передаче документации либо отсутствия в ней соответствующей информации, необходимо установить вину субъекта ответственности, исходя из того, приняло ли это лицо все меры для надлежащего исполнения обязательств по ведению и передаче документации, при той степени заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась по характеру обязательства и условиям оборота (пункт 1 статьи 401 Гражданского кодекса Российской Федерации). Отсутствие вины доказывается лицом, привлекаемым к субсидиарной ответственности (пункт 2 статьи 401, пункт 2 статьи 1064 Гражданского кодекса Российской Федерации). 

Следуя правовой позиции, изложенной в постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 06.11.2012 № 9127/12 по делу А40-82872/10-70-400Б, необходимо установить следующие обстоятельства: 

- объективная сторона – установление факта неисполнения обязательства по передаче документации либо отсутствия в ней соответствующей информации;

- субъективная сторона – вина; должно быть установлено, предпринял ли руководитель должника все меры для надлежащего исполнения обязательств по ведению и передаче документации, проявил ли ту степень заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась по характеру обязательства и условиям оборота;

- причинно-следственная связь между отсутствием документации (отсутствием в ней информации или ее искажением) и невозможностью удовлетворения требований кредиторов;

- установление специального субъекта - руководителя должника;

-  размер субсидиарной ответственности, который по общему правилу определяется как сумма требований, включенных в реестр требований кредиторов, но не удовлетворенных в связи с недостаточностью конкурсной массы, при этом размер ответственности может быть снижен, если привлекаемое к ответственности лицо докажет, что размер вреда, причиненного им имущественным интересам кредиторов отсутствием документации существенно меньше размера требований, подлежащих удовлетворению.

Как следует из материалов дела, ФИО1 являлся учредителем и генеральным директором ООО «Дортрансстрой» с 10.02.2015.

Решением от 29.06.2016 Арбитражный суд города Москвы обязал руководителя должника в течение трех дней с даты утверждения конкурсного управляющего передать ему бухгалтерскую и иную документацию должника, печати, штампы, материальные и иные ценности.

Конкурсный управляющий ЗАО «Шоссе» 04.07.2016 направил в адрес  ФИО1 уведомление о необходимости передачи имеющийся бухгалтерской и иной документации, которое осталось без ответа. 

С заявлением о выдаче исполнительного листа на принудительное исполнение решения Арбитражного суда города Москвы от 29.06.2016 конкурсный управляющий должника не обращался.

Однако конкурсным управляющим должника не доказано наличие причинно-следственной связи между отсутствием документации  и невозможностью удовлетворения требований кредиторов.

Конкурсный управляющий должника не приводит доводов, позволяющих сделать вывод о том, что при наличии у него указанной документации существовала бы реальная возможность формирования конкурсной массы. Само по себе отражение дебиторской задолженности в бухгалтерском балансе должника не означает возможность формирования конкурсной массы за счет ее взыскания. 

В своем заявлении о привлечении ФИО1 к субсидиарной ответственности конкурсный управляющий должника ссылается на совершение в период с 05.08.2014 по 10.11.2014 в пользу бывшего генерального директора ряда операций по перечислению денежных средств на общую сумму 1 600 000 руб. При этом конкурсный управляющий указывает на то, что информация о возврате вышеуказанных денежных средств должнику отсутствует, первичные документы по данным операция ему не передавались, иное имущество у ООО «Дортрансстрой» не обнаружено.

Вместе с тем, отсутствие у конкурсного управляющего должника первичной документации по совершенным операциям в пользу ФИО1 не свидетельствует о невозможности обратиться в суд с заявлением о возврате денежных средств. 

В силу положений главы 60 Гражданского кодекса Российской Федерации в результате перечисления денежных средств без правовых оснований у их получателя может возникнуть обязательство, вытекающее из неосновательного обогащения. 

Следовательно, конкурсный управляющий мог обратиться в установленном законом порядке с иском о возврате неосновательно полученных денежных средств.

Таким образом, конкурсный управляющий не обосновал должным образом взаимосвязь отсутствия необходимых, по его мнению, документов с невозможностью удовлетворения требований кредиторов, в связи с чем суд первой инстанции правомерно пришел к выводу об отсутствии оснований для удовлетворения заявления конкурсного управляющего о привлечении бывшего руководителя должника к субсидиарной ответственности. 

Доводы апелляционной жалобы о наличии оснований для привлечения ФИО1 к субсидиарной ответственности были предметом рассмотрения суда первой инстанции, им дана надлежащая оценка, с которой соглашается суд апелляционной инстанции, в том числе по мотивам, изложенным выше.

Действительно, в силу статьи 401 Гражданского кодекса Российской Федерации отсутствие вины доказывается лицом, нарушившим обязательство.

Однако, как указывалось ранее, для привлечения к субсидиарной ответственности помимо вины должна быть установлена причинно-следственная связь между противоправными действиями (бездействием) ФИО1 и невозможностью удовлетворения требований кредиторов. 

Вместе с тем, в нарушение части 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, конкурсным управляющим не представлено доказательств наличия такой  причинно-следственной связи.

Доводы апелляционной жалобы об ошибочности вывода суда первой инстанции о том, что конкурсный управляющий должника не предпринял все необходимые меры для поиска имущества и выявления дебиторской задолженности, а также о недоказанности наличия у этой дебиторской задолженности потребительской ценности отклоняются судом апелляционной инстанции, как не свидетельствующие о принятии неправильного по существу судебного акта.

Не имеет правового значения и довод апелляционной жалобы о том, что конкурсный управляющий должника просил привлечь к ответственности не в полном объеме, а лишь от суммы дебиторской задолженности.

Основанием для отказа в привлечении Пазова З.Х. к субсидиарной ответственности являлось недоказанность конкурсным управляющим должника наличия состава правонарушения, в том числе причинно-следственной связи между противоправными действиями (бездействием) Пазова З.Х. и невозможностью удовлетворения требований кредиторов, а не действия или бездействие конкурсного управляющего по  взысканию дебиторской задолженности или определение им размера субсидиарной ответственности в полном объеме.

Судом апелляционной инстанции рассмотрены все доводы апелляционной жалобы, однако они не опровергают выводы суда, положенные в основу судебного акта первой инстанции, и не могут служить основанием для отмены определения Арбитражного суда города Москвы от 07.08.2017 и удовлетворения апелляционной жалобы.

При указанных обстоятельствах суд апелляционной инстанции считает определение суда первой инстанции обоснованным, соответствующим нормам материального права и фактическим обстоятельствам дела, в связи с чем не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы по изложенным в ней доводам.

Руководствуясь статьями 266 – 269, 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

П О С Т А Н О В И Л:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 07.08.2017 по делу № А40-147212/15 оставить без изменения, а апелляционную жалобу ЗАО «Шоссе» – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа. 

Председательствующий судья:     Т.Б. Краснова

Судьи:     А.С. Маслов

                                                                                                                           М.С. Сафронова