ДЕВЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

127994, Москва, ГСП-4, проезд Соломенной cторожки, 12

адрес электронной почты: 9aas.info@arbitr.ru

адрес веб.сайта: http://www.9aas.arbitr.ru

 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

№ 09АП-302/2020

Дело № А40-90653/18

г. Москва

06 марта 2020 года

Резолютивная часть постановления объявлена 18 февраля 2020 года 

Постановление изготовлено в полном объеме 06 марта 2020 года 

 

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи  А.А. Комарова,

судей Д.Г. Вигдорчика, Ю.Л. Головачевой,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Л.И. Кикабидзе,

рассмотрев в открытом судебном  заседании апелляционную жалобу Ассоциации «Национальное объединение строителей» 

на определение Арбитражного суда г. Москвы от 10.12.2019 по делу № А40-90653/18 об утверждении Положения о порядке, сроках и условиях продажи имущества должника СРО "ОБЪЕДИНЕНИЕ СТРОИТЕЛЕЙ" по делу о признании несостоятельным (банкротом) СРО "ОБЪЕДИНЕНИЕ СТРОИТЕЛЕЙ" 

при участии в судебном заседании:

от Ассоциации «Национальное объединение строителей» -  ФИО1 по дов.от 22.05.2019,

Иные лица не явились, извещены. 

 

У С Т А Н О В И Л:

Определением Арбитражного суда города Москвы от 07.08.2018г. в отношении должника введена процедура наблюдения, временным управляющим утвержден ФИО2. 

Определением суда от 24.12.2018г. требование кредитора было принято к производству, рассмотрение требования назначено после введения в отношении СРО "ОБЪЕДИНЕНИЕ СТРОИТЕЛЕЙ" процедуры, следующей за процедурой наблюдения. 

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 09.11.2018г. определение Арбитражного суда города Москвы от 07.08.2018г. отменено, в отношении должника СРО "ОБЪЕДИНЕНИЕ СТРОИТЕЛЕЙ" открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утвержден ФИО2. 

Сообщение об открытии в отношении должника конкурсного производства опубликовано в газете «Коммерсантъ» №153 от 25.08.2018г. 

В Арбитражный суд города Москвы поступило заявление конкурсного управляющего ФИО2 об утверждении Положения о порядке, сроках и условиях продажи имущества должника СРО "ОБЪЕДИНЕНИЕ СТРОИТЕЛЕЙ". 

Определением арбитражного суда города Москвы от 10.12.2019г. заявление конкурсного управляющего ФИО2 удовлетворено. 

Ассоциация «Национальное объединение строителей» с принятым определением не согласилось, подало апелляционную жалобу. 

Рассмотрев доводы апелляционной жалобы, материалы дела, Девятый арбитражный апелляционный суд приходит к следующим выводам. 

29 июля 2019 состоялось собрание кредиторов СРО «Объединение строителей», по результатам регистрации которого общее число голосов участников кредиторов составило 910 514 504, 04 руб., (100% от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, включенных в реестр требований кредиторов на дату проведения собрания).

В соответствии с п. 4 ст. 12 Федерального закона от 26.10.2002 №127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее - ФЗ «О несостоятельности») указанное собрание кредиторов признано правомочным.

На повестке дня собрания кредиторов Конкурсным управляющим был предложен для голосования вопрос: - «Утверждение порядка продажи имущества СРО «Объединение строителей».

Порядок и условия проведения торгов по реализации имущества СРО «Объединение строителей» определены Положением, который был представлен Конкурсным управляющим для утверждения его собранием кредиторов Должника.

Пунктом 2.2 указанного положения предусмотрено, что предметом торгов является - сформированные в соответствующие лоты и выставленные на торги аукциона права требования (дебиторская задолженность) Должника, в том числе права требования, обеспечивающие исполнение обязательств дебиторов, а также другие связанные с требованием права, в том числе права на соответствующие проценты, а именно:

1)         Право требования к ООО «Янтер» в размере 55 998 610, 51 руб., что подтверждено решением Арбитражного суда города Москвы от 03.03.2017 по делу А40-248611/2016;

2)         Право требования к ООО ИК «Башкирия» в размере 1 052 722 801, 92 руб., что подтверждено решением Арбитражного суда города Москвы от 16.06.2017 по делу А40-227104/2016.

По указанному выше вопросу было принято решение: Не утверждать порядок продажи имущества СРО «Объединение строителей» по причине отсутствия сведений о целесообразности и обоснованности продажи дебиторской задолженности на сумму 1 108 721 412, 43 руб.

Решение собрания кредиторов СРО «Объединение строителей» подтверждено протоколом б/н от 29.07.2019.

Конкурсный управляющий СРО «Объединение строителей», руководствуясь п. 1.1 ст. 139 ФЗ «О несостоятельности» обратился в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением об утверждении положения о порядке, сроках и условиях уступки прав требований (дебиторской задолженности) СРО «Объединение строителей» путем их продажи.

Арбитражный суд города Москвы определением от 10.12.2019 удовлетворил указанное заявление конкурсного управляющего СРО «Объединение строителей».

Арбитражный суд г. Москвы, удовлетворяя заявление Конкурсного управляющего СРО «Объединение строителей» об утверждении положения о продажи имущества СРО указал, что в соответствии с абз. 8 п. 1.1 ст. 139 ФЗ «О несостоятельности» в случае, если в течение двух месяцев с даты представления конкурсным управляющим собранию кредиторов или в комитет кредиторов предложения о продаже имущества должника собранием кредиторов или комитетом кредиторов не утверждено также предложение, включающее в себя сведения о составе имущества должника, о сроках его продажи, о форме торгов, об условиях конкурса (в случае, если продажа имущества должника в соответствии с законодательством Российской Федерации осуществляется путем проведения конкурса), о форме представления предложений о цене имущества должника, о начальной цене его продажи, о средствах массовой информации и сайтах в сети "Интернет", где предлагается соответственно опубликовать и разместить сообщение о продаже имущества должника, о сроках опубликования и размещения указанного сообщения, конкурсный управляющий, конкурсный кредитор и (или) уполномоченный орган, если размер включенной в реестр требований кредиторов кредиторской задолженности перед ним составляет более двадцати процентов общего размера кредиторской задолженности, включенной в реестр требований кредиторов, вправе обратиться в арбитражный суд с ходатайством об утверждении порядка, сроков и условий продажи имущества должника.

Суд в мотивировочной части определения от 10.12.19 по делу А40-90653/18 также указал, что Конкурсным управляющим представлено положение о порядке, сроках и условиях продажи имущества должника СРО «Объединение строителей», которое соответствует требованиям, установленным статьями ПО, 111, 112, 139 ФЗ «О несостоятельности».

Пунктом 1 статьи 112 ФЗ «О несостоятельности» предусмотрено, что внешний управляющий вправе с согласия собрания кредиторов (комитета кредиторов) приступить к уступке прав требования должника путем их продажи, если иной порядок не установлен данным Федеральным законом.

Таким образом уступка прав требований Должника путем их продажи допускается только с согласия собрания кредиторов.

Пунктом 4 статьи 20.3 ФЗ «О несостоятельности» предусмотрено, что при проведении процедур, применяемых в деле о банкротстве, арбитражный управляющий обязан действовать добросовестно и разумно в интересах должника, кредиторов и общества.

Внешний управляющий обязан принимать меры по взысканию задолженности перед Должником. Для осуществления указанных полномочий ему предоставлено право на обращение в суд с соответствующими исками (п. 2 ст. 99 ФЗ «О несостоятельности»),

В материалы дела Конкурсным управляющим Должника не представлено документов, свидетельствующих о принятии эффективных мер по взысканию дебиторской задолженности, а также доказательств того, что предпринимались действия по защите имущества должника.

СРО «Объединение строителей» в период времени с 13.04.2012 по 29.12.2017 являлась саморегулируемой организацией, основанной на членстве лиц, осуществляющих строительство, обладающей правом выдачи свидетельств о допуске к работам, которые оказывают влияние на безопасность объектов капитального строительства.

Частью 4 статьи 5516 ГрК РФ (в редакции Федерального закона от 27.07.2010 № 240-ФЗ) предусмотрено, что в целях сохранения и увеличения размера компенсационного фонда саморегулируемой организации средства этого фонда размещаются в депозиты и (или) депозитные сертификаты в российских кредитных организациях».

В   рамках   исполнения   вышеуказанной   нормы   в   целях   сохранения   и увеличения размера компенсационного фонда СРО «Объединение строителей» часть средств компенсационного фонда Должника была размещена в депозитных сертификатах российских кредитных организаций.

Арбитражным судом г. Москвы при рассмотрении дела № А40-227104/16 установлено, что между Должником и ООО ИК «Башкирия» был заключен договор уступки права требования (цессия) от 25.12.2015 №ФМ/15/11.01.15 согласно которому ООО ИК «Башкирия» передало СРО «Объединение строителей» право требования к ООО «Банк «МБА Москва», ЗАО КБ «Росэнергобанк» и ООО «МБО «Оргбанк», возникшее из 10 депозитных сертификатов, выданных указанными банками в размере 983 000 000 руб.

Также Арбитражным судом г. Москвы в рамках рассмотрения другого дела № А40-248611/16 установлено, что между Должником и ООО «Янтер» был заключен договор купли-продажи ценных бумаг от 25.01.16 №25/01-1, согласно которому ООО «Янтер» передало СРО «Объединение строителей» депозитный сертификат, выданный ООО «Банк МБА-Москва» на сумму 55 000 000 руб.

Таким образом в целях сохранения средств компенсационного фонда СРО «Объединение строителей» были приобретены депозитные сертификаты ООО «Банк «МБА Москва», ЗАО КБ «Росэнергобанк» и ООО «МБО «Оргбанк» общей номинальной стоимостью 1 038 000 000 руб.

Иных способов по размещению средств компенсационного фонда раннее законом не предусматривалось.

После введения Федерального закона от 03.07.2016 № 372-ФЗ «О внесении изменений в Градостроительный кодекс Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации» (далее - Федеральный закон № 372-ФЗ) саморегулируемые организации обязаны до 01.11.2016 разместить средства компенсационного фонда на специальном банковском счете (часть 2 статьи З3 Федерального закона от 03.07.2016 № 372-ФЗ).

В связи с необходимостью обеспечения соответствия своей основной деятельности (деятельность саморегулируемой организации в области инженерных изысканий, архитектурно-строительного проектирования, строительства, реконструкции, капитального ремонта объектов капитального строительства) требованиям Федерального закона № 372-ФЗ в части размещения средств компенсационного фонда саморегулируемой организации на специальном банковском   счете,   открытом   в   российской   кредитной   организации   СРО  «Объединение строителей», являющаяся владельцем депозитных сертификатов, получившим их в установленном законом порядке, приняла меры, направленные на досрочное истребование из ООО «Банк «МБА Москва», ЗАО КБ «Росэнергобанк» и ООО «МБО «Оргбанк» вкладов, удостоверенных вышеуказанными депозитными сертификатами общей номинальной стоимостью 1 038 000 000 руб.

Однако, Арбитражным судом г. Москвы установлено, что депозитные сертификаты, которые были переданы СРО «Объединение строителей» по договору цессии от 25.12.2015 №ФМ/15/11.01.15 заключенному с ООО ИК «Башкирия» (дело № А40-227104/16) и договору купли-продажи ценных бумаг от 25.01.16 №25/01-1 заключенному с ООО «Янтер» (дело № А40-248611/2016) являются поддельными.

В соответствии с п. 2 ст. 147 ГК РФ владелец ценной бумаги, обнаруживший ее подлог или подделку, вправе потребовать от лица, передавшего ему ценную бумагу, исполнения обязательств по такой ценной бумаге и возмещения убытков.

Таким образом, денежные средства, которые подлежат взысканию в пользу Должника с ООО «Янтер» на основании решения Арбитражного суда г. Москвы от 03.03.2017 по делу А40-248611/2016 и решения Арбитражного суда г. Москвы от 16.06.2017 по делу А40-227104/2016 в общем размере 1 108 721 412, 43 руб. являются средствами компенсационного фонда СРО «Объединение строителей».

Приказом Федеральной службы по экологическому, технологическому и атомному надзору от 29.12.2017 № СП-159 (далее - Приказ Ростехнадзора и Ростехнадзор соответственно), принятым на основании части 6 статьи 3 ФЗ «О саморегулируемых организациях» и части 12 статьи 5519 ГрК РФ, сведения о Должнике 29.12.2017 исключены из государственного реестра саморегулируемых организаций в области инженерных изысканий, архитектурно-строительного проектирования, строительства, реконструкции, капитального ремонта объектов капитального строительства.

В соответствии с положениями части 8 статьи 5516 ГрК РФ, части 14 статьи 5516 в редакции 372-ФЗ средства компенсационного фонда СРО, сведения о которой исключены из госреестра, подлежат зачислению на специальный банковский счет Ассоциации «национальное объединение строителей».

Частью 2 статьи 13 Закона №315-Ф3 «О саморегулируемых организациях» установлено, что компенсационный фонд первоначально формируется исключительно в денежной форме за счет взносов членов саморегулируемой организации.

Компенсационный фонд саморегулируемой организации является обособленным объектом граждански прав в отношении которого установлен и действует особый охранительно-целевой правовой режим.

Частью 6 пунктом 8 статьи 5520 Градостроительного кодекса Российской Федерации установлено, что одной из основных функций Национального объединения саморегулируемых организаций является размещение средств компенсационного фонда саморегулируемой организации, зачисленных на счет соответствующего Национального объединения саморегулируемых организаций, и осуществление выплат из него в соответствии с Градостроительным кодексом Российской Федерации.

Выплаты из поступивших денежных средств компенсационного фонда от исключенной саморегулируемой организации осуществляются:

-           в случае необходимости возмещения вреда, причиненного членом исключенной саморегулируемой организации вследствие разрушения, повреждения объекта капитального строительства, нарушения требований безопасности при строительстве объекта капитального строительства, требований к обеспечению безопасной эксплуатации здания, сооружения на основании части 14 статьи 55 и статьи 60 ГрК РФ;

-           в случае необходимости возмещения ущерба, причиненного вследствие неисполнения или ненадлежащего исполнения членом саморегулируемой организации обязательств по договору строительного подряда, заключенным с использованием конкурентных способов заключения договора на основании части 14 статьи 5516 и статьи 601 ГрК РФ;

-           в случае необходимости перечисления взноса индивидуального предпринимателя или юридического лица, являвшихся членами исключенной саморегулируемой организации, в компенсационный фонд (компенсационные фонды) на счет саморегулируемой организации, которой принято решение о приеме таких индивидуального предпринимателя или юридического лица в члены саморегулируемой организации, на основании части 16 статьи 55 ГрК РФ.

Компенсационные фонды формируются и размещаются саморегулируемой организацией (в период наличия соответствующего статуса) в порядке, установленном статьями 5516 и 5516-1 ГрК РФ (статья 5516 ГрК РФ в редакции, действовавшей до вступления в силу изменений, утвержденных Федеральным законом от 03.07.2016 № 372-ФЗ).

В силу п. 2 ст. 129 ГК РФ законом или в установленном законом порядке могут быть введены ограничения оборотоспособности объектов гражданских прав, в частности могут быть предусмотрены виды объектов гражданских прав, которые могут принадлежать лишь определенным участникам оборота либо совершение сделок, с которыми допускается по специальному разрешению.

Частями 4 и 5 статьи 5516 ГрК РФ установлены ограничения в обороте средств компенсационного фонда в период наличия статуса у саморегулируемой организации, сформировавшей такой компенсационный фонд, поскольку указанная норма не предполагает использование средств компенсационного фонда, кроме как в случаях, установленных законом. При этом ч. 5 ст. 5516-1 ГрК РФ установлено, что на средства компенсационных фондов не может быть обращено взыскание по обязательствам саморегулируемой организации, за исключением указанных выше случаев, установленных законом.

Частью 16 статьи 5516 и статьями 60, 601 ГрК РФ установлены ограничения в обороте средств компенсационного фонда, поступивших на специальный банковский счет Ассоциации «Национальное объединение строителей» в связи с исключением сведений о саморегулируемой организации из государственного реестра саморегулируемых организаций.

Частью 5 статьи 5516-1 ГрК РФ и частью 2 статьи 131 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее - Закон о банкротстве) установлены ограничения в обороте средств компенсационного фонда при банкротстве саморегулируемой организации, определено, что такие средства не могут включаться в конкурсную массу при признании судом саморегулируемой организации несостоятельной (банкротом).

Таким образом, средства компенсационного фонда ограничены в обороте, не входят в состав конкурсной массы в силу прямого указания закона (часть 5 статьи 5516-1 ГрК РФ и часть 2 статьи 131 Закона о банкротстве). 

Порядок действия конкурсного управляющего с имуществом, не включенным в конкурсную массу, установлен ст. 132 закона о банкротстве «Имущество должника, не включаемое в конкурсную массу».

Таким образом, уступка прав требований на денежные средства Должника, которые являются средствами компенсационного фонда СРО «Объединение строителей» создает юридическую и фактическую невозможность возмещения причиненного вреда имуществу, жизни и здоровью третьих лиц, приходит в противоречие с нормативно установленном положением, согласно которому средства компенсационного фонда должны быть в постоянной сохранности и доступности, а также в целях осуществления компенсационных выплат в соответствии с частью 4 статьи 5516 ГрК РФ.

            На основании изложенного и руководствуясь статьями 266-269, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации Девятый арбитражный апелляционный суд 

 

П О С Т А Н О В И Л:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 10.12.2019 по делу № А40-90653/18  отменить, в удовлетворении заявления отказать.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа. 

 

Председательствующий судья:                                                                    А.А. Комаров 

Судьи:                                                                                                                          Д.Г. Вигдорчик 

 

                                                                                                               Ю.Л. Головачева