СЕДЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

улица Набережная реки Ушайки, дом 24, Томск, 634050, http://7aas.arbitr.ru

 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

 

город Томск                                                                                           Дело №А45-9836/2020

Резолютивная часть постановления объявлена 23 марта 2022 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 28 марта 2022 года.

 

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего  

 

Усаниной Н.А., 

судей

 

Иващенко А.П.,  

ФИО1, 

при ведении протокола судебного заседания  секретарем судебного заседания ФИО2 с использованием средств аудиозаписи в режиме веб-конференции рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу исполняющего обязанности конкурсного управляющего ФИО3 (№07АП-5071/2021(18)) на определение от 24.01.2022 Арбитражного суда Новосибирской области  по делу №А45-9836/2020 (судья Бродская М.В.) о несостоятельности (банкротстве) должника - общества с ограниченной ответственностью «НСК Холди» (630025, 

<

...>, ОГРН: 

<

***>, ИНН: 

<

***>), принятое по ходатайству конкурсного управляющего должника об истребовании документов.

В судебном заседании приняли участие: 

В режиме веб-конференции:

от и.о. конкурсного управляющего ФИО3: ФИО4 по доверенности от 29.07.2021, техническое подключение к онлайн-заседанию не  обеспечил: без участия;

от ФИО5:  ФИО6 по доверенности от  16.11.2021, паспорт.

 

                                                               УСТАНОВИЛ:

в деле о банкротстве общества с ограниченной ответственностью «НСК Холди» (далее - ООО «НСК Холди»), его  конкурсный управляющий ФИО3 23.07.2021 обратился  в Арбитражный суд  Новосибирской области с заявлением  об обя-

зании бывшего генерального директора ООО «НСК Холди» ФИО5 обеспечить передачу конкурсному управляющему ФИО3  бухгалтерской базы 1С ООО «на электронном носителе»;   электронные носители, обеспечивающие подписание электронной цифровой подписью; логины и пароли ко всем личным кабинетам, использовавшимся для сдачи отчетности ООО «НСК Холди»;  учредительные документы, в том числе оригиналы свидетельств ИНН, ОГРН;  корпоративные документы.

В материалы дела от заявителя в последний день рассмотрения заявления поступило заявление об уточнении требований, просил истребовать ещё и перечень дебиторов и соглашения об уступке прав требований к ООО «Бест Прайс», а также начислить пени 10 000 руб. в день за не передачу.

Уточнения заявленного требования в части дополнительного истребования перечня дебиторов и Соглашений об уступке прав требований к ООО «Бест Прайс» судом не были приняты в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), поскольку заявлены в последний день рассмотрения (пятый месяц рассматривается заявление) и являются новыми требованиями, которые ранее не заявлялись, при этом в настоящее время судом рассматривается жалоба на управляющего на непринятие мер по получению им всей предложенной ему ФИО5 документации должника и невозможности её хранения бывшим директором в связи со значительным объемом документов (которые уже передавались предыдущему управляющему), а также в связи с тем, что помещение, где она находится -склад, принадлежащий компании «Холидей», реализуется в настоящее время на торгах.

Определением от 24.01.2022 Арбитражного суда Новосибирской области  в удовлетворении заявления конкурсного управляющего ФИО3 об обязании бывшего генерального директора ООО «НСК Холди» ФИО5 обеспечить передачу конкурсному управляющему бухгалтерскую и иную документацию отказано. 

Исполняющий обязанности конкурсного управляющего ФИО3 в поданной  апелляционной жалобе просит определение от 24.01.2022 отменить, принять новый судебный акт. Обязать бывшего генерального директора ООО «НСК Холди» ФИО5 обеспечить передачу конкурсному управляющему ФИО3 испрашиваемых документов. Взыскать неустойку, на случай неисполнения решения суда, в размере 10 000 руб. за каждый день просрочки по день фактического его исполнения, начисляемую по истечении 5 дней с даты вступления определения в законную силу.

В обоснование апелляционной жалобы ее податель со ссылкой на ответы ООО «КОРУС Консалтинг СНГ», ООО «Эдисофт» полагает, что судом первой инстанции необоснованно приняты во внимание доводы стороны о наличии хакерской атаки, судебный акт не содержит доводов, по которым суд пришел к выводу о действительности хакерской атаки, какими доказательствами суд руководствовался; конкурсному управляющему были предоставлены регистры бухгалтерского учета, однако данные регистры не были подписаны, в результате чего, не представляется возможным определить их подлинность и ответственное за их составление лицо, регистры, которые предоставлены за 4-й квартал 2020 года, не содержат надпись о дате выгрузки документа, в отличии от регистров за 1-е полугодие 2020 года, это может свидетельствовать о том, что данные регистры сначала были выгружены в файл Word или Excel, а потом в них были внесены изменения.

ФИО5 в представленном отзыве, доводы которого поддержаны представителем в судебном заседании  суда апелляционной инстанции, возражает относительно доводов апелляционной жалобы. 

Иные  лица, участвующие в обособленном споре, надлежащим образом извещенные о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, своих представителей в суд апелляционной инстанции не направили, представитель и.о. конкурсного управляющего ФИО3 - ФИО4, техническое подключение к онлайн-заседанию не  обеспечил, что согласно статье 156 АПК РФ не является препятствием для рассмотрения дела в их отсутствие.

Проверив законность и обоснованность определения суда первой инстанции, соответствие выводов, изложенных в определении обстоятельствам дела, применение норм материального права в порядке статей   266, 268 АПК РФ,  изучив доводы апелляционной жалобы, поступившего на нее отзыва, заслушав  явившегося участника процесса, исследовав материалы дела, суд апелляционной инстанции считает определение суда первой инстанции не подлежащим  отмене.  

Отказывая в удовлетворении заявления, суд первой инстанции руководствовался положениями статьи 126 Федерального закона от 26.10.2002 №127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее - Закон о банкротстве) и исходил из того, что ответчиком доказано принятие всех необходимых мер по передаче документов, а также частично запрошенные документы переданы в ходе рассмотрения настоящего заявления.

Выводы суда первой инстанции соответствуют фактическим обстоятельствам, имеющимся в деле доказательствам и примененным нормам права.

Согласно пункту 2 статьи 126 Закона о банкротстве с даты принятия арбитражным судом решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производст-

ва прекращаются полномочия руководителя должника, иных органов управления должника.

При этом положения абзаца второго пункта 2 статьи 126 Закона о банкротстве обязывают руководителя должника, временного управляющего, административного управляющего внешнего управляющего в течение трех дней с даты утверждения конкурсного управляющего обеспечить передачу бухгалтерской и иной документации должника, печатей, штампов, материальных и иных ценностей конкурсному управляющему.

В пункте 24 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 21.12.2017 №53 «О некоторых вопросах, связанных с привлечением контролирующих должника лиц к ответственности при банкротстве» даны разъяснения, что в силу пункта 3.2 статьи 64, абзаца четвертого пункта 1 статьи 94, абзаца второго пункта 2 статьи 126 Закона о банкротстве на руководителе должника лежат обязанности по представлению арбитражному управляющему документации должника для ознакомления или по ее передаче управляющему.

Арбитражный управляющий вправе требовать от руководителя (а также от других лиц, у которых фактически находятся соответствующие документы) по суду исполнения данной обязанности в натуре применительно к правилам статьи 308.3 Гражданского кодекса Российской Федерации. По результатам рассмотрения соответствующего обособленного спора выносится судебный акт, который может быть обжалован в порядке, предусмотренном частью 3 статьи 223 АПК РФ.

По смыслу этих разъяснений, а также положений всего раздела «Ответственность за неисполнение обязательства в натуре» Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.03.2016 №7 и позиции Верховного Суда Российской Федерации, изложенной в определениях от 30.01.2017 №305-ЭС16-14210, от 24.10.2017 №308-ЭС17-8172, возлагаемая по суду обязанность по исполнению обязательства в натуре для ответчика должна быть объективно и субъективно исполнимой.

Приводя строго определенный перечень документов, подлежащих истребованию, конкурсный управляющий должен разумным образом обосновать свое утверждение об объективном существовании поименованных им документов, а также наличие у бывшего руководителя должника нормативно установленной обязанности по их хранению (пункт 16 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 18.01.2011 №144 «О некоторых вопросах практики рассмотрения арбитражными судами споров о предоставлении информации участникам хозяйственных обществ», статья 50 Федерального закона от 08.02.1998 №14-ФЗ «Об обще-

ствах с ограниченной ответственностью», статья 29 Федерального закона от 06.12.2011 №402-ФЗ « бухгалтерском учете»).

Подобное обоснование переводит на лицо, ответственное за хранение документов и обязанное их передать во исполнение абзаца второго пункта 2 статьи 126 Закона о банкротстве, бремя доказывания положительных фактов передачи документов, их утраты и невозможности восстановления, в том числе совершения действий по истребованию документации у предыдущего руководителя либо по восстановлению документации иным образом (в частности, путем направления запросов о получении дубликатов документов в компетентные органы, взаимодействия с контрагентами для восстановления первичной документации и т.д.).

Применительно к обстоятельствам настоящего спора для возложения на ФИО5  обязанности по предоставлению документов и имущества, он должен обладать этими документами и имуществом либо (при их отсутствии) иметь возможность их восстановления.

Судом установлено, что письмом от 15.06.2021 исполняющий обязанности конкурсного управляющего ФИО3 истребовал у ФИО5 бухгалтерскую базу 1С ООО «на электронном носителе»,  электронные носители, обеспечивающие подписание электронной цифровой подписью, логины и пароли ко всем личным кабинетам, использовавшимся для сдачи отчетности ООО «НСК Холди», учредительные документы, в том числе оригиналы свидетельств ИНН, ОГРН,  корпоративные документы.

Письмом от 25.06.2021 ФИО5 уведомил конкурсного управляющего (получено 02.07.2021) о том, что в связи с большим объемом информации и документов, невозможна их передача посредством почтовых отправлений или электронной почтой, документация ООО «НСК Холди» готова к передаче и ее передача может быть начата в любой момент, когда представители управляющего появятся по месту нахождения ООО «НСК Холди», документация ООО «НСК Холди», подписанная в бумажном виде хранится в помещениях архивов, офиса ООО «НСК Холди» по указанным ниже адресам: 

<

...>; 

<

...>; 

<

...>. В данном письме были предоставлены информация (реестры) документации/имущества подлежащего передаче.

ФИО5 в письме от 05.07.2021 сообщил ФИО3 (получено 13.07.2021), что не получил какой-либо информации о лицах, уполномоченных на приемку документов и информации ООО «НСК Холди», а также о сроках их прибытия в место нахождения ООО «НСК Холди», еще раз подтвердил, что имеющийся объем документации и информации ООО «НСК Холди», подлежащий передаче, не позволяет проводить их 

передачу иначе, как по месту нахождения- 

<

...>. Повторно уведомил о своей готовности к передаче документов и информации ООО «НСК Холди», в соответствии с требованиями действующего законодательства и просил сообщить о сроках прибытии представителей в г. Новосибирск. С указанным письмом были направлены реестры документации ООО «НСК Холди» в электронном виде в виде файлов, расположенных на диске Verbatim DVD-R, реестр договоров; реестр товарных документов - файлы, размещение в каталоге ООО «НСК Холди» реестр товарных документов» в общем количестве 7 687 ед.; реестр приказов по отпускам сотрудников; реестр приказов по переводу сотрудников; реестр приказов по приему сотрудников; реестр трудовых договоров; реестр приказов по увольнению; штатное расписание по состоянию на 21.06.2021.

ФИО5 в письме от 20.07.2021 сообщил ФИО3 (получено 28.07.2021), что 15.07.2021 конкурсному управляющему показано состояние и место нахождения документов ООО «НСК Холди», подлежащих передаче. На предложение начать передачу документов, подтверждения управляющего о готовности к данным действиям не было получено, даты, к которой управляющий будет готов к принятию документов не объявлено и просил  сообщить, когда управляющий планируете прибыть для принятия документов ООО «НСК Холди», так как отсутствие управляющего делает невозможным их передачу, а соответственно и исполнения им обязательства по их передаче, предусмотренного действующим законодательством.

Письмом от 22.07.2021 ФИО5 на требование конкурсного управляющего от 15.07.2021 направил учредительные и корпоративные документы ООО «НСК Холди», согласно прилагаемой описи (Приложение № 1), в общем количестве 59 листов. Также сообщил, что в своей деятельности ООО «НСК Холди» не использовало электронные носители, обеспечивающие подписание ЭЦП. Файлы ПО, обеспечивающие использование ЭЦП устанавливались на компьютеры уполномоченных сотрудников, к тому же в связи с введением процедуры конкурсного производства действие всех ЭЦП прекращено. Для представления отчетности ООО «НСК Холди» использовало ПО Система Контур-Экстерн, которая не подразумевает использование логинов и паролей, электронных носителей ЭЦП.

Согласно протоколу встречи по передачи кадровой документации от 29.07.2021 стороны осмотрели помещение, где хранится кадровая документация ООО «НСК Холди», стороны ознакомились с оригиналами реестров и кадровой документацией, письмом  б/н от 05.07.2021 от ФИО5, стороны обеспечивают в срок до 30.07.2021 передачу следующей документации: трудовые книжки и личные дела дейст-

вующих сотрудников ООО «НСК Холди» согласно реестру трудовых книжек; штатное расписание на 21 июня 2021г.; управляющий в срок до 13.08.2021 обязуется урегулировать взаимоотношения с собственником помещений ООО «Компания Холидей», где хранится кадровая документация; управляющий в срок до 01.10.2021 обязуется обеспечить прием кадровых документов у ФИО5 согласно письму б/н от 05.07.2021 лично и/или специализированной организацией, привлеченной для этого и.о. конкурсного управляющего.

Письмом от 30.07.2021 ФИО5 (получено 06.08.2021) на требование конкурсного управляющего от 15.07.2021 направил регистры бухгалтерского учета ООО «ИСК Холди» по состоянию на 31.12.2018, 31.12.2019, 30.06.2020, 30.09.2020, 31.12.2020. Регистры предоставляются в электронном виде (в виде файлов), в объеме, соответствующем Приложению №1 к данному письму, и размещены на диске Verbatim DVD-R, №МАР630ХВ28061531 6, имеющем название «ООО «НСК Холди». Регистры бух. учета 2018, 2019, 1 пол., 3 кв., 4 кв. 2020г. Копия 1»; учетную политику ООО «НСК Холди» 23.11.2017 г. - на 7 л.; учетная политика ООО «НСК Холди» 28.12.2018  - на 7 л.; учетная политика ООО «НСК Холди» 17.12.2020  - на 7 л.; бухгалтерская отчетность ООО «НСК Холди» за 2018 - на 15 л.; решение единственного участника от 28.03.2020 и Бухгалтерская отчетность ООО «НСК Холди» за 2019 - на 17 л.; бухгалтерская отчетность ООО «НСК Холди» за 2010  - на 5 л.

Оценив представленные в материалы дела доказательства по правилам статьи 71 АПК РФ, установив, что, несмотря на неоднократные обращения ФИО5, приемка иных документов, информации ООО «НСК Холди» не была начата, в связи с отсутствием конкурсного управляющего или его представителя и неосуществлении конкурсным управляющим действий по получению документов, истребовать у ООО «НСК Холди» электронные носители, обеспечивающие подписание ЭЦП невозможно по причине отсутствия таковых у общества, согласно ответу Управления клиентского сервиса Сибконтр. Ру. доступ к информации возможно конкурсному управляющему лишь через его новый сертификат для работы в системе Контур.Экстерн, передача программы «1С Предприятие» в настоящее время невозможна по причине хакерской атаки на Программу «1С Предприятие», в адрес конкурсного управляющего направлены регистры бухгалтерского учета ООО «НСК Холди» по состоянию на 31.12.2018, 31.12.2019, 30.06.2020, 30.09.2020, 31.12.2020, бухгалтерская отчетность ООО «НСК Холди», учредительные и корпоративные документы, кадровые и другие документы, указанные в приложениях к письмам, все остальные имеющиеся документы ООО «НСК Холди» подготовлены к передаче ФИО5, однако приемка документации ООО «НСК Холди» не произведена, суд пер-

вой инстанции  правомерно отказал в удовлетворении требования об обязании бывшего генерального директора ООО «НСК Холди» ФИО5 обеспечить передачу конкурсному управляющему бухгалтерской и иной документации должника. 

Ссылки  конкурсного управляющего на необоснованное принятие судом  первой инстанции доводов стороны о наличии хакерской атаки, судебный акт не содержит доводов, по которым суд пришел к выводу о действительности хакерской атаки, какими доказательствами суд руководствовался, подлежат отклонению, поскольку суд исходил, в том числе из публикации в СМИ: https://ksonline.ru/409027/dokumenty-bankrotyashhegosyanovosibirskogo-nsk-holdi-unichtozhili-hakery/. 

Факт  совершения атаки и, как следствие, блокирование и поломка базы подтверждается  документами, имеющимися в материалах дела - Акт осмотра технического состояния сервера 1С Компании ООО «НСК Холди» от 21.04.2021, отчет по заданию проверки сервера от 23.04.2021. 

Для восстановления работоспособности сервера была полностью переустановлена операционная система, сервер базы данных,  частично восстановлена база 1С ООО «НСК Холди» на момент последнего создания резервной копии базы 1С (из бэкапа с диска М:\). Восстановленные файлы из бэкапа были переданы конкурсному управляющему на DVD-R диске с указанием информации о содержимом диска в ответе от 08.11.2021.

Более того, ФИО5 передал, а конкурсный управляющий ФИО3 принял 2 (два) DVD-диска: диск 1, содержащий 77 шт. файлов, c табелями учета рабочего времени и расчетными ведомостями ООО «НСК Холди» за 2018-2021г.г.; диск 2, содержащий 3 155 шт. файлов, с регистрами бухгалтерского учета ООО «НСК Холди» (Акт приема-передачи дисков и прилагаемым к нему описям содержимых файлов на дисках от 21.12.2021). 

Передача в бумажном виде была бы крайне затруднительной, поскольку диск с табелями и ведомостями содержит 77 шт. (файлов), а с регистрами бух. учета содержит 3 155 шт. (файлов), что потребует очень большое количество ресурсов для изготовления их бумажных копий (бумага, катридж, принтер, коробки).

Управляющему в ходе судебного разбирательства предлагалось распечатать бухгалтерские регистры в бумажном виде с целью их последующего заверения и передаче на бумажном носителе при необходимости ввиду отсутствия у должника на это ресурсов, однако в последствии управляющим были проверены и приняты табеля, ведомости и регистры бухгалтерского  учета на электронном носителе, что подтверждается подписанными актами приема-передачи. 

Ответы  ООО «Корус Консалтинг», ООО «Э-ком», ООО «Эдисофт», из которых следует, что представители должника не обращались в техническую поддержку и не сообщали о хакерской атаке ранее, не опровергают доводы о хакерской атаке. 

Согласно отзыву ФИО5 данные организации не связаны с программой 1С.,  предназначены для электронного документооборота (обмена документами), ни разработкой, ни поддержкой программного обеспечения 1С данные компании не занимаются, это не входит в их компетенцию. 

Кроме того, ООО «НСК Холди» привлекало имеющуюся службу технической поддержки ООО «Компания Холидей», сотрудниками которой и был произведен осмотр технического состояния сервера, о чем свидетельствует акт осмотра. 

Доводы подателя жалобы о том, что конкурсному управляющему были предоставлены регистры бухгалтерского учета, однако данные регистры не были подписаны, в результате чего, не представляется возможным определить их подлинность и ответственное за их составление лицо, регистры, которые предоставлены за 4-й квартал 2020г., не содержат надпись о дате выгрузки документа, в отличие от регистров за 1-е полугодие 2020г., это может свидетельствовать о том, что данные регистры сначала были выгружены в файл Word или Excel, а потом в них были внесены изменения, подлежат отклонению, как основанные на предположениях; кроме того данные регистры были выгружены до совершения хакерской атаки на программу «1С Предприятие», в связи с закрытием первого квартала 2021г.

При указанных обстоятельствах, суд первой инстанции установив исполнение  ФИО5 требования и.о. конкурсного управляющего по передаче ему  бухгалтерской базы 1С , учредительных и корпоративных документов, невозможности передачи электронных носителей, логины и пароли,  поскольку ООО «НСК Холди»  не использовало в своей деятельности электронные носители, обеспечивающие подписание  ЭЦП, для входа в систему Контур Экстерн необходимо получение новой электронной подписи (руководителем должника является  ФИО3), остальные имеющиеся документы ООО «НСК Холди» подготовлены к передаче ФИО5 и находятся частично по местам нахождения, известным  конкурсному управляющему, о чем последний  заблаговременно и неоднократно уведомлялся, однако приемка документации ООО «НСК Холди» не произведена, правомерно отказал в удовлетворении ходатайства и.о. конкурсного управляющего  об истребовании документов.

Приведенные заявителем апелляционной  жалобы доводы относительно  неисполнения бывшим директором обязанности по передаче истребуемых сведений, о дефектах переданных документов, не могут быть приняты во внимание, поскольку не подтвержде-

ны конкретными доказательствами и не опровергают выводы  суда первой инстанции о передаче части необходимой документации, в остальной части о  невозможности ее восстановления и передачи в установленном порядке.

Нарушений норм процессуального права,  являющихся  в соответствии с частью 4 статьи 270 АПК РФ безусловным основанием для отмены судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

Апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит. 

Руководствуясь статьей 156, пунктом 1 статьи 269, статьей 271  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционный суд 

 

                                                                ПОСТАНОВИЛ:

определение  от 24.01.2022 Арбитражного суда Новосибирской области  по делу №А45-9836/2020 оставить без изменения, а апелляционную жалобу исполняющего обязанности конкурсного управляющего ФИО3 - без удовлетворения. 

Постановление может быть обжаловано в  порядке кассационного производства в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в срок, не превышающий одного  месяца   со дня вступления его законную силу, путем подачи кассационной жалобы через  Арбитражный суд Новосибирской области.                             

 

Председательствующий                                                                 Н.А. Усанина

Судьи                                                                                              А.П. Иващенко 

                                                                                                         ФИО1