ОДИННАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

443070, г. Самара, ул. Аэродромная, 11А, тел. 273-36-45

www.11aas.arbitr.ru, e-mail: info@11aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

апелляционной инстанции по проверке законности и

обоснованности определения

Дело №А65-24332/2017

г. Самара

09 августа 2021 года

Резолютивная часть постановления объявлена 02 августа 2021 года

Постановление в полном объеме изготовлено 09 августа 2021 года

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: 

Председательствующего судьи Александрова А.И., 

судей Гадеевой Л.Р., Мальцева Н.А., 

при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1,

с участием:

от ФИО2 – представитель ФИО3 по доверенности от 26.10.2020;

от ООО «Ютон» - представитель ФИО3 по доверенности от 15.02.2021;

иные лица не явились, извещены,

рассмотрев в открытом судебном заседании в зале №1, апелляционную жалобу ФИО2 на определение Арбитражного суда Республики Татарстан от 25 мая 2021 года о привлечении ФИО2 к субсидиарной ответственности по обязательствам должника, по делу №А65-24332/2017 о несостоятельности (банкротстве) ООО «ТН-Риэлти», (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>),

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда Республики Татарстан от 10 августа 2017 года по заявлению ООО «Ремонтно-строительная компания «ИВАР» возбуждено производство по делу о несостоятельности (банкротстве) ООО «ТН-Риэлти», (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>).

Определением Арбитражного суда Республики Татарстан от 23 октября 2017 года в отношении ООО «ТН-Риэлти» введена процедура банкротства наблюдение, временным управляющим утвержден ФИО4 

Сообщение о введении в отношении должника процедуры наблюдения опубликовано в газете «Коммерсантъ» № 202 от 28.10.2017г.

Решением Арбитражного суда Республики Татарстан от 11 июля 2018 года (резолютивная часть оглашена 04 июля 2018 года) ООО «ТН-Риэлти» признано несостоятельным (банкротом) и в отношении его имущества открыто конкурсное производство.Конкурсным управляющим утвержден ФИО5.

Сообщение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства опубликовано в газете «Коммерсантъ» № 123 от 14.07.2018 года.

В Арбитражный суд Республики Татарстан 16 сентября 2020 года поступило заявление (вх.31914) ООО «Ремонтно-строительная компания «ИВАР», г. Казань, о привлечении бывшего руководителя должника ФИО2 к субсидиарной ответственности в размере 70 793 571,79 руб.

Определением Арбитражного суда Республики Татарстан от 25 мая 2021 года заявление ООО «Ремонтно-строительная компания «ИВАР», г. Казань, о привлечении контролирующего должника лица к субсидиарной ответственности удовлетворено.

ФИО2 привлечен к субсидиарной ответственности по обязательствам ООО «ТН-Риэлти», г. Зеленодольск (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>).

Приостановлено производство по рассмотрению заявления о привлечении контролирующего должника лица к субсидиарной ответственности до окончания расчетов с кредиторами.

Не согласившись с принятым судебным актом, ФИО2 обратился с апелляционной жалобой.

Определением Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 29 июня 2021 г. апелляционная жалоба принята к производству, судебное заседание назначено на 02 августа 2021 г. на 11 час 50 мин.

Информация о принятии апелляционной жалобы к производству, движении дела, о времени и месте судебного заседания размещена арбитражным судом на официальном сайте Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда в сети Интернет по адресу: www.11aas.arbitr.ru в соответствии с порядком, установленным ст. 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ).

В судебном заседании 02 августа 2021 г. представитель ФИО2 и ООО «Ютон» апелляционную жалобу поддержали в полном объеме, просили определение Арбитражного суда Республики Татарстан от 25 мая 2021 года отменить, апелляционную жалобу удовлетворить.

Иные лица, участвующие в деле, извещенные надлежащим образом о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, в том числе публично путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на официальных сайтах Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда и Верховного Суда Российской Федерации в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет», явку своих представителей не обеспечили, в связи с чем жалоба рассматривается в их отсутствие, в порядке, предусмотренном главой 34 АПК РФ.

Изучив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, проверив в соответствии со статьями 258, 266, 268 АПК РФ правомерность применения судом первой инстанции норм материального и процессуального права, соответствие выводов содержащихся в судебном акте, установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам, Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд не усматривает оснований для отмены обжалуемого судебного акта.

Согласно пункту 3 статьи 4 Федерального закона от 29.07.2017 № 266-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «О несостоятельности (банкротстве)» и Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях» (далее - Закон № 266-ФЗ) рассмотрение заявлений о привлечении к субсидиарной ответственности, предусмотренной статьей 10 Закона о банкротстве (в редакции, действовавшей до дня вступления в силу Закона № 266-ФЗ), которые поданы с 1 июля 2017 года, производится по правилам Закона о банкротстве (в редакции Закона № 266-ФЗ).

Заявление конкурсного кредитора о привлечении бывшего директора должника к субсидиарной ответственности подано в арбитражный суд 14 августа 2020 г.

Таким образом, рассмотрение заявления конкурсного управляющего производится по правилам Закона о банкротстве в редакции Закона № 266-ФЗ.

В соответствии с пунктом 1 и абзацем 2 пункта 2 ст.61.11 Федерального закона от 26 октября 2002г. № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее – Закон о банкротстве) субсидиарная ответственность за невозможность полного погашения требований кредиторов наступает по обязательствам должника, если полное погашение требований кредиторов невозможно вследствие действий и (или) бездействия контролирующего должника лица.

Пока не доказано иное, предполагается, что полное погашение требований кредиторов невозможно вследствие действий и (или) бездействия контролирующего должника лица, если документы бухгалтерского учета и (или) отчетности, обязанность по ведению (составлению) и хранению которых установлена законодательством Российской Федерации, к моменту вынесения определения о введении наблюдения (либо ко дню назначения временной администрации финансовой организации) или принятия решения о признании должника банкротом отсутствуют или не содержат информацию об объектах, предусмотренных законодательством Российской Федерации, формирование которой является обязательным в соответствии с законодательством Российской Федерации, либо указанная информация искажена, в результате чего существенно затруднено проведение процедур, применяемых в деле о банкротстве, в том числе формирование и реализация конкурсной массы.

Согласно пункту 4 ст.61.11 Закона о банкротстве положения подпункта 2 пункта 2 настоящей статьи применяются в отношении лиц, на которых возложены обязанности:

1) организации ведения бухгалтерского учета и хранения документов бухгалтерского учета и (или) бухгалтерской (финансовой) отчетности должника;

2) ведения бухгалтерского учета и хранения документов бухгалтерского учета и (или) бухгалтерской (финансовой) отчетности должника.

В соответствии с пунктом 2 статьи 126 Закона о банкротстве руководитель должника в течение трех дней с даты утверждения конкурсного управляющего обязан обеспечить передачу бухгалтерской и иной документации должника, печатей, штампов, материальных и иных ценностей конкурсному управляющему.

В свою очередь, неисполнение обязанности по передаче документации и имущества препятствует осуществлению конкурсным управляющим возложенных на него обязанностей, в том числе по выявлению, инвентаризации и реализации имущества должника в целях соразмерного удовлетворения требований кредиторов, в установленные сроки.

В случае уклонения от указанной обязанности руководитель должника, а также временный управляющий, административный управляющий, внешний управляющий несут ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Как следует из материалов дела и информации, размещенной в электронной картотеке арбитражных дел kad.arbitr.ru, определением Арбитражного суда Республики Татарстан от 19 октября 2018 года удовлетворено ходатайство конкурсного управляющего об обязании ответчика ФИО2 передать конкурсному управляющему оригиналы бухгалтерской и иной документацию должника, печати и штампы.

Бывшим руководителем должника в адрес конкурсного управляющего частично были предоставлены документы должника, при этом первичные документы бухгалтерского отчета и запасы до настоящего времени не переданы, доказательства в обоснование довода о выбытии запасов на строительство жилого дома не представлены.

При указанных обстоятельствах суд первой инстанции пришел к выводу о неисполнении ответчиком обязанности по передаче бухгалтерской и иной документации, отсутствию у конкурсного управляющего всех документов первичного бухгалтерского учета, что существенно затруднило проведение процедуры конкурсного производства, в том числе формирование конкурсной массы.

Не соглашаясь с выводом суда первой инстанции, ФИО2 в апелляционной жалобе ссылается на нарушение судом норм материального права, поскольку вопреки положениям пп 2 п 2 ст. 61.11 Закона о банкротстве суд не установил каким образом  отсутствие документации повлияло на проведение процедуры банкротства.

Суд апелляционной инстанции, повторно проанализировав предоставленные в материалы дела доказательства, в соответствии с правилами, определенными ст. 71 АПК РФ, приходит к выводу об отклонении доводов апелляционной жалобы и соглашается с выводом суда первой инстанции в силу следующего.

Согласно разъяснениям, изложенным в пункте 24 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 21.12.2017 № 53 «О некоторых вопросах, связанных с привлечением контролирующих должника лиц к ответственности при банкротстве» поскольку в силу пункта 3.2 статьи 64, абзаца четвертого пункта 1 статьи 94, абзаца второго пункта 2 статьи 126 Закона о банкротстве на руководителе должника лежат обязанности по представлению арбитражному управляющему документации должника для ознакомления или по ее передаче управляющему, то арбитражный управляющий вправе требовать от руководителя (а также от других лиц, у которых фактически находятся соответствующие документы) по суду исполнения данной обязанности в натуре применительно к правилам статьи 308.3 ГК РФ.

Согласно информации, размещенной в электронной картотеке арбитражных дел kad.arbitr.ru, следует, что в Арбитражный суд Республики Татарстан 07 сентября 2018 года поступило заявление конкурсного управляющего ООО «ТН-Риэлти» ФИО5 об обязании бывшего руководителя - ФИО2 передать конкурсному управляющему бухгалтерскую и иную документацию должника, печати и штампы.

Определением Арбитражного суда Республики Татарстан от 19 октября 2018 года удовлетворено ходатайство конкурсного управляющего об истребовании у бывшего руководителя должника оригиналы следующих документов общества с ограниченной ответственностью «ТН-Риэлти», г. Зеленодольск (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>):

• Устав Должника со всеми зарегистрированными изменениями;

• При наличии учредительный договор Должника со всеми зарегистрированными изменениями;

• Свидетельство о государственной регистрации Должника в качестве юридического лица;

• Свидетельство о постановке Должника на налоговый учет;

• Свидетельство о регистрации Должника в органах Пенсионного фонда Российской Федерации;

• Свидетельство о регистрации Должника в Фонде социального страхования Российской Федерации;

• Письмо Федеральной службы статистики о присвоении кодов статистики;

• Протокол (решение) о назначении руководителя Должника, а также главного бухгалтера должника;

• План приватизации Должника (при наличии);

• Договор о закреплении имущества в хозяйственном ведении Должника (при наличии);

• Перечень кредиторов с указанием сумм задолженностей и адресов кредиторов;

• Перечень дебиторов с указанием сумм задолженностей и адресов дебиторов;

• Перечень имущества Должника, в том числе перечень основных средств,

• перечень запасов и сырья и др., с указанием балансовой (остаточной стоимости) имущества;

• Материалы последней инвентаризации имущества Должника;

• Заверенные копии бухгалтерских балансов (ежеквартальные), начиная с 01.01.2012 года по настоящее время;

• Заверенные копии отчетов о прибылях и убытках, начиная с 01.01.2012 года по настоящее время;

• Перечень о расчетных и иных счетах Должника;

• Сведения о хозяйственной деятельности Должника;

• Свидетельство о государственной регистрации прав на недвижимое имущество;

• Паспорта транспортных средств, принадлежащих Должнику;

• Паспорта самоходных механизмов, принадлежащих Должнику;

• Перечень работников Должника с указанием должности, места жительства и контактного телефона;

• Последнее штатное расписание;

• Сведения о задолженности по налогам и сборам Должника;

• Сведения о задолженности по заработной плате перед Работниками Должника;

• Сведения о кредиторах (в т.ч. сумма, адрес кредитора), чьи требования, обеспечены залогом имущества Должника;

• Копии договоров залога, перечень имущества передаваемых в залог, документы, подтверждающие регистрацию залога в Управлении Росреестра;

• Сведения о договорах поручительств, заключенных в течение последних 5 лет;

• Оборотно-сальдовые ведомости на настоящий момент по следующим счетам: 01, 02, 04, 07, 08, 10 (по субсчетам), 41, 43, 50, 51, 58 (по субсчетам), 60, 62, 66, 67, 69 (по субсчетам),76 (по субсчетам), 91, 97, 99 заверенные подписью руководителя и печатью;

• Списки имущества, заверенные подписью руководителя и печатью;

• Перечень дебиторской задолженности с указанием суммы задолженности и адресов заверенные подписью руководителя и печатью;

• Перечень кредиторской задолженности с указанием суммы задолженности и адресов заверенные подписью руководителя и печатью;

• Перечень расчетных счетов в кредитных организациях, заверенные подписью руководителя и печатью;

• Отчет по основным средствам с указанием балансовой стоимости, амортизации и остаточной стоимости заверенные подписью руководителя и печатью;

• Перечень заложенного имущества с указанием договора залога, наименования объекта, залогодателя, залогодержателя, залоговой стоимости имущества с указанием коэффициента залогового дисконтирования заверенные подписью руководителя и печатью;

• Перечень имущества находящегося в аренде, лизинге заверенный подписью руководителя и печатью;

• Последний отчет о движении денежных средств, заверенный подписью руководителя и печатью;

• Последний отчет об изменении капитала, заверенный подписью руководителя и печатью;

• Договоры приобретения и отчуждения движимого и недвижимого имущества за последние 5 лет, стоимость сделки по которым превышает 10% от балансовой стоимости;

• Договора поручительства за последние 5 лет;

• Перечни сотрудников, заверенные директором и главным бухгалтером;

• Сведения о среднемесячном фонде оплаты труда и среднемесячной заработной платы, а так же сведения о задолженности перед сотрудниками;

• Заверенные копии всех налоговых деклараций за 2015 год и поквартально за 2016 год с расшифровкой статей деклараций (в декларации по налогу на прибыль расшифровать доходы и расходы, в декларации по НДС - доходы и расходы, в декларации по налогу на имущество-расшифровка имущества, в декларации по транспортному налогу - список автомобилей, налоговая ставка, VIN, лошадиные силы транспортного средства, ПТС, в налоговой декларации по земельному налогу - кадастровая стоимость, налоговая ставка, налогооблагаемая база, свидетельство о регистрации права собственности)

• Расчет по начисленным и уплаченным страховым взносам на обязательное пенсионное страхование в Пенсионный фонд Российской Федерации, страховым взносам на обязательное медицинское страхование в Федеральный фонд обязательного медицинского страхования и территориальные фонды обязательного медицинского страхования плательщиками выплаты и иные вознаграждения физическим лицам ООО «ТН_Риэлти» за 2015 год и поквартально за 2016 год.

• Расчет по начисленным и уплаченным страховым взносам на обязательное социальное страхование на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством и по обязательному социальному страхованию от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний, а также по расходам на выплату страхового обеспечения ООО «ТН-Риэлти» за 2015 год и поквартально за 2016 год

Печати, штампы и иные материальные ценности.

Ответчиком - бывшим руководителем должника, в адрес конкурсного управляющего частично были предоставлены истребуемые документы, о чем были составлены акты приема-передачи от 24 августа 2018г., 06 августа 2018г., 25 сентября 2018г.

Из представленных актов следует, что конкурсному управляющему были переданы документы относительно строительства жилого дома по ул.Строителей (акт от 24.08.2018г.), свидетельства о государственной регистрации и постановке на учет (акт от 06.08.2018г.), а также копии налоговых деклараций, перечень расчетных счетов, перечень работников, штатное расписание, сведения о задолженности по налогам и сборам, оборотно-сальдовые ведомости, сведения о среднемесячном фонде оплаты труда, расчет по уплаченным и начисленным страховым взносам.

Между тем, согласно последнему бухгалтерскому балансу должника за 2016г. должник располагал активами на общую сумму 240 355 000 рублей:

Основные средства – 173 011 000 рублей,

Запасы – 4 270 000 рублей,

Финансовые вложения – 63 134 000 рублей.

Из представленных ответчиком оборотно-сальдовых ведомостей следует, что должником по счету 60 (Расчеты с поставщиками и подрядчиками) производились операции на сумму более 200 000 000 рублей, а по счету 62 (Расчеты с покупателями и заказчиками) на сумму около 5 000 000 рублей.

Между тем, документы первичного бухгалтерского учета бывшим руководителем должника конкурсному управляющему не передавались.

Кроме того, заявитель указал, что в период подозрительности должником совершались сделки по перечислению денежных средств в пользу ООО «Ютон», где руководителем также является ФИО2

Применяя при разрешении споров о привлечении к субсидиарной ответственности презумпции, связанные с непередачей, сокрытием, утратой или искажением документации (подпункты 2 и 4 пункта 2 статьи 61.11 Закона о банкротстве), необходимо учитывать следующее.

Заявитель должен представить суду объяснения относительно того, как отсутствие документации (отсутствие в ней полной информации или наличие в документации искаженных сведений) повлияло на проведение процедур банкротства.

Привлекаемое к ответственности лицо вправе опровергнуть названные презумпции, доказав, что недостатки представленной управляющему документации не привели к существенному затруднению проведения процедур банкротства, либо, доказав отсутствие вины в непередаче, ненадлежащем хранении документации, в частности, подтвердив, что им приняты все необходимые меры для исполнения обязанностей по ведению, хранению и передаче документации при той степени заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась.

При рассмотрении дела в суде первой инстанции, представитель конкурсного управляющего также пояснила, что первичные бухгалтерские документы по взаимоотношениям с контрагентами, в том числе с ООО «Ютон» конкурсный управляющий не получал, в связи с чем не смог провести анализ сделок на предмет необходимости их оспаривания.

Таким образом, отсутствие необходимых документов бухгалтерского учета не позволило конкурсному управляющему иметь полную информацию о деятельности должника и совершенных им сделках и исполнять обязанности, предусмотренные пунктом 2 статьи 129 Закона о банкротстве, в частности, принимать меры, направленные на поиск, выявление и возврат имущества должника, находящегося у третьих лиц; предъявлять к третьим лицам, имеющим задолженность перед должником, требования о ее взыскании в порядке, установленном Законом о банкротстве.

Следовательно, невыполнение руководителем должника без уважительной причины требований Закона о банкротстве о передаче конкурсному управляющему документации должника свидетельствует, о недобросовестном поведении, направленном на сокрытие информации об имуществе должника, за счет которого могут быть погашены требования кредиторов.

Доказательств передачи конкурсному управляющему должника в установленный законом срок бухгалтерской и иной документации, а также материальных и иных ценностей в полном объеме бывшим руководителем материалы дела не содержат.

Доказательства уклонения конкурсного управляющего о получении документов в материалах дела отсутствуют.

Доказательства того, что недостатки представленной управляющему документации не привели к существенному затруднению проведения процедур банкротства, ответчиком в материалы дела не представлены.

Таким образом, в результате неполного исполнения бывшим руководителем должника ФИО2 определения Арбитражного суда Республики Татарстан от 19 октября 2018 года по делу №А65-24332/2017 о принудительной передаче конкурсному управляющему оригиналов первичных документов должника, было существенно затруднено проведение процедуры конкурсного производства и как следствие не была пополнена конкурсная масса для последующего расчёта с конкурсными кредиторами должника.

На основании изложенного, суд первой инстанции пришел к правомерному выводу о наличии оснований для о привлечения ФИО2 к субсидиарной ответственности по обязательствам должника.

Согласно п.1 ст.61.11 Закона о банкротстве размер субсидиарной ответственности контролирующего должника лица равен совокупному размеру требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов, а также заявленных после закрытия реестра требований кредиторов и требований кредиторов по текущим платежам, оставшихся не погашенными по причине недостаточности имущества должника.

Размер субсидиарной ответственности контролирующего должника лица подлежит соответствующему уменьшению, если им будет доказано, что размер вреда, причиненного имущественным правам кредиторов по вине этого лица, существенно меньше размера требований, подлежащих удовлетворению за счет этого контролирующего должника лица.

На момент обращения с заявлением о привлечении к субсидиарной ответственности, равно как на момент вынесения обжалуемого судебного акта, имущества должника недостаточно для погашения требований кредиторов, денежные средства в конкурсной массе отсутствуют. Размер установленных требований кредиторов составляет 70 793 571,79 рублей. 

Согласно п. 7 ст. 61.16 Закона о банкротстве, если на момент рассмотрения заявления о привлечении к субсидиарной ответственности по основаниям, предусмотренным статьей 61.11 настоящего Федерального закона, невозможно определить размер субсидиарной ответственности, арбитражный суд после установления всех иных имеющих значение для привлечения к субсидиарной ответственности фактов выносит определение, содержащее в резолютивной части выводы о доказанности наличия оснований для привлечения контролирующих должника лиц к субсидиарной ответственности и о приостановлении рассмотрения этого заявления до окончания расчетов с кредиторами либо до окончания рассмотрения требований кредиторов, заявленных до окончания расчетов с кредиторами.

Поскольку на момент рассмотрения заявления невозможно определить размер ответственности бывшего руководителя должника, поскольку не все мероприятия конкурсного производства по формирования конкурсной массы завершены и к расчетам с кредиторами конкурсный управляющий не преступал, суд первой инстанции пришел к правомерному выводу о приостановлении производства по рассмотрению заявления конкурсного управляющего о привлечении к субсидиарной ответственности до окончания расчетов с кредиторами.

Несогласие заявителя с оценкой, установленных по делу обстоятельств не может являться основанием для отмены судебного акта.

Обращаясь с апелляционной жалобой, заявителем не представлено в материалы дела надлежащих и бесспорных доказательств в обоснование своей позиции, доводы заявителя, изложенные в апелляционной жалобе, не содержат фактов, которые были бы не проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и законность судебного акта.

Так как доводы апелляционной жалобы не опровергают выводов суда, нарушений норм материального и процессуального права, являющихся основанием к безусловной отмене судебного акта по статье 270 АПК РФ, не установлено, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что определение Арбитражного суда Республики Татарстан от 25 мая 2021 года по делу №А65-24332/2017 является законным и обоснованным. Апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит.

Руководствуясь статьями 266-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Республики Татарстан от 25 мая 2021 года по делу №А65-24332/2017 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Арбитражный суд Поволжского округа в месячный срок, через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий                                                                         А.И. Александров

Судьи                                                                                                        Л.Р. Гадеева

 

Н.А. Мальцев