АРБИТРАЖНЫЙ  СУД  ВОРОНЕЖСКОЙ  ОБЛАСТИ

 

ИМЕНЕМ   РОССИЙСКОЙ  ФЕДЕРАЦИИ

Р Е Ш Е Н И Е

 

г. Воронеж                                                                           Дело NА14-6320/2023 

« 28 » октября 2024 г. 

 

Резолютивная часть решения объявлена 21.10.2024.

Решение изготовлено в полном объеме  28.10.2024.                                                                       

 

Арбитражный суд Воронежской области в составе судьи Завидовской Е.С., 

при ведении протокола судебного заседания секретарем Лаврентьевой В.Е., 

рассмотрев в открытом судебном дело заседании по исковому заявлению акционерного общества «РискИнвест», г. Москва (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) (с учетом определения суда о процессуальном правопреемстве от 29.02.2024) 

к акционерному обществу «Апатит», г. Воронеж (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>)

о взыскании задолженности по договору №108-206Р/2019 от 29.03.2019 и неустойки за период с 07.03.2023 по 03.04.2023 с начислением по день фактического исполнения решения суда 

при участии в судебном заседании:

от истца:  явка представителя не обеспечена, извещен;

от ответчика с использованием системы веб-конференции информационной системы «Картотека арбитражных дел» в режиме онлайн-заседания: ФИО1, представитель по доверенности № 252-АП от 03.06.2021;

установил:

общество с ограниченной ответственностью  «Воронеж-Аква» (далее - истец) обратилась в арбитражный суд с иском к акционерному обществу «Апатит» о взыскании 610 070, 40 руб. задолженности по договору №108-206Р/2019 от 29.03.2019 и 345 890, 05 руб. неустойки за период с 07.03.2023 по 22.08.2023 с начислением по день фактического исполнения решения суда (с учетом принятых судом уточнений протокольным определением от 05.09.2023).

Определением суда от 29.02.2024 истец заменен на правопреемника акционерное общество «РискИнвест».

В судебное заседание  истец не явился, о месте и времени судебного заседания извещен надлежаще. На основании статей 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) судебное заседание проводилось в отсутствие истца.

10.10.2024 от истца поступило ходатайство об уточнении иска, в котором он просит взыскать сумму неустойки с 23.08.2023 по день фактического взыскания.

На основании ст. 49, 159 АПК РФ судом приняты заявленные истцом уточнения к рассмотрению.

04.10.2024 и 18.10.2024 от ответчика поступили письменные пояснения по делу.

На основании ст. 159 АПК РФ судом приобщены представленные документы к материалам дела.

В судебном заседании объявлялся перерыв с 15.10.2024 по 21.10.2024.

Из материалов дела следует, что между АО «Метахим» (заказчик) и ООО «Воронеж-аква» (подрядчик) заключен договор подряда №108-206Р/2019 от 29.03.2019 с протоколом согласования разногласий.

В соответствии с п. 1.1 договора предметом договора является выполнение Подрядчиком комплекса работ по инженерным изысканиям, проектированию, демонтажу, строительству, строительно-монтажным, пуско-наладочным работам (испытаниям), вводу объекта в эксплуатацию, достижение гарантийных показателей объектов работ «Станция нейтрализации (СН)» и «Станция приготовления известкового молока (СПИМ)» с учетом обеспечения выполнения работ необходимыми материалами и оборудованием, в соответствии с Техническим заданием (Приложение №№ 1, 1.1, 1.2, 1.3, 1.4, 1.5, 1.6), включая, но не ограничиваясь, следующие работы:

1.1.1.  Разработка проекта производства работ (далее  - ППР) в соответствии с Техническим заданием (Приложение № I Договора);

1.1.2.  Работы по проектированию, включая работы но подготовке: проектной, рабочей документации с подготовкой конструкторской документации на нестандартное оборудование, а также иные работы (услуги), неразрывно связанные с осуществлением проектирования объекта работ, необходимые для достижения результата работ (в объемах проектирования в соответствии с Приложение № 3.1. Договора);

1.1.3.  Проведение авторского надзора за производством строительно-монтажных (СМР) и пуско-наладочных работ (ППР), предусмотренных разработанной рабочей документацией в соответствии с ведомостью разделения объемов работ (Приложение № 1.1, 1.2, 1.3) производится на протяжении всего периода строительства, ввода в эксплуатацию, достижения гарантийных показателей;

1.1.4.  Обеспечение выполнения работ основным технологическим, электрическим, энергетическим оборудованием, оборудованием средств автоматизации, комплектом быстроизнашивающихся частей, материалами и кабельной продукцией с доставкой до места монтажа в соответствии с разделительной ведомостью (Приложение №№ 3.2, 5.3 Договора), при этом Подрядчик начинает изготовление оборудования, либо размещение заказов на изготовление по отдельному уведомлению Заказчика, после согласования опросных листов либо заказных спецификаций на данное оборудование.

1.1.5.  Выполнение работ (услуг) по прохождению экспертизы проектной    документации    и результатов       инженерных       изысканий; согласованию,      заключению,    получению разрешений   по   результатам   рассмотрения проектной      документации,       результатов инженерных изысканий включая экспертизы промышленной         безопасности         (при необходимости) историко-культурной экспертизы (при необходимости), включая, но не ограничиваясь, утверждений во всех необходимых органах, организациях и учреждениях, со всеми внесенными изменениями в технический отчет по инженерным изысканиям, проектную (конструкторскую, рабочую) документацию, до момента получения положительных согласовании, заключений, утверждений; работы (услуги) по авторскому надзору;

1.1.6.  Работы (услуги) по сопровождению получения разрешения на строительство объекта работ, включая предоставление и получение от имени Заказчика необходимых документов, до момента получения положительных согласовании, заключений, утверждений;

1.1.7. Инжиниринговые работы (разработка прикладного программного обеспечения, конфигурирование и параметрирование сетей и активного коммуникационного оборудования/АРМов, и т.п.) систем корпоративных сетей связи, пожарно-охранной сигнализации, пожаротушения,  КИТСО, СМИС и охранного видеонаблюдения и т.д.)

1.1.8. Работы по строительству, включающие работы по подготовке площадки, строительно-монтажные работы во всех разрабатываемых разделах документации, испытания и автономные/локальные/комплексные пусконаладочные работы (ПНР), ввод объекта в эксплуатацию, достижение объектом работ гарантийных проектных показателей; работы по подготовке исполнительной документации, эксплуатационной документации, работы по паспортизации оборудования и трубопроводов для регистрации (постановки на учет), работы по сертификации или декларированию оборудования и трубопроводов, работы (услуги) по строительному контролю, а также иные работы (услуги), неразрывно связанные с осуществлением строительства объекта работ, необходимые для достижения результата работ. Перед началом выполнения работ Подрядчик обязан разработать и согласовать проект производства работ (ПНР) и ресурсную ведомость на материалы.

В силу п. 2.1-2.2 договора стоимость работ по договору является твёрдой и на момент подписания Договора составляет 1 060 000 000,00 руб. (Одни миллиард шестьдесят миллионов руб. 00 коп.) без учета НДС, и определена Протоколом согласования договорной цены (Приложение № 7) в том числе:

2.1.1. Стоимость работ по проектированию, включая работы по подготовке конструкторской документации на нестандартное оборудование, а также иные работы (услуги), неразрывно связанные с осуществлением проектирования объекта работ, включая прохождение всех необходимых государственных/негосударственных экспертиз (согласно Приложению № 1.1), является твёрдой и составляет составляет 87 930 000,00 (Восемьдесят семь миллионов девятьсот тридцать тысяч рублей 00 копеек), без учета НДС;

2.1.2. Стоимость строительно-монтажных работ является твердой и составляет в разрезе:

-  Стоимость демонтажных работ и выноса сетей составляет 18 660 000,00 руб. (Восемнадцать миллионов шестьсот шестьдесят тысяч руб. 00 коп.), без учета НДС;

-  Стоимость СМР и материалов составляет 485 000 000,00 руб. (Четыреста восемьдесят пять миллионов руб. 00 коп.), без учета НДС;

-  Стоимость оборудования составляет 439 410 000,00 руб. (Четыреста тридцать девять миллионов четыреста десять тысяч руб.00 коп.), без учета НДС;

2.1.3. Стоимость шеф-монтажных и пусконаладочных работ, включая проведение гарантийных испытаний, является твёрдой и составляет:

-  Стоимость шеф-монтажных работ составляет 10 000 000,00 руб. (Десять миллионов руб. 00 коп.), без учета НДС;

-  Стоимость ПНР, включая инжиниринговые работы составляет 9 000 000,00 руб. (Девять миллионов руб. 00 коп.), без учета НДС, с учетом обучения персонала;

2.1.4. Стоимость работ по авторскому надзору составляет 10 000 000, 00 руб. (Десять миллионов руб.00 коп.), без учета НДС;

В соответствии с п.3.1. договора календарные сроки выполнения работ определяются по согласованию с Заказчиком, установлены Графиком производства Работ (Приложение № 26). Начало выполнения работ по ПИР до заключения договора. Окончание выполнения работ: СПИМ - 01.07.2020г.; СН- 25.12.2020г.

01.04.2019 АО «Метахим» прекратило деятельность путем реорганизации в форме присоединения к АО «Апатит».

16.05.2022 между ООО «Воронеж-Аква» и АО «Апатит» заключено дополнительное соглашение № 9, из которого следует, что в рамках реализации инвестиционного проекта 16183-034 «Стратегическое развитие ВФ АО «Апатит» на период до 2025 года» Стороны пришли к соглашению внести в Договор подряда № №108-026Р/2019 от «29» марта 2019 г. следующие изменения и дополнения:

Пункт 1.1. Договора изменить, изложив в следующей редакции: «1.1. Предметом настоящего Договора является выполнение Подрядчиком проектно-изыскательских работ (разработка рабочей документации и пояснительных записок в части ТХ. АТХ, ЭМ, КППиА. АР, КЖ, КМ, ГП. ОВиК, ПОД и ПОС), поставка основного и вспомогательного оборудования, выполнение строительно-монтажных работ по объектам работ «Станция нейтрализации» и «Станция приготовления известкового молока», включая, следующие работы:

1.1.1.  ЭТАП № 1. Выполнение работ по объектам «Станция нейтрализации (СН)» и «Станция приготовления известкового молока(СПИМ)», в том числе:

1.1.1.1.         Выполнение Работы по проектированию, включая работы по подготовке рабочей документации (далее по тексту также - проектная продукция) с подготовкой конструкторской документации на нестандартное оборудование в соответствии с Техническим заданием(Приложение №1 к Договору) и Разделительной ведомостью объемов работ (Приложение №1 К Дополнительному соглашению № 8 к Договору).

1.1.1.2.Проведение авторского надзора за производством строительно-монтажных работ (СМР). предусмотренных разработанной рабочей документацией в соответствии с Разделительной ведомостью объемов работ (Приложение № I к Дополнительному соглашению № 8 к Договору);

1.1.1.3.Поставка основного и дополнительного оборудования в соответствии со «Спецификацией основного и дополнительного оборудования» (Приложении №3 к Дополнительному соглашению №8 к Договору):

1.1.1.4.Выполнение строительно-монтажных работ в соответствии с Разделительной ведомостью объемов работ (Приложение №1 к Дополнительному соглашению № 8 к Договору).

1.1.2.  ЭТАП № 2. Выполнение работ по объектам «Станция нейтрализации (СН)» и «Станция приготовления известкового молока(СПИМ)». в том числе:

1.1.3.Выполнение шеф-монтажных работ поставленного по Договору основного и вспомогательного оборудования.

1.1.4. Выполнение шеф-наладочных работ технологического процесса согласно ГОСТ Р 56203-2015. Объем проводимых шеф-наладочных работ составляет 180 чел/дней.

1.1.4.1. Выполнение авторского надзора по объекту «Станция нейтрализации (СН)» за производством строительно-монтажных работ (СМР), предусмотренных разработанной рабочей документацией в соответствии с Разделительной ведомостью объемов работ (Приложение № 1 к Дополнительному соглашению № 8 к Договору);

2.   Пункт 2.1. Договора изменить, изложив в следующей редакции: «2.1. Стоимость работ по настоящему Договору является твердой и составляет 206 383 336 рублей 56 копеек (Двести шесть миллионов триста восемьдесят три тысячи триста тридцать шесть рублей 56 копеек), цена не включает налог на добавленную стоимость (НДС), налог рассчитывается сверх цены по действующей на момент выполнения работ/оказания услуг ставке, и определена Протоколом согласования договорной цены (Приложение № 1 к Дополнительному соглашению №9 к Договору), в том числе: 2.1.1. «Станция нейтрализации (СН)»:

а) стоимость разработки рабочей документации и пояснительных записок в части ТХ, АТХ, ЭМ, КИПиА, АР, КЖ, КМ, ГП, ОВиК, ПОД и ПОС, является твердой и составляет 35 098 366 рублей 50 копеек (Тридцать пять миллионов девяносто восемь тысяч триста шестьдесят шесть рублей 50 копеек), цена не включает налог на добавленную стоимость (НДС), налог рассчитывается сверх цены по действующей на момент выполнения работ/оказания услуг ставке;

б)      стоимость авторского надзора, является твердой и составляет 3 856 140 рублей 00 копеек (Три миллиона восемьсот пятьдесят шесть тысяч сто сорок рублей 00 копеек), в том числе стоимость работы по Этапу № 1 составляет 385 614, 00 (Триста восемьдесят пять тысяч шестьсот четырнадцать рублей 00 копеек), стоимость работ по Этапу № 2 составляет 3 470 526,00 (Три миллиона четыреста семьдесят тысяч пятьсот двадцать шесть рублей 00 копеек). Цена не включает налог на добавленную стоимость (НДС), налог рассчитывается сверх цены по действующей на момент выполнения работ/оказания услуг ставке.

в)  стоимость строительно-монтажных работ и материалов является твердой и составляет 6 114 246 рублей 46 копеек (Шесть миллионов сто одиннадцать тысяч двести сорок шесть рублей 46 копеек), цена не включает налог на добавленную стоимость (НДС), налог рассчитывается сверх цены по действующей на момент выполнения работ/оказанияуслуг ставке. Цена определяется на основании Локальных смет № 825/21, 827/21, 829/21, 830/21 (Приложение №6.1, 6.2.,6.4, 6.5 к Дополнительному соглашению №8) составленной в ценах 2000 года с применением среднего индекса перехода в текущие цены 16,582.;

г)       стоимость основного технологического оборудования, в том числе проведение шеф-монтажных и шеф-наладочных работ, составляет 107 984 348 рублей 56 копеек (Сто семь миллионов девятьсот восемьдесят четыре тысячи триста сорок восемь рублей 56 копеек), в том числе выполнение шеф-монтажных и шеф-наладочных работ, и определенаСпецификацией основного и дополнительного оборудования (Приложение № 3 к Дополнительному соглашению № 8); цена не включает налог на добавленную стоимость (НДС), налог рассчитывается сверх цены по действующей на момент выполнения работ/оказания услуг ставке

д)  стоимость дополнительного технологического оборудования, в том числе проведение шеф-монтажных и шеф-наладочных работ, составляет 3 348 941 рубль 49 копеек (Три миллиона триста сорок восемь тысяч девятьсот сорок один рубль 49 копеек), в томчисле выполнение шеф-монтажных и шеф-наладочных работ, и определена Спецификацией основного и дополнительного оборудования (Приложение № 3 к Дополнительному соглашению №8). Цена не включает налог на добавленную стоимость (НДС), налог рассчитывается сверх цены по действующей на момент выполнения работ/оказания услугставке,

2.1.2. «Станция приготовления известкового молока (СПИМ)»:

а) Стоимость разработки рабочей документации и пояснительных записок в части ТХ, АТХ, ЭМ, КИПиА, АР, ОС, КМ, ГП, ОВиК, ПОД и ПОС, является твердой и составляет 18 438 043 рубля 50 копеек (Восемнадцать миллионов четыреста тридцать восемь тысячсорок три рубля 50 копеек), цена не включает налог на добавленную стоимость (НДС), налог рассчитывается сверх цены по действующей на момент выполнения работ/оказания услуг ставке;

б)       стоимость авторского надзора, является твердой и составляет 203 796 рублей 00 копеек (Двести три тысячи семьсот девяносто шесть рублей 00 копеек), цена не включает налог на добавленную стоимость (НДС), налог рассчитывается сверх цены по действующей на момент выполнения работ/оказания услуг ставке;

в)  стоимость строительно-монтажных работ и материалов, является твердой и составляет 537 522 рубля 11 копеек (Пятьсот тридцать семь тысяч пятьсот двадцать два рубля 11 копеек), цена не включает налог на добавленную стоимость (НДС), налог рассчитывается сверх цены по действующей на момент выполнения работ/оказания услугставке. Цена определяется на основании Локальной сметы 828/21 (Приложение № 6.3 к Дополнительному соглашению № 8), составленной в ценах 2000 года с применением среднего индекса перехода в текущие цены 16,582;

г)       стоимость основного технологического оборудования, в том числе проведение шеф- монтажных и шеф-наладочных работ, составляет 30 096 931 рубль 94 копейки (Тридцать миллионов девяносто шесть тысяч девятьсот тридцать один рубль 94 копейки), цена не включает налог на добавленную стоимость (НДС), налог рассчитывается сверх цены по действующей на момент выполнения работ/оказания услуг ставке и определена Спецификацией основного и дополнительного оборудования (Приложение № 3 к Дополнительному соглашению);

д)  стоимость дополнительного технологического оборудования, в том числе проведение шеф-монтажных и шеф-наладочных работ, составляет 705 000 рублей 00 копеек (Семьсот пять тысяч рублей 00 копеек), цена не включает налог на добавленную стоимость (НДС), налог рассчитывается сверх цены по действующей на момент выполненияработ/оказания услуг ставке, и определена Спецификацией основного и дополнительного оборудования (Приложение № 3 к Дополнительному соглашению №8).

Перечень и стоимость основного и дополнительного оборудования установлены «Спецификацией основного и дополнительного оборудования» (Приложение №3 к Дополнительному соглашению №8).»

Пункт 3.1.1 Договора изменить, изложив в следующей редакции:

«3.1.1. Сроки выполнения работ: 3.1.1.1. «Станция нейтрализации (СН)»: 

Этап 1. 09.01.2020-31.03.2022.

Проектирование - 09.01.2020-05.11.2021, в том числе: согласование с Заказчиком ТКП (технической документации) по ВРЩ, СПИМ, СН, БКТП с ГРЩ и трансформаторами, КИП до 06.08.2021;

сдача комплекта чертежей марки КЖ (фундамент БКТП) до 06.10.2021;

сдача раздела РД-ЭС, СПИМ-ЭМ, СН-ЭМ до 15.10.2021; сдача сметной документации до 26.10.2021;

передача раздела ООС для прохождения экспертизы промышленной безопасности до 30.09.2021 (предоставляет Заказчик);

согласование РД (комплектов ЭС и ЭМ) и сметной документации с Заказчиком до 30.10.2021; завершение экспертизы промышленной безопасности и получение заключения по СПИМ и СН до 05.11.2021.

Поставка оборудования согласно «Спецификации основного и дополнительного оборудования» (Приложение № 3 к Дополнительному соглашению №8) - до 30.12.2021».

 CMP: 06.04.2020-30.12.2021

Авторский надзор до 31.03.2022г. 

Этап 2. 11.05.2022-31.12.2022

Авторский надзор: начало работ - в течение 5 календарных дней с даты направления уведомления Заказчиком о начале выполнения работ: окончание работ 30.07.2022.

Шеф-монтажные работы: начало работ - в течение 5 календарных дней с даты направления уведомления Заказчиком о начале выполнения работ. Окончание работ не позднее 31.12.2022.

Шеф-наладочные работы начало работ - в течение 5 календарных дней с даты направления уведомления Заказчиком о начале выполнения работ. Окончание работ не позднее 31.12.2022.

3.1.1.2. «Станция приготовления известкового молока (СПИМ)»: 

Этап 1.09.01.2020-31.03.2022.

Проектирование - 09.01.2020-05.11.2021. в том числе: 

согласование с Заказчиком ТКП (технической документации) по ВРЩ, СПИМ. СП. БКТ11 с ГРЩ и трансформаторами, КИП до 06.08.2021;

сдача комплекта чертежей марки КЖ (фундамент БКТП) до 06.10.2021; сдача раздела РД-ЭС, СПИМ-ЭМ, СН-ЭМ до 1 5.10.2021; 

сдача сметной документации до 26.10.2021;

передача раздела ООС для прохождения экспертизы промышленной безопасности до 30.09.2021 (предоставляет Заказчик);

согласование РД (комплектов ЭС и ЭМ) и сметной документации с Заказчиком до 30.10.2021; завершение экспертизы промышленной безопасности и получение заключения по СПИМ и СП до 05.11.2021.

Поставка оборудования согласно «Спецификации основного и дополнительного оборудования» (Приложение № 3 к Дополнительному соглашению №8) - до 30.12.2021». 

 СМР: 06.04.2020-30.12.2021 

Авторский надзор до 31.03.2022г. 

Этап 2. 11.05.2022-31.12.2022.

Шеф-монтажные работы: начало работ - в течение 5 календарных дней с даты направления уведомления Заказчиком о начале выполнения работ: окончание работ не позднее 31.12.2022.

Шеф-наладочные работы начало работ - в течение 5 календарных дней с даты направления уведомления Заказчиком о начале выполнения работ. Окончание работ не позднее 31.12.2022.

Как указал истец в исковом заявлении, работы по Этапу № 1 выполнены и приняты и оплачены заказчиком. 

Ссылаясь на выполнение работ по Этапу № 2, подрядчиком в адрес заказчик направлен Итоговый акт от 28.12.2022 и счета на оплату посредством  электронной системы документооборота Диадок 30.12.2022.

13.01.2023 ответчиком направлен мотивированный отказ от подписания итогового акта Этапа № 2 по договору.

Подрядчик не согласился с доводами заказчика относительно мотивов отказа от итогового акта и направил в адрес заказчика письмо от 23.01.2023 № 27 с требованием оплатить выполненные работы.

Неисполнение требований претензии послужило основанием для обращения подрядчика с иском в суд с заявленными требованиями. 

В ходе судебного разбирательства ответчиком представлен подписанный 20.04.2024 итоговый акт Этапа № 2.

Проанализировав условия договора №108-206Р/2019 от 29.03.2019, суд приходит к выводу, что данный договор по своей правовой природе относится к категории договоров подряда, в связи с чем, отношения сторон по нему регулируются главой 37 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ).

Согласно ст. 702 ГК РФ по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

В силу статьи 740 ГК РФ по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену.

В силу пункта 4 статьи 753 ГК РФ сдача результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляются актом, подписанным обеими сторонами. При отказе одной из сторон от подписания акта в нем делается отметка об этом и акт подписывается другой стороной.

Согласно п.6 дополнительного соглашения № 9 стороны пришли к взаимной договоренности о том, что работа по договору считается выполненной в полном объеме, а результат достигнутым, с момента подписания сторонами без замечаний Итогового акта по Этапу № 1, Итогового акта по Этапу № 2. Итоговый акт по Этапу № 1 оформляется Подрядчиком и направляется Заказчику после выполнения Подрядчиком работ по проектированию, строительно-монтажных работ, поставке оборудования по объектам «Станция нейтрализации» и «Станции приготовления известкового молока», работ по проведению авторского надзора по объекту «Станция приготовления известкового молока (СПИМ)». Срок подписания Итогового акта по Этапу № 1 со стороны Заказчика в случае отсутствия замечаний - в течение 10 (десяти) календарных дней с Даты получения его от Подрядчика, но не позднее 05.06.2022. Итоговый акт по Этапу № 2 оформляется Подрядчиком и направляется Заказчику после выполнения Подрядчиком шеф-монтажных, шеф-наладочных работ по объектам «Станция нейтрализации (СН)» и «Станция приготовления известкового молока (СПИМ)», работ по авторскому надзору по объекту «Станция нейтрализации (СН)».

Порядок оплаты выполненных работ  установлен п.9.1.1-9.1.3 договора в редакции дополнительного соглашения № 9.

Из пункта 1 статьи 746 ГК РФ следует, что оплата выполненных подрядчиком работ производится заказчиком в размере, предусмотренном сметой, в сроки и в порядке, которые установлены законом или договором строительного подряда. При отсутствии соответствующих указаний в законе или договоре оплата работ производится в соответствии со статьей 711 ГК РФ.

Как следует из уточнений исковых требований истца, размер задолженности ответчика по оплате выполненных работ составляет 610 070, 40 руб. 

Ответчик полагает, что сумма в размере 434 740, 83 руб. (письменные пояснения от 18.10.2024) не подлежит оплате ввиду зачета встречных требований.

В письменных пояснениях  от 31.08.2023 ответчик ссылается на пункт 9.1.6 договора, приводя в тексте не согласованную сторонами редакцию договора.

В соответствии с п.9.1.6 договора в согласованной сторонами редакции договора протоколом разногласий окончательный расчет в размере 10% от стоимости ПИР, СМР, ПНР производится Заказчиком после полного завершения всех работ по договору, включая устранение дефектов и недоделок, выявленных при приемке предмета договора, завершения всех необходимых пуско-наладочных работ, подписания двустороннего Акта об успешном завершении гарантийных испытаний, а так же предоставления документов по п. 8.2.2.10 Договора и при условии отсутствия оснований для перехода обеспечительного платежа в собственность Заказчика. Также указанные 10% от стоимости работ от каждого принятого Отчета о выполненных работах являются обеспечительным платежом Подрядчика.

Вместе с тем, ответчиком не были оплачены по Итоговому акту № 2 10% от стоимости авторского надзора по Этапу № 1 по объекту «Станция нейтрализации»,  10% стоимости авторского надзора по Этапу № 1 по объекту «Станция приготовления известкового молока» и 5 % от стоимости оборудования, в то время как положения п.9.1.6 договора говорят об обеспечительном платеже стоимости ПИР, СМР, ПНР.

В пункте 19 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 11.06.2020 N 6 "О некоторых вопросах применения положений Гражданского кодекса Российской Федерации о прекращении обязательств" (далее - постановление N 6) разъяснено, что обязательства могут быть прекращены зачетом после предъявления иска по одному из требований. В этом случае сторона по своему усмотрению вправе заявить о зачете как во встречном иске, так и в возражении на иск, юридические и фактические основания которых исследуются судом равным образом.

Ссылаясь на то, что выявленные при выполнении строительно-монтажных работ недостатки разработанной истцом документации повлекли необходимость выполнения дополнительных работ ООО «Дедал-Строй» на сумму 372 635 руб. без НДС (434 740, 83 руб. с учетом НДС), ответчик заявил о зачете указанной суммы.

В силу правового подхода, изложенного в определении Верховного Суда Российской Федерации от 29.01.2018 N 304-ЭС17-14946, прекращение договора подряда порождает необходимость соотнесения взаимных предоставлений сторон по этому договору и определения завершающей обязанности одной стороны в отношении другой.

Согласно п. 9.15 договора стороны подтверждают, что обязательство Заказчика по оплате Подрядчику стоимости Работ также может быть прекращено в соответствующей части зачетом денежных средств, следуемых к уплате Подрядчиком в пользу Заказчика, включая возмещение расходов за энергоресурсы, суммы неустойки (проценты, пени, штрафы), начисленной Подрядчику по настоящему Договору, и/или суммы убытков, возникших по вине Подрядчика, на основании одностороннего заявления Заказчика, в том числе и по требованиям, срок исполнения по которым не наступил.

Как следует из представленных ответчиком документов  после приемки работ по Этапу № 1, включающее в себя выполнение работ по проектированию, субподрядчиком истца ООО «Регион» (запрос о согласовании субподрядчика № 455 от 21.02.2019) выданы:

-  техническое решение № 1: в связи с выполнением отверстий в стенах резервуара с заделкой и футеровкой в соответствии с РП КЖ-3. при монтаже насосов по проекту ТХ выяснилось, что данные отверстия несоосны с всасом насосов. Для минимизации переделок (чтобы не разбирать стены и не переделывать футеровку) было принято решение поднять рамы насосов для соблюдения соосности;

- техническое решение № 12 на перенос расходомера. В РД данный прибор был на площадке попадавшей под демонтаж. Перенесен в связи с невозможностью обслуживания;

- техническое решение №15 на переврезку трубопровода № 1 перед ершовыми смесителями. Ошибка РД. По проекту не выполнить, так как мешало потолочное покрытие;

- техническое решение № 16 на подьем УП2,3 на раме. Не бились высоты всаса и фланца. Поднимали емкости.

Согласно п. 10.8 договора в случае выявления Заказчиком после приемки работ несоответствия качества работ (дефекта), Работы, выполненные с нарушением технологии, ГОСТ, СП и отступлениями от ПД, включая материалы и оборудование, условиям настоящего Договора, Заказчик вызывает заказным письмом с уведомлением, либо телеграммой с уведомлением, либо иным согласованным сторонами способом, представителя Подрядчика для составления Акта дефектации. Подрядчик обязан обеспечить явку своего представителя в течение 3-х календарных дней с даты получения уведомления. Подрядчик обязан обеспечить наличие у представителя подлинника доверенности с правом участия в составлении и подписания Акта дефектации. В случае неявки представителя Подрядчика в указанный срок и (или) в случае отказа представителя Подрядчика от подписания Акта дефектации Акт составляется Заказчиком в одностороннем порядке, либо с участием представителя ТПП Ленинградской области, либо представителя иной экспертной организации, имеет юридическую силу двухстороннего документа, является обязательным для исполнения Сторонами. Расходы Заказчика, связанные с установлением, подтверждением, устранением дефекта, включая расходы на экспертизу, Подрядчик возмещает в полном объеме. Подрядчик вправе в течение грех календарных дней с момента получения уведомления о вызове представителя предложить Заказчику провести экспертизу за счет Подрядчика. В противном случае Подрядчик лишается права ссылаться на отсутствие экспертного заключения по выявленным недостаткам. При этом кандидатура эксперта и экспертная организация выбирается по соглашению сторон, а при отсутствии достижения соглашения между сторонами, кандидатура эксперта определяется Заказчиком.

Выявленные Заказчиком недостатки по качеству выполненных Работ, а также иные расходы, связанные с устранением недостатков, устраняются за счет Подрядчика без дополнительной оплаты в сроки, указанные в Акте дефектации. Заказчик вправе привлечь третьих лиц для устранения недостатков либо устранить недостатки самостоятельно, при этом все расходы по устранению недостатков в полном объеме возлагаются на Подрядчика. Подрядчик обязан возместить Заказчику расходы в течение 10 календарных дней с момента их предъявления требования.

С учетом изложенных обстоятельств, судом установлено, что о выявленных недостатках проектной документации истец извещен, поскольку технические решения на их устранение разрабатывались субподрядчиком истца, а право ответчика на устранение недостатков силами третьих лиц предусмотрено п. 10.8 договора.

Ответчиком представлены акты о приемке выполненных ООО «Дедал-Строй» работ №146 от 13.12.2022, №151 от 13.12.2022, №167 от 13.12.2022, №163 от 13.12.2022 на сумму 372 635 руб. без учета НДС и платежные поручения от 28.12.2022 об их оплате.

Доказательств того, что выполнение дополнительных работ не связано с некачественными работами истца по проектированию, истцом не представлено.

Согласно статье 386 ГК РФ должник вправе выдвигать против требования нового кредитора возражения, которые он имел против первоначального кредитора, если основания для таких возражений возникли к моменту получения уведомления о переходе прав по обязательству к новому кредитору. 

С учетом установленных судом обстоятельств, суд приходит к выводу о прекращении обязательств по оплате выполненных работ на сумму 434 740, 83 руб. путем зачета встречных однородных требований.

Также ответчик ссылается удержание 175 329, 57 руб. в счет выполнения гарантийных обязательств, в  частотности были выявлены недостатки  в частного преобразователя Е4-8400-001Н.

Как следует из пояснений ответчика, в силу п.9.2.6 договора подрядчик обязан предоставить банковскую гарантию исполнения договора на гарантийный период в размере 3% от цены контракта.

Доказательств предоставления банковской гарантии суду не представлено.

Как следует из пояснений истца, сумма в размере 175 329, 57 руб.  является гарантийным удержанием в счет обеспечения обязательств согласно условий договора. В случае отсутствия недостатков по окончании срока гарантийного периода вопрос, связанный с гарантийными удержаниями разрешается с Подрядчиком - ООО «Воронеж-Аква». На текущий момент недостатки в части работы частотного преобразователя устранены, однако гарантийный срок не истек, появление недостатков в гарантийный период не исключено.

Суд не может согласиться с указанной позицией истца, поскольку несмотря на наличие закрепления обязанности предоставить обеспечение исполнения гарантийных обязательств, условие удержания  в счет обеспечения денежных средств  - наличие соглашения об этом в договоре.

В рассматриваемом случае договор таких условий не содержит, а  обязанность по полной оплате выполненных работ по авторскому надзору и оборудования не является  обязанностью стороны, обусловленной исполнением другой стороны обязанности по предоставлению гарантийного обеспечения 

С учетом изложенного, с ответчика в пользу истца следует взыскать 175 329, 57 руб.  задолженности. В остальной части требований следует отказать.

Истцом заявлены требования о взыскании неустойки в размере 345 890, 05 руб. за период с 07.03.2023 по 22.08.2023 с начислением по день фактической оплаты суммы долга.

Согласно пункту 1 статьи 330 Гражданского кодекса Российской Федерации неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения.

Согласно п.11.8 договора в редакции протокола разногласий в случае нарушения заказчиком сроков оплаты предусмотренных договоров по требованию подрядчика заказчик обязан уплатить пеню в размере 0, 05% от суммы задолженности по оплате за каждый день просрочки.

В соответствии с условиями договора и п. 9.1.1, 9.1.2 дополнительного соглашения №9, а также итоговым актом №2: 

-окончательный расчет в размере 10% от стоимости авторского надзора по Этапу №1 по объекту «Станция нейтрализации (СН)», что составляет 46 273,68 (сорок шесть тысяч двести семьдесят три рубля 68 копеек), в том числе НДС 20 % производится заказчиком в течение 30 календарных дней  после подписания заказчиком итогового акта.

-  окончательный расчет в размере 10% от стоимости авторского надзора по Этапу №1 по объекту «Станция приготовления известкового молока (СПИМ)», что составляет 24 455,52 (двадцать четыре тысячи четыреста пятьдесят пять рублей 52 копейки), в том числе НДС 20 % производится заказчиком в течение 30 календарных дней  после подписания заказчиком итогового акта.

-  окончательный расчет в размере 5% от стоимости оборудования, что составляет 8 528 113,32 (восемь миллионов пятьсот двадцать восемь тысяч сто тринадцать рублей 32 копейки), в том числе НДС 20% производится заказчиком в течение 30 календарных дней  после подписания заказчиком итогового акта.

ИТОГО: 8 598 842, 52 руб. (восемь миллионов пятьсот девяносто восемь тысяч восемьсот сорок два рубля 52 коп.).

Итоговый акт от 28.12.2022 и счета на оплату посредством  электронной системы документооборота Диадок 30.12.2022.

13.01.2023 ответчиком направлен мотивированный отказ от подписания итогового акта Этапа № 2 по договору, в связи с отсутствием актов на шеф-монтажные и шеф-наладочные работы, а также несением издержек ввиду ошибок в рабочей документации.

Подрядчик не согласился с доводами заказчика относительно мотивов отказа от итогового акта и направил в адрес заказчика письмо от 23.01.2023 № 27.

Суд полагает, что доводы подрядчика обоснованны, ввиду того, что акты на шеф-монтажные и шеф-наладочные работы не предусмотрены договором, а наличие убытков влечет возможность сальдирования, но не отказ в принятии работ и их оплаты в части не покрытой сальдированием.

С учетом необоснованности мотивов отказа заказчика от подписания акта выполненных работ, суд полагает правомерным начисление неустойки на сумму долга за заявленный истцом период с 07.03.2023 по 22.08.2023, с учетом даты передачи акта (30.12.2022) и 30-дневного срока оплаты.

Учитывая назначение института неустойки и ее роль для надлежащего исполнения сторонами возникших гражданско-правовых обязательств, в п. 65 постановления Пленум Верховного Суда Российской Федерации от 24 марта 2016 г. N 7 "О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств" разъяснено, что по смыслу ст. 330 ГК РФ истец вправе требовать присуждения неустойки по день фактического исполнения обязательства (в частности, фактической уплаты кредитору денежных средств, передачи товара, завершения работ).

Согласно статье 333 ГК РФ, если подлежащая уплате неустойка явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства, суд вправе уменьшить неустойку. 

Согласно пункту 71 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.03.2016 N 7 "О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств" если должником является коммерческая организация, индивидуальный предприниматель, а равно некоммерческая организация при осуществлении ею приносящей доход деятельности, снижение неустойки судом допускается только по обоснованному заявлению такого должника, которое может быть сделано в любой форме (пункт 1 статьи 2, пункт 1 статьи 6, пункт 1 статьи 333 ГК РФ).

Ответчик ходатайство о снижении неустойки, равно как и доказательства ее несоразмерности, суду не предъявил.

Согласованный размер неустойки 0,05 % не является чрезмерным.

С учетом положений Постановления Пленума Высшего Арбитражного суда Российской Федерации от 24.03.2016 N 7, оснований для уменьшения размера неустойки в порядке положений статьи 333 ГК РФ судом не усматривается.

С учетом ретроактивности зачета, принимая для расчета сумму задолженности в размере 8 164 101, 69 руб. на 07.03.2023, с учетом поступивших оплат сумма неустойки на 22.08.2023 составила 308 849, 41 руб.

На основании изложенного, с ответчика в пользу истца следует взыскать 308 849, 41 руб. пени за период с 07.03.2023 по 22.08.2023, неустойку на сумму долга начиная с 23.08.2023 по день фактического исполнения обязательства, исходя из ставки 0,05% за каждый день просрочки.

При подаче иска истцом по платежному поручению №652 от 11.04.2023  уплачена государственная пошлина в сумме   66 596 руб.

Исходя из уточненных исковых требований, размер государственной пошлины по делу составляет 22 119 руб.

На основании ст. 333.40 НК РФ истцу из федерального бюджета следует возвратить 44 477 руб. излишне уплаченной государственной пошлины.

На основании статьи 110 АПК РФ, с ответчика в пользу истца следует взыскать 11 203 руб. расходов по государственной пошлине, в остальной части расходы по оплате государственной пошлины относятся на истца.

 

На основании изложенного, руководствуясь статьями 65, 102, 110, 167-171, 176, 180, 181 АПК РФ, арбитражный суд 

 

РЕШИЛ:

Взыскать с акционерного общества «Апатит», г. Воронеж (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) в пользу акционерного общества «РискИнвест», г. Москва (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) 175 329, 57 руб. задолженности, 308 849, 41 руб. пени за период с 07.03.2023 по 22.08.2023, неустойку на сумму долга начиная с 23.08.2023 по день фактического исполнения обязательства, исходя из ставки 0,05% за каждый день просрочки и   11 203 руб. расходов по государственной пошлине.

В остальной части требований отказать.

Возвратить акционерному обществу «РискИнвест», г. Москва (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) из федерального бюджета 44 477 руб. излишне уплаченной государственной пошлины.

Решение может быть обжаловано в течение месяца со дня его принятия в Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд и в течение двух месяцев со дня вступления в законную силу в Арбитражный суд Центрального округа путем подачи жалобы, через арбитражный суд, принявший решение.

 

Судья Арбитражного суда

Воронежской области                                                                  Е. С. Завидовская