АРБИТРАЖНЫЙ СУД СВЕРДЛОВСКОЙ ОБЛАСТИ

620000, г. Екатеринбург, пер. Вениамина Яковлева, стр. 1,

www.ekaterinburg.arbitr.ru   e-mail: info@ekaterinburg.arbitr.ru

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

Дело №А60-35436/2024

18 марта 2025 года

г. Екатеринбург

 

Резолютивная часть решения объявлена 12 марта 2025 года. 

Полный текст решения изготовлен 18 марта 2025 года.

Арбитражный суд Свердловской области в составе судьи Е.Е. Михайловой при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания А.Г. Кец рассмотрел в судебном заседании дело №А60-35436/2024 по  исковому заявлению

индивидуального предпринимателя ФИО1 (ИНН 

<

***>, ОГРНИП   308774636600377)

к обществу с ограниченной ответственностью "БОКСБЕРРИ СОФТ" (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>)

о взыскании убытков в размере 2 136 215 руб. 62 коп.,

третье лицо, не заявляющее самостоятельные требования относительно предмета спора,  - ФИО2 (ИНН 

<

***>, ОГРНИП: 

<

***>),

при участии в судебном заседании

от истца (онлайн): ФИО3, доверенность от 12.02.2024, ИП ФИО1, лично;

от ответчика:  ФИО4, доверенность от 05.07.2023,

от третьего лица: представитель не явился.

Процессуальные права и обязанности разъяснены. Отвода суду, ходатайств не заявлено.

Истец просит взыскать с ответчика убытки в размере 2 136 215 руб. 62 коп., расходы по оплате государственной  пошлины.

Ответчик  представил отзыв, иск не признает, поскольку истец акцептировал оферту, опубликованную на сайте https://fr.boxberry.ru/documents, путем оплаты права пользования программным продуктом, презентация «Больше чем франшиза» не является публичной офертой, является перепиской сторон до заключения договора, ответчиком условия договора не нарушены, истец в добровольном порядке расторг договор, что предусмотрено договором, в связи с чем оснований для взыскания убытков не имеется, отсутствует причинно-следственная связь между действиями ответчика и убытками, ответчик предоставил право пользования программным продуктом, а также доступ к личному кабинету, .

Третье лицо отзыв не представило.

Рассмотрев материалы дела, арбитражный суд

УСТАНОВИЛ:

между ООО «Боксберри софт» и ИП ФИО5 заключен договор на условиях публичной оферты, состоящей из общих условий (публичная оферта), договора на оказание услуг, а также договора по продвижению и реализации транспортно-экспедиционных услуг. 

Ответчиком направлен истцу счет на оплату от 31.07.23 № 47322 на сумму 470 000 руб., основание счета - оплата в соответствии с акцептом оферты за право пользования продуктом BWS эксклюзивным партнерским отделением. 

Истец оплатил счет, что подтверждается платежным поручением от 01.08.2023 № 880849.

В соответствии со ст. 432 Гражданского кодекса Российской Федерации договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Договор заключается посредством направления оферты (предложения заключить договор) одной из сторон и ее акцепта (принятия предложения) другой стороной. 

В силу ст. 433 Гражданского кодекса Российской Федерации договор признается заключенным в момент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта.

Согласно ст. 453 Гражданского кодекса Российской Федерации офертой признается адресованное одному или нескольким конкретным лицам предложение, которое достаточно определенно и выражает намерение лица, сделавшего предложение, считать себя заключившим договор с адресатом, которым будет принято предложение. Оферта должна содержать существенные условия договора. Оферта связывает направившее ее лицо с момента ее получения адресатом.

В силу ст. 438 Гражданского кодекса Российской Федерации акцептом признается ответ лица, которому адресована оферта, о ее принятии. Совершение лицом, получившим оферту, в срок, установленный для ее акцепта, действий по выполнению указанных в ней условий договора (отгрузка товаров, предоставление услуг, выполнение работ, уплата соответствующей суммы и т.п.) считается акцептом, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или не указано в оферте.

Таким образом, между ООО «Боксберри софт» и ИП ФИО5 заключен лицензионный договор на право пользования программным продуктом путем акцепта публичной оферты, опубликованной на сайте https://fr.boxberry.ru/documents (далее - договор). 

Срок действия договора - три года с момента его заключения путем акцепта оферты (пункт 11.1 договора). 

Согласно пункту 1.1 договора правообладатель обязался передать пользователю право использовать в ходе исполнения обязательств по оказанию услуг, указанных в пунктах 1.3, 1.4 договора, Программный продукт BWS. Эксклюзивным партнерским отделениям. 

Согласно разделу договора «Термины, употребляемые в договоре»: Интернет-магазин (ИМ) - организация/организации, на интернет-сайте которых представлены товары, предлагаемые Клиентам для оформления Заказов на нем, а также условия оплаты и выдачи Заказов Клиентам. 

Облачная платформа «Boxberry Web Services» (BWS) - совокупность программных продуктов Правообладателя, предназначенных для взаимодействия Правообладателя и Интернет-магазинов, Интернет-площадок, частных клиентов и участников экспрессперевозок, в том числе эксклюзивных партнерских отделениях, в целях оказания транспортно-экспедиционных услуг путем удаленного запуска и использования функциональных модулей и приложений посредством информационно-телекоммуникационной сети «Интернет». 

Программный продукт BWS. Эксклюзивным партнерским отделениям - (также Программный продукт, Личный кабинет, ЛК) - программа для ЭВМ, разработанная и технически поддерживаемая Правообладателем для обеспечения обмена данными между Боксберри, Эксклюзивным партнерским отделением, Интернет-магазинами, Клиентом и участниками экспресс-перевозок. Программный продукт предоставляет Заказчику возможность создавать и передавать Боксберри, Клиентам и/или участникам экспресс-перевозок отправления, отслеживать статусы отправлений, реализовывать локальную курьерскую доставку, осуществлять обмен первичными документами, а также использовать иные функциональные возможности Программного продукта. Программный продукт, расположенный по адресу https://lkf.boxberry.ru/offer, является совокупностью программ для электронных вычислительных машин, в котором находятся документы и информация, необходимые для выполнения обязательств по договору. 

Эксклюзивное партнерское отделение - помещение, в котором осуществляется оказание услуг пользователем. 

В соответствии с пунктом 3.1.3 договора пользователь обязался осуществлять открытие Эксклюзивных партнерских отделений в следующем порядке: 

a. оплата права пользования Программным продуктом (пункт 6.1 договора); 

b. предоставление Правообладателем Пользователю доступа к Программному продукту; 

c. прохождение Пользователем вводного тренинга и обучение по бизнес - процессам; 

d. согласование места расположения и характеристик помещения для работы Эксклюзивного партнерского отделения; e. закрепление локации за Пользователем на стороне Правообладателя; 

f. согласование дизайн-проекта интерьера в помещении с Правообладателем (в соответствии с брендбуком «BOXBERRY»); 

g. получения Пользователем возможности владения помещением (аренда/ собственность); 

h. ремонт помещения в соответствии с согласованным дизайн-проектом; 

i. Пользователь оборудует помещение в соответствии с стандартами оформления BOXBERRY (мебель, техника, рекламные материалы); 

j. подбор и обучение персонала (раздел 4 Договора); 

k. подписание акта готовности Эксклюзивного партнерского отделения сторонами и назначение даты открытия; 

l. организация сопровождения и назначение куратора Эксклюзивного партнерского отделения; 

m. организация продаж и развития клиентов Эксклюзивного партнерского отделения, в том числе участие в рекламных кампаниях. 

Правообладатель вправе открывать Эксклюзивные партнерские отделения только в описанном порядке. Все отделения, по которым не произведены указанные мероприятия, а также не подписан акт приема, не считаются Эксклюзивными партнерскими отделениями. 

В соответствии с условиями договора правообладатель обязался в течение 3 (трех) рабочих дней со дня оплаты пользователем комплекса интеллектуальных имущественных прав, передать пользователю неисключительное право пользования имущественных прав в целях исполнения договора (пункт 3.2.1); обеспечить пользователю доступ к информации, необходимой для оказания услуг в электронном виде путем размещения информации в ЛК (пункт 3.2.6 договора); оплачивать пользователю стоимость оказанных услуг (пункты 1.3, 1.4. договора) в соответствии с условиями настоящего Договора, в том числе агентское вознаграждение; проводить первоначальную стажировку Персонала и Пользователя (пункт 3.2.7); контролировать процесс подготовки Эксклюзивного партнерского отделения к открытию, своевременно давать рекомендации и оценку проведения подготовительных работ и мероприятий, в рамках Договора способствовать скорейшему открытию Эксклюзивного партнерского отделения (пункт 3.2.8). 

Правообладатель предоставляет пользователю рекомендации и требования по подбору Персонала и в отношении должностных обязанностей Персонала (пункт 4.1 договора). 

Согласно пункту 4.7 договора один сотрудник пользователя не чаще чем 1 раз в год обязан присутствовать на встрече (съезде) пользователей по месту нахождения правообладателя. Обучающие курсы, указанные в пункте 4.7 договора включают в себя обязанность правообладателя передать материалы и рекомендации по продвижению услуг пользователя в рамках договора (пункт 5.2 договора). 

В пункте 5.3 договора сторонами согласовано, что правообладатель осуществляет продвижение услуг пользователя в течение первых трех месяцев с момента заключения договора. Начиная с четвертого месяца, пользователь обязуется осуществлять ежемесячные затраты на продвижение в размере не менее 4% от дохода за оказание услуг (пункты 1.3, 1.4). 

Пользователь обязуется ежемесячно предоставлять отчеты по видам рекламы и затраченным денежным средствам. 

Согласно пункту 6.1 договора плата за право пользования Программным продуктом осуществляется однократно в сумме 470 000 руб. 

Как указывает истец, по платежному поручению от 01.08.2023 № 880849он перечислил ответчику денежные средства в размере 470 000 руб., при этом встречного предоставления со стороны ответчика не последовало, ответчиком не предоставлено право использования, не предоставлен  доступ к «Программному продукту BWS. Логистическим офисам», доступ к Программным продуктам и их модулям (ЛК ИМ) для взаимодействия с Интернет-магазинами.

Истец отметил, что из презентации «Больше, чем франшиза», направленной до момента заключения договора, являющейся частью оферты, следует, что ООО «Боксберри СОФТ» обязуетсяосуществить вложения, направленные на продвижение деятельности франчайзи в размере 120 000 рублей в течение трех месяцев с момента открытия логистического офиса (стр. 18, 22 презентации). Данное обязательство в отношении Истца ООО «Боксберри СОФТ» не исполнено.

ООО «Боксберри СОФТ» не исполненообязательство по прекращению работы пунктов выдачи заказов (партнерских ПВЗ) в охранной зоне. Так, в соответствии с условиями, изложенными на стр. 16 презентации, ООО «Боксберри СОФТ» обязано в течение 3 месяцев с момент заключения договора закрыть все ПВЗ в радиусе 300 м от эксклюзивного партнерского отделения,  а также в радиусе 1 000 м от логистического офиса другой франчайзи. Данное обязательство в отношении Истца ООО «Боксберри СОФТ» не исполнено. ООО «Боксберри СОФТ» не закрыло следующие ПВЗ и логистический офис:  

<

...> (расстояние 227 м);  

<

...> (логистический офис франчайзи, расстояние 802 м).

В соответствии с п. 2.2.1. Договора по продвижению транспортно-экспедиционных услуг ООО «Боксберри СОФТ» обязуется предоставить Агенту (Заявителю) доступ к Программным продуктам и их модулям (личные кабинеты интернет-магазинов - ЛКИМ) для взаимодействия с Интернет-магазинами. Данное обязательство в отношении Истца ООО «Боксберри СОФТ» не исполнено.

ООО «Боксберри СОФТ» нарушались условия оплатыза операции, совершаемые в отделении. Так, на стр. 14 презентации ООО «Боксберри СОФТ» приняло на себя обязательство производить оплату за операции, совершаемые франчайзи в отделении, в размере 20% от стоимости операции. При этом, в отношении Истца ООО «Боксберри СОФТ» производило оплату за операции, совершаемые в отделении, в фиксированном размере, не более 40 рублей, что не соответствует обязательствам, изложенным в презентации (стр. 14).

В результате неисполнения обязательств, возложенных на ООО «Боксберри СОФТ» заключенными договорами, истец не получал заявленный доход. Указанные обстоятельства не позволяют получать доходы, представленные в презентации, следовательно, достичь целей, указанных в ней.

В связи с чем 29.02.2024 истцом в адрес ответчика направлена досудебная претензия, содержащая уведомление о расторжении договора и требование о возврате оплаченных денежных средств в размере 470 000 руб., а также возмещении убытков.

Поскольку требования, изложенные в претензии, ответчиком оставлены без удовлетворения, денежные средства не были возвращены, индивидуальный предприниматель  ФИО1 обратился в арбитражный суд с рассматриваемым иском.

В обоснование несения убытков истец ссылается на следующие произведенные расходы:

1.           Оплата права пользования программным продуктом BWS стоимостью 470 000 рублей - Платежное поручение № 38518 от 29.07.2023 г.;

2.           Аренда нежилого помещения с целью размещения в нем эксклюзивного партнерского отделения по адресу: Московская обл., г.о. Ленинский, 

<

...> (всего оплачено за весь период аренды 603 870 рублей) - Договор аренды нежилого помещения от 01.08.2023 г., Платежное поручение № 38520 от 31.07.2023 г., Платежное поручение № 38521 от 31.07.2023 г., Платежное поручение №38529 от 05.09.2023 г., Платежное поручение № 38531 от 05.09.2023 г., Платежное поручение № 38546 от 05.10.2023 г., Платежное поручение № 38555 от 09.11.2023 г., Платежное поручение № 38565 от 10.12.2023 г., Платежное поручение № 38574 от 14.01.2024 г., Платежное поручение № 38585 от 11.02.2024 г., Уведомление о расторжении договора аренды № 10 от 10.03.2024;

3.           Изготовление корпусной мебели в соответствии с требованиями Бренд-Бука на сумму 53 487 рублей - Договор № 01/777 от 01.09.2023 г. на изготовление корпусной мебели, Товарная накладная № 53 от 19.09.2023 г., Счет на оплату № 43 от 01.09.2023 г., Счет на оплату № 45 от 19.09.2023 г., Платежное поручение № 38562 от 02.09.2023 г., Платежное поручение № 38563 от 20.09.2023 г.;

4.           Оплата услуг оператора (работника эксклюзивного партнерского отделения) ФИО6 на общую сумму 639 000 рублей - Договор возмездного оказания услуг № 1 от 01.09.2023 г., Расписка в получении денежных средств от 05.02.2024 г., Расписка в получении денежных средств от 05.03.2024 г., Расписка в получении денежных средств от 05.10.2023 г., Расписка в получении денежных средств от 05.11.2023 г., Расписка в получении денежных средств от 06.12.2023 г., Расписка в получении денежных средств от 08.01.2024 г., Расписка в получении денежных средств от 04.04.2024 г.

5.           Мебель для эксклюзивного партнерского отделения в соответствии с требованиями Брендбука на сумму 9 470 рублей - Кассовый чек № 4527 30.11.2023 г., Кассовый чек № 1962 04.12.2023 г., Кассовый чек № 1 от 27.09.2023 г., Справка по операции от 27.09.2023 г.;

6.           Мебель, предметы интерьера, офисные принадлежности для эксклюзивного партнерского отделения в соответствии с требованиями Брендбука на сумму 23 758 рублей - Кассовый чек № 2017 25.09.2023 г., Кассовый чек № 3018 06.12.2023 г., Кассовый чек № 4731 от 05.12.2023 г., Кассовый чек № 3797 от 04.12.2023 г., Кассовый чек № 1931 09.10.2023 г., Кассовый чек № 1118 07.10.2023 г., Кассовый чек № 3034 20.10.2023 г., Кассовый чек № 2667 от 02.11.2023 г., Кассовый чек № 4104 от 21.10.2023 г., Кассовый чек № 3597 от 28.10.2023 г.;

7.           МФУ для эксклюзивного партнерского отделения на сумму 19 980 рублей -Кассовый чек № 142 от 03.09.2023 г.;

8.           Декор интерьера для эксклюзивного партнерского отделения на сумму 2 394 рубля - Кассовый чек № 1182 от 28.11.2023 г., Кассовый чек № 63 от 30.11.2023 г.;

9.           Принтер этикеток с комплектующими на сумму 14 087 рублей - Счет на оплату № МК-2449 от 12.10.2023 г. с приложением кассового чека;

10.      Вай-фай роутер для эксклюзивного партнерского отделения на сумму 14 100 рублей - Товарная накладная № ФСн00009877 от 17.04.2023 г. с приложением кассового чека;

11.      Телевизор для эксклюзивного партнерского отделения на сумму 22 090 рублей - Товарный чек № 3019 с приложением кассового чека;

12.      Телематические услуги связи (интернет) на сумму 1 000 рублей - Договор об оказании телематических услуг связи №№ 10019823 от 23.10.2023 г., Акт сдачи-приемки выполненных работ от 23.10.2023 г., Чек по операции от 25.01.2024 г., Чек по операции от 25.01.2024 г., Чек по операции от 24.02.2024;

13.      Услуги по охране помещения эксклюзивного партнерского отделения на сумму 11 000 рублей - Договор № 77231613325 от 01.10.2023 г., Акт приема-передачи технических средств охраны от 01.10.2023 г., Акт сдачи-приемки оказанных услуг № ДМ232-26831 от 31 октября 2023 г., Акт сдачи-приемки оказанных услуг № ДМ242-11128 от 29 февраля 2024 г., Акт сдачи-приемки оказанных услуг № ДМ232-31855 от 30 ноября 2023 г., Акт сдачи-приемки оказанных услуг № ДМ232-37857 от 31 декабря 2023 г., Акт сдачи-приемки оказанных услуг 3 ДМ242-04479 от 31 января 2024 г.

14.      Услуги по изготовлению и монтажу объемных букв Boxberry на сумму 62 000 рублей - Договор возмездного оказания услуг № 1-045/а1-та23 от 29.09.2023 г., Чек по операции от 29.09.2023 г., Чек по операции от 07.10.2023;

15.      Приобретение видеокамер для эксклюзивного партнерского отделения в соответствии с требованиями Брендбука на сумму 16 182 рубля - Счет на оплату № 7176 от 14.09.2023 г., УПД № 6661 от 15.09.2023 г., Справка по операции от 15.09.2023 г.;

16.      Ноутбук на сумму 279 000 рублей - Товарный чек № 6403 от 18.05.2023 г. с приложением кассового чека;

17.      Мобильные и кассовые терминалы с сопутствующими услугами на сумму 49 261 рубль - УПД № 10-000159 от 05.10.2023 г., УПД № 10-000158 от 05.10.2023 г., Платежное поручение № 38538 от 25.09.2023 г., Платежное поручение № 38537 от 25.09.2023 г.;

18.      Приобретение стеллажа для эксклюзивного партнерского отделения в соответствии с требованиями Брендбука на сумму 24 920 рублей - Заказ покупателя № 1274 от 26.09.2023 г., Расходная накладная № 926 от 27.09.2023 г., Приходный кассовый ордер № 1 от 18.03.2024 г.

Итого затрат на сумму 2 315 599 рублей.

За период с 29.07.2023 г. по 31.03.2024 г. ИП ФИО1 получено агентское вознаграждение от ООО «Боксберри Софт» в размере 179 383,38 руб., а именно: Ноябрь 2023 г. - 3 420,37 руб. (п/п № 30232 от 01.03.2024 г.) Декабрь 2023 г. - 41 494,42 руб. (п/п № 30233 от 01.03.2024 г.) Январь 2024 г. - 36 208,11 руб. (п/п № 30234 от 01.03.2024 г.) Февраль 2024 г. - 55 957,24 руб. (п/п № 57718 от 22.04.2024 г.) Март 2024 г. - 42 303,24 руб. (п/п № 57719 от 22.04.2024 г.)

Сумма убытков за период с 29.07.2023 г. по 31.03.2024 г. рассчитана истцом по формуле: Сумма затрат - сумма агентского вознаграждения = сумма убытков. 2 315 599 - 179 383,38 = 2 136 215,62 руб. Итого сумма убытков ИП ФИО1. составила 2 136 215,62 руб.

Оценив фактические обстоятельства, исследовав имеющиеся в материалах дела доказательства, выслушав доводы представителей лиц, участвующих в деле, суд полагает, что требования истца удовлетворению не подлежат. 

В соответствии с пунктом 1.1 Публичной оферты (общие условия) Правообладатель обязуется передать Пользователю право использовать в ходе исполнения обязательств по оказанию услуг, указанных в пунктах 1.3., 1.4. Договора (далее - услуги) Программный продукт BWS. Эксклюзивным партнерским отделениям. 

Согласно терминам, употребляемым в договоре, Программный продукт BWS. Эксклюзивным партнерским отделениям - (также Программный продукт, Личный кабинет, ЛК) - программа для ЭВМ, разработанная и технически поддерживаемая Правообладателем для обеспечения обмена данными между Боксберри, Эксклюзивным партнерским отделениям, Интернет-магазинами, Клиентом и участниками экспресс-перевозок. Программный продукт предоставляет Заказчику возможность создавать и передавать Боксберри, Клиентам и/или участникам экспрессперевозок отправления, отслеживать статусы отправлений, реализовывать локальную курьерскую доставку, осуществлять обмен первичными документами, а также использовать иные функциональные возможности Программного продукта. Правообладатель является разработчиком и правообладателем всех исключительных прав на данную программу для ЭВМ. Программный продукт, расположенный по адресу https://lkf.boxberry.ru/offer, и являющийся совокупностью программ для электронных вычислительных машин, в котором находятся документы и информация, необходимая для выполнения обязательств по настоящему договору. 

В соответствии с пунктом 1.2. Публичной оферты Пользователь обязуется в ходе исполнения обязательств по оказанию услуг, указанных в пунктах 1.3, 1.4 Договора применять: Знак обслуживания «BOXBERRY», который зарегистрирован, согласно классу МКТУ: 39 - доставка корреспонденции; доставка пакетированных грузов; доставка товаров; доставка товаров, заказанных по почте; информация по вопросам перевозок; информация по вопросам хранения товаров на складах; посредничество при перевозках; упаковка товаров; услуги курьеров (доставка корреспонденции или товаров); услуги транспортные; хранение товаров. 

Применение Знака обслуживания «BOXBERRY» осуществляется исключительно в целях информирования Клиентов и продвижения услуг по Договору; 

- Личный кабинет. Доступ к Личному кабинету, как в целом, так и к каждой ее части, а также к актуальным обновлениям Личного кабинета, предоставляется Пользователю в онлайн-режиме через логин и пароль, предоставленные Правообладателем; 

- Дизайн-проект для Логистического офиса. Логистический офис оформляется исключительно на основе дизайн-проекта; 

- базу данных потенциальных клиентов Интернет-магазинов. Использование других баз данных потенциальных клиентов Интернет-магазинов не запрещено; 

- Маркетинговый брендбук «BOXBERRY»; 

- Видеоматериалы по обучению и повышению квалификации персонала. 

Проанализировав условия заключенного сторонами договора, суд пришел к выводу о том, что данный договор является лицензионным договором. 

Согласно п. 1 ст. 1235 ГК Российской Федерации по лицензионному договору одна сторона - обладатель исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (лицензиар) предоставляет или обязуется предоставить другой стороне (лицензиату) право использования такого результата или такого средства в предусмотренных договором пределах. В силу подпункта 2 пункта 1 статьи 1225 ГК РФ программы для ЭВМ являются результатами интеллектуальной деятельности.

В п. 5 ст. 1235 ГК РФ установлено, что по лицензионному договору лицензиат обязуется уплатить лицензиару обусловленное договором вознаграждение, если договором не предусмотрено иное.

Выплата вознаграждения по лицензионному договору может быть предусмотрена в форме фиксированных разовых или периодических платежей, процентных отчислений от дохода (выручки) либо в иной форме.

В соответствии с пунктом 6.1 Публичной оферты (общие условия) плата за право пользования Программным продуктом осуществляется однократно в сумме 470 000 руб. (включая НДС по установленной законом ставке). 

Размер и оплата таких платежей не зависит от фактического использования Пользователем предоставленных ему прав по Договору, а является оплатой за предоставление Пользователю права использовать Программным продуктом. 

Как указано ранее, истцом внесена плата за право пользования Программным продуктом, что подтверждается платежным поручением от 31.07.23 № 47322 на сумму 470 000 руб. 

В п. 6.2 договора стороны согласовали, что платеж за Программный продукт BWS. Эксклюзивным партнерским отделениям не подлежат возврату, за исключением случаев, предусмотренных п. 11.3. договора.

По условиям п. 11.3 договора указанный платеж подлежит возвращению  в случае, если расторжение договора произошло в первый год его действия по инициативе правообладателя (ответчика). Во всех остальных случаях данный платеж возврату не подлежит.

При этом в силу п. 3.1.3 договора предоставление полного доступа ко всем элементам программного комплекса ответчика осуществляется после совершения истцом предусмотренного данным пунктом организационных мероприятий.

Таким образом, с учетом перечисленных условий договора, спорный платеж является разовым, оплачиваемым за предоставление неисключительных прав по договору, не зависит от фактического использования пользователем предоставленных ему прав и является безвозвратным.

В соответствии с подпунктами а, б пункта 3.1.3 Договора Пользователь вносит оплату за право пользования Программным продуктом, а Правообладатель предоставляет Пользователю доступ к Программному продукту. 

В силу пункта 3.2.1 договора правообладатель обязуется в течение 3 (трех) рабочих дней со дня оплаты Пользователем комплекса интеллектуальных имущественных прав, передать Пользователю неисключительное право пользования комплексом интеллектуальных имущественных прав в целях исполнения настоящего договора.

Согласно п. 1.2 Договора доступ к Личному кабинету, как в целом, так и к каждой ее части, а также к актуальным обновлениям Личного кабинета, предоставляется Пользователю в онлайн-режиме через логин и пароль, предоставленные Правообладателем. 

09.08.2023 ответчиком посредством мессенджера переданы истцу логин и пароль для доступа к Личному кабинету.

В пункте 1.2 договора содержится условие о предоставлении истцу доступа к программным продуктам (передача логина и пароля) в онлайн-режиме, чему соответствует переписка в мессенджере. 

Согласно пункту 11.3 договора, договор может быть расторгнут как по взаимному соглашению Сторон, так и по требованию одной из них. Сторона, намеревающаяся расторгнуть договор, должна уведомить другую сторону не позднее, чем за один месяц до предполагаемой даты расторжения. Договор будет считаться расторгнутым при условии, что к моменту прекращения договора Стороны исполнят ранее принятые на себя обязательства. 

В случае расторжения договора по требованию Правообладателя в течение первого года действия договора, плата за право пользования Программным продуктом BWS. Логистическим офисам возвращается в размере 30%. В случае расторжения договора по требованию Пользователя в течение первого года действия, плата за право пользования Программным продуктом BWS. Логистическим офисам не возвращается. 

Уведомление направлено ответчику 29.02.2024, договор расторгнут с 29.03.2024.

Поскольку судом установлена передача истцу предусмотренных Лицензионным договором прав пользования Программным продуктом, договор расторгнут по инициативе Пользователя в течение первого года действия договора, плата за право пользования Программным продуктом не подлежит возврату. 

Пунктами 1.3, 1.4 Публичной оферты предусмотрено, что Пользователь обязуется оказать Правообладателю услуги по выдаче и приему отправлений, а Правообладатель обязуется оплатить эти услуги в соответствии с Договором. Конкретные условия оказания услуг отражены в оферте оказания услуг, размещенной на сайте: https://fr.boxberry.ru/documents. 

Стороны договорились, что в будущем Пользователь по дополнительной договоренности может осуществлять услуги курьерской доставки. Пользователь обязуется осуществлять привлечение Интернет-магазинов, а Правообладатель обязуется оплатить эту деятельность в соответствии с Договором. Конкретные условия оказания услуг отражены в оферте по продвижению и реализации транспортно-экспедиционных услуг, размещенной на сайте: https://fr.boxberry.ru/documents. 

Согласно пункту 1.5. Стороны отдельно подтверждают, что акцепт настоящей оферты, является акцептом оферт, указанных в пунктах 1.3, 1.4. Договора. Договор на оказание услуг (публичная оферта), к которому отсылает пункт 1.3 Лицензионного договора, имеет своим предметом обязанность Исполнителя оказать следующие услуги, а Заказчик обязуется оплатить эти услуги в соответствии с Договором: 

1.1.1. Услуги по выдаче Отправлений, в соответствии с условиями оказания услуги (Приложение N 1), включающий в себя хранение (срок хранения указан в Личном кабинете) и выдачу Отправлений Клиентам - физическим и юридическим лицам, прием денежных средств от Клиентов в счет оплаты Отправлений. 

По согласованию с Заказчиком принимать у Клиентов - физических и юридических лиц Отправления/Вложения для возврата в Интернет-магазин. По запросу Клиента, предоставлять Клиентам документы, подтверждающих приобретение Отправления/Вложения в Интернет-магазине и получение Отправления/Вложения через Исполнителя; 

1.1.2. Услуги "Клиентский возврат" в соответствии с условиями оказания услуги (Приложение N 2); 

1.1.3. Услуги "МИМ" в соответствии с условиями оказания услуги (Приложение N 3); 

1.1.4. Услуги "ПиП" в соответствии с условиями оказания услуги (Приложение N 4). Вознаграждение Истца по договору на оказание услуг предусмотрено п. 4.3. Заказчик обязуется выплатить исполнителю вознаграждение за оказанные услуги, которое рассчитывается на основании тарифов (Приложение N 5), в том числе оплатить Пользователю вознаграждение за надлежащее обеспечение внутреннего и внешнего качества оказания услуг. 

Публичной офертой по продвижению и реализации транспортно-экспедиционных услуг, к которой отсылает пункт 1.4 Лицензионного договора, предусмотрены обязанности Агента совершать на территории Российской Федерации от своего имени, по поручению и за счет Принципала за вознаграждение юридические и иные действия по продвижению и реализации транспортно-экспедиционных услуг Принципала, а именно: осуществлять поиск и привлечение Интернет-магазинов в целях заключения Принципалом от своего имени с ними договоров на условиях публичной оферты для Интернет-магазинов, опубликованных на сайте Боксберри https://boxberry.ru/. 

В случае, если привлеченный Интернет-магазин откажется заключать договор с Принципалом на условиях размещенной им публичной оферты и потребует включения в договор индивидуальных условий, Агент обязуется согласовать данные индивидуальные условия договора с Принципалом; сопровождать деятельность привлеченных Интернет-магазинов (оказывать помощь и консультации при использовании Программных продуктов, регистрации в ЛК ИМ, вести претензионную работу, досудебное урегулирование споров и др.). 

Таким образом, ни одним из договоров, заключенных между сторонами, не предусмотрена обязанность ответчика по передаче прав пользования какими-либо иными программными продуктами. 

Кроме того, из условий Агентского договора (п. 1.1) следует обязанность истца осуществлять поиск и привлечение Интернет-магазинов, чего, как указывает ответчик и не оспаривает истец, сделано не было. 

Программный продукт, право пользования которым предоставлено истцу, обеспечивает обмен данными между Боксберри, Логистическим офисом, Интернет - магазинами, Клиентом и участниками экспресс-перевозок, а не содержит базу данных Интернет-магазинов. В абзаце 5 пункта 1.2 Договора прямо указано, что использование других баз данных потенциальных клиентов Интернет-магазинов не запрещено, следовательно, истец не обязан использовать именно определенную базу данных, а может воспользоваться любой. Таким образом, истец не ограничен в использовании определенной базы данных - он может пользоваться любыми источниками для привлечения интернет-магазинов. В такой ситуации, истец не был ограничен в возможности осуществлять продажи (привлекать интернет-магазины). 

Как следует из материалов дела, Личный кабинет интернет-магазинам является самостоятельным программным продуктом BWS. ФИО7 (программа зарегистрирована в Едином реестре российских программ для электронных вычислительных машин и баз данных за номером 244051, запись в реестре N 11570 от 24.09.2021 произведена на основании приказа Министерства цифрового развития, связи и массовых коммуникаций Российской Федерации от 23.09.2021 N 990). 

Соответствующий программный продукт истцом не приобретался. Таким образом, из материалов дела не следует ненадлежащего исполнения ответчиком обязательств по Лицензионному договору. 

Довод истца о том, что презентация является офертой, судом отклоняется. 

В силу пункта 1 статьи 431.2 ГК РФ сторона договора вправе явно и недвусмысленно заверить другую сторону об обстоятельствах, как связанных, так и не связанных непосредственно с предметом договора, но имеющих значение для заключения договора, его исполнения или прекращения, и тем самым принять на себя ответственность за соответствие заверения действительности дополнительно к ответственности, установленной законом или вытекающей из существа законодательного регулирования соответствующего вида обязательств. 

Если сторона договора заверила другую сторону об обстоятельствах, непосредственно относящихся к предмету договора, последствия недостоверности заверения определяются правилами об отдельных видах договоров, содержащимися в ГК РФ и иных законах, а также статье 431.2 ГК РФ, иными общими положениями о договоре и обязательствах (пункт 1 статьи 307.1 ГК РФ).

В соответствии с абзацем 3 статьи 431.2 ГК РФ предусмотренная настоящей статьей ответственность наступает, если сторона, предоставившая недостоверные заверения, исходила из того, что другая сторона будет полагаться на них, или имела разумные основания исходить из такого предположения. В случаях, предусмотренных абзацем 1 пункта 4 статьи 431.2 ГК РФ, предполагается, что сторона, предоставившая недостоверные заверения, знала, что другая сторона будет полагаться на такие заверения (абзац 2 пункта 4 статьи 431.2 ГК РФ). 

Таким образом, выдача заверения предполагает активную роль соответствующей стороны договора, направленной на то, чтобы у контрагента появилась уверенность в достоверности сообщенной информации, то есть имеет место убеждение, уверение одним субъектом другого о наличии определенных обстоятельствах, которые могут иметь значение для заключения договора, его исполнения или прекращения. Согласно пунктам 1, 2 статьи 393 ГК РФ должник обязан возместить кредитору убытки, причиненные неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства. Убытки определяются в соответствии с правилами, предусмотренными статьей 15 настоящего Кодекса. 

Истцом не представлено доказательств выдачи ответчиком заверений об обстоятельствах, в частности в форме презентации.

 Презентация не содержит существенных условий договора, какого-либо намерения ответчика считать себя заключившим договор с любым адресатом, которым будет принято предложение, презентация является лишь общим описанием франшизы, рекламой франшизы. 

В пункте  12 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 25 декабря 2018 г. N 49 "О некоторых вопросах применения общих положений Гражданского кодекса Российской Федерации о заключении и толковании договора" разъяснено, что акцепт должен прямо выражать согласие направившего его лица на заключение договора на предложенных в оферте условиях (абзац второй пункта 1 статьи 438 ГК РФ). 

Преамбулой оферты предусмотрено, что совершение действий по выполнению условий договора (осуществление оплаты, регистрация в личном кабинете, прохождение обучения сотрудниками и т.п.) считается акцептом Публичной оферты.

Презентация же не содержит условие о том, что она является офертой. Договор не содержит ссылки на слайды презентации.

Таким образом, оплачивая программный продукт, истец акцептовал именно публичную оферту, а не презентацию.

При этом суд отмечает, что представленная презентация не является гарантией получения прибыли, не исключает негативных последствий действий/бездействий истца и его предпринимательских рисков. 

Согласно абзацу 3 части 1 статьи 2 ГК РФ предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке. 

Истец, являясь профессиональным участником гражданского оборота, несет предпринимательский риск и должен предвидеть и осознавать результат собственной деловой активности и результат объективно случайных событий, а также осознанно допускать отрицательные имущественные последствия своей деятельности. 

Истец ошибочно полагает, что презентация является офертой в смысле статьи 435 ГК РФ. Истцом не представлено доказательств невозможности осуществить открытие Логистического офиса в порядке пункта 3.1.3 Лицензионного договора (статьи 9, 65 АПК РФ). 

Кроме того, ответчик осуществлял вложения, направленные на продвижение деятельности Логистического офиса Истца, что подтверждается следующими доказательствами: Скриншотом переписки об обсуждении медиаплана, Расклейка объявлений Договором оказания услуг № 230823СТ, от 22.08.2023, Дополнительным соглашением и Приложением №1; Счетом № 021123СТ от 02.11.2023; Платежным поручением № 167980, от 08.11.2023 на сумму 86000,00 руб.; Скрином переписки о рекламном щите; Раздача листовок  Счетом № 180 от 02.11.2023; Платежным поручением № 173144, от 15.11.2023 на сумму 33990,00, Скриншотом переписки о согласовании раздачи листовок,  Скриншотом переписки об общих расходах на рекламный щит и раздачу листовок. Всего на сумму 119 990 руб.

В связи с нахождением на границе радиуса 300 метров относительно Логистического офиса Истца пункта выдачи заказов по адресу: 

<

...>, Ответчиком принято решение ограничить его деятельность по приему отправлений у физических лиц и интернет-магазинов. Данное обстоятельство подтверждается Скриншотами из программы 1С Логистика, о чем было сообщено Истцу.

При этом истец не обосновал невозможность осуществления деятельности при расположении иного пункта выдачи заказов в радиусе около 300 метров, не представил в порядке статьи 65 АПК РФ доказательство того, что такое расположение влечет для него такой ущерб, при котором он в значительной степени лишается того, на что был вправе рассчитывать при заключении договора, и требовать его расторжения. 

В радиусе 1000 метров находится один Логистический офис, расположенный по адресу: 

<

...> (ИП ФИО2). Дата открытия 27.09.2023. Данное обстоятельство подтверждается скриншотом переписки.

При этом договор с истцом заключен ранее чем с ИП ФИО2 Однако ИП ФИО2 открыт логистический офис в конце сентября 2023 года, то есть ранее истца, открывшим офис 20.11.2023.

Вместе с тем истцом в нарушение ст. 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не представлены доказательства несения убытков в связи с открытием другого офиса. Кроме того, данное требование о закрытии логистических офисов не предусмотрено договором.

Ссылка истца на отсутствие доступа к CRM-системе судом отклоняется. Данное обязательство не содержится в договоре. В презентации на стр. 22 указано только наличие Бэкграунда (опыта) на стороне Boxberry, в том числе использования CRM-системы.

Данная система необходима для работы с  интернет-магазинами. С целью анализа работы истца с клиентами ответчиком предоставлена истцу возможность использования гугл таблиц, что подтверждается перепиской сторон от 25.08.2023. Личный кабинет Франчайзи обновлен 07.11.2023, добавлена возможность автоматического обновления события – регистрация, одобрение заявки, переход в статус «Работает» и т.д., доступны создание событий: комментариев или планируемых мероприятий; стал доступен статус «Выполнено» для событий, перенос даты и т.д. Данное обстоятельство подтверждается скриншотом чата в телеграмм-канале «ИТ. Технические вопросы ЛКФ». 

Истец не обосновал, каким именно образом отсутствие данного продукта препятствовало ведению деятельности. При этом истцом велась деятельность около 3 мес., с даты открытия логистического отделения (20.11.2023) по дату расторжения договора (29.02.2024). Истцом представлялись и подписывались акты и отчеты по оказанным услугам за 4 мес.

Довод истца о неверном исчислении оплаты судом отклоняется. Тарифы за совершение Истцом в Логистическом офисе операций установлены Приложением № 5 к Договору на оказание услуг. Выплата Пользователю вознаграждения произведена в соответствии с указанными тарифами. Истцом данный факт не опровергнут. При этом истец ежемесячно  подписывал все отчетные документы, согласовывал все полагающиеся ему выплаты без возражений.

Таким образом, из материалов дела не следует ненадлежащего исполнения ответчиком обязательств в рамках договорных правоотношений. Истцом не доказано наличие заявленных препятствий к ведению деятельности и получению прибыли ввиду неправомерных действий (бездействий) ответчика.

Требования истца о взыскании убытков нельзя признать обоснованными в силу следующего. Должник обязан возместить кредитору убытки, причиненные неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства (пункт 1 статьи 393 ГК РФ). Если иное не предусмотрено законом или договором, убытки подлежат возмещению в полном размере.

Согласно статье 15 ГК РФ лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков, если законом или договором не предусмотрено возмещение убытков в меньшем размере. 

Под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода). 

По смыслу указанных норм права, для наступления деликтной ответственности (возмещения убытков, упущенной выгоды) необходимо одновременное наличие следующих условий: наступление вреда (ущерба, упущенной выгоды), вина причинителя вреда и причинно-следственная связь между первыми двумя элементами, то есть упущенная выгода (убытки) подлежит возмещению в случае доказанности факта ее наступления, причинноследственной связи между действиями ответчика и упущенной выгодой (убытками) истца, самой упущенной выгоды (убытков), вины ответчика. При этом истцом подлежит доказыванию также и размер упущенной выгоды (убытков). 

Отсутствие хотя бы одного из названных условий или их недоказанность влечет отказ в удовлетворении требований лица, заявившего об их возмещении. 

Согласно пункту 12 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 23.06.2015 № 25 «О применении судами некоторых положений раздела 1 части первой ГК РФ» по делам о возмещении убытков истец обязан доказать, что ответчик является лицом, в результате действий (бездействия) которого возник ущерб, а также факты нарушения обязательства или причинения вреда, наличие убытков (пункт 2 статьи 15 ГК РФ). 

В соответствии с разъяснениями, содержащимися в пункте 5 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.03.2016 № 7 «О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств», по смыслу статей 15 и 393 ГК РФ кредитор представляет доказательства, подтверждающие наличие у него убытков, а также обосновывающие с разумной степенью достоверности их размер и причинную связь между неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства должником и названными убытками. Должник вправе предъявить возражения относительно размера причиненных кредитору убытков и представить доказательства, что кредитор мог уменьшить такие убытки, но не принял для этого разумных мер (статья 404 ГК РФ). Вина должника в нарушении обязательства предполагается, пока не доказано обратное. Отсутствие вины в неисполнении или ненадлежащем исполнении обязательства доказывается должником (пункт 2 статьи 401 ГК РФ). 

Таким образом, требование о взыскании убытков может быть  удовлетворено, только если доказаны размер убытков, а также совокупность таких обстоятельств, как факт нарушения другим лицом возложенных на него обязанностей (совершение незаконных действий или бездействие) и наличие причинно-следственной связи между допущенным нарушением и возникшими у заявителя убытками. 

В рассматриваемом случае материалами дела не подтверждены ни факт нарушения ответчиком условий договора, ни факт совершения ответчиком противоправных действий, что исключает применение данного вида ответственности. 

При таких обстоятельствах суд приходит к выводу об отсутствии оснований для удовлетворения исковых требований, в связи с чем в иске следует отказать. 

Согласно части 1 статьи 110 АПК РФ судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются со стороны. 

Поскольку в удовлетворении иска отказано судебные расходы по делу относятся на истца.

На основании изложенного, руководствуясь ст.110, 167-170, 171, 176 Арбитражного процессуального кодекса  Российской Федерации, арбитражный суд 

РЕШИЛ:

1. В удовлетворении исковых требований отказать.

2. Решение по настоящему делу вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.

 Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня принятия решения (изготовления его в полном объеме).

Апелляционная жалоба подается в арбитражный суд апелляционной инстанции через арбитражный суд, принявший решение. Апелляционная жалоба также может быть подана посредством заполнения формы, размещенной на официальном сайте арбитражного суда в сети «Интернет» http://ekaterinburg.arbitr.ru.

В случае обжалования решения в порядке апелляционного производства информацию о времени, месте и результатах рассмотрения дела можно получить на интернет-сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда http://17aas.arbitr.ru.

Судья                                                                              Е.Е. Михайлова