Арбитражный суд Хабаровского края

г. Хабаровск, ул. Ленина 37, 680030, www.khabarovsk.arbitr.ru

Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

дело № А73-10276/2019

г. Хабаровск

22 августа 2019 года

Резолютивная часть решения объявлена 15.08.2019г.

Арбитражный суд Хабаровского края в составе судьи О.Н. Лесниковой при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1,

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по иску индивидуального предпринимателя ФИО2 (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>)

к Администрации городского поселения «Город Советская Гавань» Советско-Гаванского муниципального района Хабаровского края (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, место нахождения: 682800, Хабаровский край, г. Советская гавань, ул. Советская, 27)

о взыскании 2 877 695 рублей,

при участии в судебном заседании:

от истца – не явились, извещен,

от ответчика – не явились, извещены,

УСТАНОВИЛ:

индивидуальный предприниматель ФИО2 (далее – ИП ФИО2, истец) обратился в арбитражный суд с иском к Администрации городского поселения «Город Советская Гавань» Советско-Гаванского муниципального района Хабаровского края (далее – Администрация, ответчик) о взыскании задолженности за выполненные работы по договору подряда в размере 2 877 695 рублей.

Ответчик согласно отзыву возражает против удовлетворения иска, ссылаясь на отсутствие оснований для его удовлетворения, поскольку 09 ноября 2018 года Администрация приняла решение об одностороннем расторжении контракта в связи с существенным нарушением условий контракта. В рамках неисполнения истцом условий муниципального контракта Администрация обратилась в Арбитражный суд Хабаровского края с исковым заявлением о взыскании с ИП ФИО2. неотработанного аванса (дело № А73-20171/2018). При рассмотрении указанного дела судом дана оценка всем обстоятельствам дела и требования Администрации решением суда были удовлетворены в полном объеме. Данное решение оставлено в силе вышестоящей инстанцией. 

Исследовав представленные доказательства, обстоятельства конкретного дела, суд установил следующее.

Из материалов дела следует, что 08.08.2018 между администрацией города Советская Гавань (заказчик) и ИП ФИО2 (подрядчик) был заключен муниципальный контракт № 62, по условиям которого подрядчик обязался по заданию заказчика выполнить работы по ремонту улицы Киевская от ул. Пушкина до ул. Ленина в г. Советская Гавань (дорожное покрытие).

Заказчик, в свою очередь, обязался принять результат работ и оплатить их в порядке и на условиях, предусмотренных настоящим контрактом (пункт 1.1).

Цена контракта определена пунктом 2.1 в соответствии с локально-сметным расчетом и составила 4 071 852 руб.

В соответствии с пунктом 2.2 контракта авансовый платеж в размере 30% от цены контракта предоставляется в течение 5 банковских дней со дня получения заказчиком письма от подрядчика о перечислении авансового платежа.

Оплата по контракту производится заказчиком за фактически выполненные подрядчиком объемы работ, что подтверждается оформленными должным образом и подписанными сторонами актом о приемке выполненных работ унифицированной формы КС-2 и справкой о стоимости выполненных работ и затрат унифицированной формы КС-3. Оплата производится в течение 15 рабочих дней с даты подписания акта по форме КС-2 и справки по форме КС-3 (пункт 2.6 контракта).

Срок выполнения работ установлен пунктом 3.1 контракта: 35 дней со дня заключения контракта.

Порядок сдачи-приемки выполненных работ предусмотрен разделом 4 контракта.

Из пункта 4.1 контракта следует, что не позднее одного рабочего дня, следующего за днем окончания работ на соответствующем этапе, подрядчик письменно уведомляет заказчика о факте выполнения работ и направляет заказчику отчетную документацию в трех экземплярах: акт по форме КС-2, справку о стоимости по форме КС-3, а также все документы, подтверждающие фактическое выполнение работ (акты скрытых работ, иную необходимую исполнительную документацию).

Не позднее пяти рабочих дней после получения от подрядчика указанных документов, заказчик рассматривает результаты и осуществляет приемку выполненных работ по контракту на предмет соответствия их объема, качества и сроков требованиям, изложенным в настоящем контракте, проектно-сметной документации (и (или) локально-сметном расчете), и направляет подрядчику подписанный заказчиком один экземпляр акта по форме КС-2 и справки по форме КС-3, либо запрос о предоставлении разъяснений касательно результатов работ, или мотивированный отказ от принятия результатов выполненных работ, или акт с перечнем выявленных недостатков, необходимых доработок и сроком их устранения (пункт 4.2 контракта).

В порядке пункта 4.3 контракта приемка работ, выполненных подрядчиком, осуществляется заказчиком в соответствии со статьей 94 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд».

Согласно пункту 4.7 контракта подписанные заказчиком и подрядчиком акт по форме КС-2, справка по форме КС-3 и предъявленный подрядчиком заказчику счет на оплату являются основанием для оплаты подрядчику выполненных в отчетном периоде работ по контракту.

Исходя из пункта 8.2 контракт может быть расторгнут заказчиком в одностороннем порядке в соответствии с действующим законодательством, в том числе в случае если подрядчик не приступает к исполнению контракта в течение 5 дней со дня заключения контракта, не поставил на площадку материалы в течение 5 дней со дня заключения контракта, или нарушает календарный план, предусмотренный контрактом, или выполняет работу так, что окончание ее к сроку, предусмотренному контрактом, становится явно невозможно, либо в ходе выполнения работ стало очевидно, что она не будет выполнена надлежащим образом в установленный контрактом срок (пункт 8.2.1 контракта).

Во исполнение принятых на себя обязательств заказчик перечислил подрядчику авансовый платеж в размере 1 221 555,60 руб. согласно платежному поручению от 10.08.2018 № 1283.

В обоснование иска истец указал на то, что подрядчиком были выполнены работы, стоимость которых превысила сумму перечисленного ответчиком аванса в размере 1 221 555,60 руб.

На сумму аванса подрядчик составил акт о приемке выполненных работ за август-октябрь 2018 года. Пакет первичной документации был направлен ответчику. Заказчик не принял результат работ, не вернул подписанный акт приемки работ. 08.10.2018, 23.10.2018 подрядчиком в адрес заказчика было направлено письмо о причинах остановки работ и списка фактически выполненных работ на общую сумму 2 877 695 рублей.

Поскольку работы не были оплачены, истец направил ответчику претензию о погашении задолженности.

Ответом от 27.03.2019 на претензию Администрация отказала в удовлетворении претензии, в связи с чем истец обратился в суд с настоящим иском.

Оценив по правилам статьи 71 АПК РФ представленные доказательства, обстоятельства конкретного дела, арбитражный суд пришел к следующим выводам.

Правоотношения сторон по договору подлежат регулированию главой 37 Гражданского Кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ), положениями Федерального закона № 44-ФЗ от 05.04.2013 «О контрактной системе в сфере закупки товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее - Федеральный закон № 44-ФЗ), общими нормами об исполнении обязательств.

Согласно пункту 1 статьи 763 ГК РФ подрядные строительные работы (статья 740), проектные и изыскательские работы (статья 758), предназначенные для удовлетворения государственных или муниципальных нужд, осуществляются на основе государственного или муниципального контракта на выполнение подрядных работ для государственных или муниципальных нужд.

По государственному или муниципальному контракту на выполнение подрядных работ для государственных или муниципальных нужд подрядчик обязуется выполнить строительные, проектные и другие связанные со строительством и ремонтом объектов производственного и непроизводственного характера работы и передать их государственному или муниципальному заказчику, а государственный или муниципальный заказчик обязуется принять выполненные работы и оплатить их или обеспечить их оплату (пункт 2 статьи 763 ГК РФ).

В силу пункта 1 статьи 740 ГК РФ по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену.

Согласно п. 1 ст. 746 ГК РФ оплата выполненных подрядчиком строительных работ производится заказчиком в размере, предусмотренном сметой, в сроки и в порядке, которые установлены законом или договором строительного подряда. При отсутствии названных указаний в законе или договоре оплата работ производится в соответствии со ст. 711 ГК РФ.

Обязанность заказчика принять и оплатить выполненные подрядчиком работы предусмотрена статьями 702, 740 ГК РФ; условия и порядок такой оплаты определены статьями 711, 746 ГК РФ.

На основании статьи 309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями или иными обычно предъявляемыми требованиями.

Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом, другими законами или иными правовыми актами (пункт 1 статьи 310 ГК РФ).

В силу пункта 2 статьи 715 ГК РФ если подрядчик не приступает своевременно к исполнению договора подряда или выполняет работу настолько медленно, что окончание ее к сроку становится явно невозможным, заказчик вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения убытков.

Согласно статье 717 ГК РФ если иное не предусмотрено договором подряда, заказчик может в любое время до сдачи ему результата работы отказаться от исполнения договора, уплатив подрядчику часть установленной цены пропорционально части работы, выполненной до получения извещения об отказе заказчика от исполнения договора.

Аналогичное основание расторжения контракта заказчиком в одностороннем порядке установлено пунктом 8.2.1 контракта.

Статья 65 АПК РФ возлагает на каждое лицо, участвующее в деле, обязанность доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Исходя из условий контракта, срок выполнения работ, установленный в количестве 35 рабочих дней, истекал 12.09.2018.

Основанием для возникновения обязательства заказчика по оплате выполненных подрядных работ является сдача подрядчиком результата работ заказчику при условии, что работа выполнена надлежащим образом (статьи 711, 746 ГК РФ).

В силу положений статьи 753 ГК РФ заказчик, получивший сообщение подрядчика о готовности к сдаче результата выполненных по договору строительного подряда работ либо, если это предусмотрено договором, выполненного этапа работ, обязан немедленно приступить к его приемке. Заказчик вправе отказаться от приемки результата работ в случае обнаружения недостатков, которые исключают возможность его использования для указанной в договоре строительного подряда цели и не могут быть устранены подрядчиком или заказчиком.

В порядке пункта 4 статьи 753 ГК РФ сдача результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляются актом, подписанным обеими сторонами. При отказе одной из сторон от подписания акта в нем делается отметка об этом, и акт подписывается другой стороной.

Именно на подрядчика возложена обязанность по извещению заказчика о завершении работ по договору и вызове его для участия в приемке результата работ, а на заказчика – организация приемки работ.

Подрядчик согласно статье 65 АПК РФ должен представить документы, подтверждающие факт сдачи результата работ заказчику на спорную сумму.

Между тем, Администрация, контролируя ход работ по контракту, неоднократно проводила контрольные мероприятия, составляла акты о ходе выполнения работ на объекте, которые свидетельствовали о том, что подрядчик к работам не приступил, на объекте отсутствует строительная техника, рабочие и необходимый материал, работы не ведутся.

В связи с неисполнением подрядчиком принятых на себя обязательств, истец направил претензию с требованием о возврате неотработанного аванса.

Подрядчик в письме от 23.10.2018 б/н указал на выполнение работ на сумму 1 274 738 руб., а также отсутствие камня бортового, нефтебитума, просил отменить требование о возврате аванса.

09.11.2018 Заказчиком принято решение об одностороннем расторжении контракта в связи с существенным нарушением его условий.

В связи с ненадлежащим исполнением подрядчиком обязательств по контракту Администрация обратилась в Арбитражный суд Хабаровского края с иском к ИП ФИО2 о взыскании 1 221 555,60 руб., составляющих неотработанный аванс.

Было возбуждено производство по делу № А73-20171/2018.

Требования Администрации были мотивированы перечислением ИП ФИО2 аванса по муниципальному контракту от 08.08.2018 № 62, последующим отказом заказчика от контракта, неправомерным удержанием ИП ФИО2 неотработанного аванса.

Решением суда от 15.01.2019 иск удовлетворен.

Постановлением Шестого арбитражного апелляционного суда от 21.05.2019 решение Арбитражного суда Хабаровского края от 15.01.2019 по делу № А73-20171/2018 оставлено без изменения.

Из постановления Шестого арбитражного апелляционного суда от 21.05.2019 следует:

«Согласно акту от 14.08.2018 подрядная организация до настоящего времени к работам по муниципальному контракту не приступила.

Согласно акту от 16.09.2018 работы на объекте не ведутся, отсутствует строительная техника, не выполнены работы по разборке асфальтобетонных покрытий, по подготовке основания под укладку асфальта. 

К акту представлен фотоматериал.

24.09.2018 истцом составлен акт о ходе выполнения работ на объекте, согласно которому на объекте отсутствует строительная техника, рабочие и необходимый материал, не закончены работы по установке бордюрного камня, не выполнены работы по подготовке основания под укладку асфальта, освещению, установке малых архитектурных форм.

К акту представлены фотоматериалы.

В связи с неисполнением подрядчиком принятых на себя обязательств, истец направил претензию от 23.10.2018 № 1-16-3698 с требованием о возврате неотработанного аванса.

В ответ на претензию подрядчик в письме от 23.10.2018 указал на выполнение работ на сумму 1 274 738 руб., а также отсутствие камня бортового, нефтебитума, просил отменить требование о возврате аванса.

Письмом от 30.10.2018 исх. № 1-13/3793 заказчик предложил подрядчику выполнить работы по контракту в полном объеме и сдать их заказчику.

09.11.2018 истец направил в адрес ответчика решение о расторжении муниципального контракта № 62 от 08.08.2018 в одностороннем порядке.».

Согласно требованиям статьи 65 АПК РФ подрядчик обязан представить документы, подтверждающие факт сдачи результата работ заказчику на спорную сумму.

В постановлении от 21.05.2019 Шестой арбитражный апелляционный суд указал следующее:

«Между тем, ответчиком не представлено в материалы дела доказательств направления акта о приемке выполненных работ в соответствии с требованиями статьи 720 ГК РФ, а также вызова заказчика для приемки результата работ.

Поскольку доказательств сдачи ответчиком результатов спорных работ в установленный контрактом срок, либо за его пределами до расторжения контракта не представлено, истец обоснованно воспользовался предоставленным ему пунктом 8.2 контракта и пунктом 2 статьи 715 ГК РФ правом на расторжение контракта в одностороннем порядке.

Кроме того, в соответствии с пунктом 5.4.1 контракта подрядчик обязался своевременно и надлежащим образом выполнить работы и представить заказчику результаты работ по итогам исполнения контракта.

Подрядчик обязался ежедневно вести журнал производства работ, в котором отражать весь ход производства работ, а также все факты и обстоятельства, связанные с производством работ, имеющие значение во взаимоотношениях заказчика и подрядчика (пункт 5.4.16 контракта).

На основании пункта 5.4.17 контракта подрядчик обязался письменно известить заказчика о готовности скрытых работ не менее чем за два рабочих дня до начала приемки соответствующих работ. Приступать к выполнению последующих работ только после приемки заказчиком скрытых работ и составления актов их освидетельствования.

В силу пункта 4.1 контракта не позднее одного рабочего дня, следующего за днем окончания работ на соответствующем этапе, подрядчик письменно уведомляет заказчика о факте выполнения работ и направляет заказчику отчетную документацию в трех экземплярах: акт по форме КС-2, справку о стоимости по форме КС-3, а также все документы, подтверждающие фактическое выполнение работ (акты скрытых работ, иную необходимую исполнительную документацию).

Таким образом, сторонами, наряду с общими положениями о приемке результата работ и подписания по результатам приемки акта, предусмотрены специальные условия, согласно которым к обязанностям ответчика относится сдача заказчику скрытых работ, сдача работ на отдельном этапе.

Согласно разъяснениям Высшего Арбитражного Суда РФ, изложенным в пункте 8 информационного письма от 24.01.2000 № 51 «Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда», подрядчик не может ссылаться на отказ заказчика от исполнения договорного обязательства по приемке работ и требовать их оплаты на основании одностороннего акта сдачи результата работ, если фактически результат работы в установленном порядке заказчику не передавался.

Между тем, доказательств надлежащего исполнения подрядчиком обязательств по контракту, в том числе сдачи заказчику скрытых работ, в порядке, установленном условиями контракта (направление заказчику уведомления о готовности приемки скрытых работ, акты скрытых работ), равно как и уведомление заказчика о готовности к сдаче этапов работ, ответчиком в нарушение статьи 65 АПК РФ не представлено.

Иных надлежащих доказательств, подтверждающих факт выполнения спорных работ, таких как журнал производства работ, ответчиком ни в суд первой инстанции, ни в суд апелляционной инстанции, также не представлено.

При таких обстоятельствах, исходя из условий пункта 5.4.17 контракта, согласно которому подрядчик приступает к выполнению последующих работ только после приемки заказчиком скрытых работ и составления актов их освидетельствования, ссылка заявителя жалобы на направление заказчику акта о приемке выполненных работ от 10.10.2018 № 1 на сумму 2 877 695 руб., апелляционным судом не принимается.

Доказательств направления всей необходимой исполнительной документации, предусмотренной пунктом 4.1 контракта, материалы дела также не содержат.

Возражая против заявленных требований, а также в обоснование доводов жалобы, ответчик сослался на наличие объективных причин невозможности выполнения работ по контракту, погодные условия, отсутствие на асфальтобетонной смеси на заводах, о которых подрядчик сообщил заказчику.

По смыслу абзаца 4 пункта 1 статьи 716 ГК РФ подрядчик обязан немедленно предупредить заказчика и до получения от него указаний приостановить работу при обнаружении обстоятельств, которые создают невозможность завершения работ в установленный срок.

Вместе с тем, представленное в материалы дела письмо подрядчика от 23.10.2018 не являются доказательством приостановления подрядчиком выполнения работ по смыслу указанной нормы права, поскольку данное  письмо направлено в ответ на требование заказчика о возврате аванса, по истечении срока выполнения работ, установленного контрактом. 

Таким образом, письмо направлено заказчику не в целях приостановления работ в порядке статьи 716 ГК РФ и пункта 5.4.4 контракта, а в целях уведомления заказчика о выполнении им работ по договору в ответ на требование заказчика.

Кроме того, в обоснование своих возражений заявитель сослался на непредставление заказчиком давальческого материала, а также на наличие неблагоприятных погодных условий.

Указанные доводы заявителя апелляционным судом отклоняются, поскольку подрядчик, при наличии к тому оснований, не приостановил выполнение работ в установленном порядке, о наличии обстоятельств, объективно препятствующих выполнению работ, в том числе в связи с неисполнение обязательств со стороны заказчика, либо в связи с погодными условиями, не сообщил.

По общему правилу, закрепленному пунктом 1 статьи 704 ГК РФ, если иное не предусмотрено договором подряда, работа выполняется иждивением подрядчика - из его материалов, его силами и средствами.

Обязанность по обеспечению строительства материалами, в том числе деталями и конструкциями, или оборудованием несет подрядчик, если договором строительного подряда не предусмотрено, что обеспечение строительства в целом или в определенной части осуществляет заказчик (статья 475 ГК РФ).

Вместе с тем из условий договора не следует, что подрядчик выполняет работы из давальческого материала. 

Напротив, пунктом 5.4.8 контракта предусмотрено, что проведение работ по ремонту объекта должно быть обеспечено подрядчиком материалами, механизмами и оборудованием надлежащего качества в соответствии с проектно-сметной документацией.».

Согласно пункту 2 статьи 453 ГК РФ при расторжении договора обязательства сторон прекращаются.

При рассмотрении дела № А73-20171/2018 суд пришел выводу о правомерном расторжении заказчиком контракта в одностороннем порядке.

Таким образом, в ходе рассмотрения дела № А73-20171/2018 установлен факт неисполнения подрядчиком обязательств по муниципальному контракту № 62 от 08.08.2018.

Доказательств, опровергающих это, истцом в материалы настоящего дела не представлено.

По правилу части 2 статьи 69 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обстоятельства, установленные вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда по ранее рассмотренному делу, не доказываются вновь при рассмотрении арбитражным судом другого дела, в котором участвуют те же лица.

Ссылка истца на приостановку работ по погодным условиям, а также о невозможности приобрести асфальто-бетонную смесь с приложением писем от 08.10.2018, 19.10.2018, 23.10.2018 судом не принимается в связи со следующим.

Представленные в материалы дела письма от 19.10.2018, 23.10.2018, 20.09.2019 не свидетельствуют о приостановлении работ и не являются доказательством фактического приостановления подрядчиком выполнения работ по смыслу абзаца 4 пункта 1 статьи 716 ГК РФ.

Нарушений заказчиком пункта 2.7 и статьи 4 контракта, на которые ссылается истец в иске, судом не установлено, доказательств обратному истцом в нарушение статьи 65 АПК РФ не представлено, в связи с чем он несет риск наступления последствий совершения или несовершения им процессуальных действий в порядке статьи 9 АПК РФ.

Истцом представлено ходатайство о назначении судебной экспертизы.

В соответствии с частью 1 статьи 82 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации для разъяснения возникающих при рассмотрении дела вопросов, требующих специальных знаний, арбитражный суд назначает экспертизу по ходатайству лица, участвующего в деле, или с согласия лиц, участвующих в деле.

Судебная экспертиза назначается судом в случаях, когда вопросы права нельзя разрешить без оценки фактов, для установления которых требуются специальные познания, при этом требование одной из сторон о назначении судебной экспертизы не создает обязанности суда ее назначить.

Назначение экспертизы относится к праву арбитражного суда, которое он может реализовать в случае, если с учетом всех обстоятельств дела придет к выводу о необходимости осуществления такого процессуального действия для правильного разрешения спора.

Исходя из представленных в материалы дела доказательств, принимая во внимание обстоятельства, установленные вступившим в законную силу судебным актом делу по делу № А73-20171/2018, которые не доказываются вновь при рассмотрении арбитражным судом другого дела в силу части 2 статьи 69 АПК РФ, оснований для назначения судебной экспертизы судом не установлено, в связи с чем ходатайство истца судом отклонено.

В соответствии с частью 1 статьи 64, статьями 71, 168 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения лиц, участвующих в деле, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела, на основании представленных доказательств. 

Статьей 65 того же Кодекса установлена обязанность лиц, участвующих в деле, доказать те обстоятельства, на которые они ссылаются как на основание своих требований и возражений. 

Учитывая изложенное, исходя из смысла указанных норм, исследовав совокупность обстоятельств дела и оценив по правилам статьи 71 АПК РФ представленные доказательства, принимая во внимание вступивший в законную силу судебный акт делу по делу № А73-20171/2018, суд приходит к выводу о необоснованности заявленных истцом требований, что является основанием для отказа в иске.

Расходы по оплате государственной пошлины распределяется в порядке статьи 110 АПК РФ и возлагаются на истца. 

Руководствуясь статьями 167-170, 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

РЕШИЛ:

В удовлетворении иска отказать.

Решение вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия (изготовления его в полном объеме), если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.

Решение может быть обжаловано в апелляционном порядке в Шестой арбитражный апелляционный суд в течение месяца с даты принятия решения.

Апелляционная жалоба подается в арбитражный суд апелляционной инстанции через Арбитражный суд Хабаровского края.

Судья                                                                                     О.Н. Лесникова