АРБИТРАЖНЫЙ СУД ПРИМОРСКОГО КРАЯ

690091, г. Владивосток, ул. Октябрьская, 27

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

Дело № А51-19061/2021

г. Владивосток

20 мая 2022 года

Резолютивная часть решения объявлена 16 мая 2022 года. 

Полный текст решения изготовлен 20 мая 2022 года.

Арбитражный суд Приморского края в составе судьи Беспаловой Н.А.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1, 

рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению Индивидуального предпринимателя ФИО2 (ИНН 

<

***>, ОГРНИП 304253111700028, дата государственной регистрации 26.04.2004) 

к  Администрации Хасанского муниципального района (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>, дата государственной регистрации 29.10.2002) 

третье лицо: Минобороны обороны РФ, ФГКУ «1976 отделение морской инженерной службы» Министерства обороны РФ, Федеральное казенное учреждение «Объединенное стратегическое командование Восточного военного округа» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>, дата регистрации 28.04.2011, адрес: 680038, 

<

...>), Федеральное казенное учреждение «Войсковая часть 62665» в лице Морской инженерной службы Тихоокеанского флота, Администрация Славянского городского поселения

о признании незаконным решения,

при участии в судебном заседании: 

от заявителя – адвокат Малиновский К.Ю. (доверенность от 05.10.2021), лично предприниматель ФИО2

от ответчика - представитель ФИО3 (доверенность от 10.01.2022 № 02), участие онлайн

от третьего лица Минобороны РФ – представитель ФИО4 (доверенность от 02.12.2020), участие онлайн

от третьего лица в/ч 62665 в лице МИС ТФ – представитель ФИО5 (доверенность от 14.01.2021 № 31/17, доверенность от 17.11.2021 № 31/55),

от третьих лиц ФГКУ «1976 ОМИС» МО РФ, ФКУ «Объединенное стратегическое командование Восточного военного округа», администрации Славянского городского поселения – представители не явились, надлежаще извещены,

установил:

Индивидуальный предприниматель ФИО2 (далее – заявитель, предприниматель, ИП ФИО2) обратился в Арбитражный суд Приморского края с заявлением к администрации Хасанского муниципального района (далее – ответчик, Администрация) о признании незаконным решения об отказе в выдаче разрешения на строительство № 6393 от 09.09.2021 и обязании выдать разрешение на строительство «База отдыха сезонного типа на участке с кадастровым номером 25:20:050101:2481. Участок находится примерно в 4-х км по направлению на северо-запад от ориентира: Приморский край, Хасанский район, по-в «Клерк»» в течение семи дней со дня вступления решения суда в законную силу.

Определениями от 08.12.2021, от 12.02.2022 судом в порядке статьи 51 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельные требования относительно предмета спора, привлечены Министерство обороны Российской Федерации, ФГКУ «1976 отделение морской инженерной службы» Министерства обороны Российской Федерации, войсковая часть 30926.

На основании полученной от третьего лица войсковой части 30926 информации, изложенной в письменном отзыве на заявление, о том, что в соответствии со сведениями из Единого государственного реестра юридических лиц, с 17.01.2013 прекращена деятельность юридического лица путем реорганизации в форме присоединения к ФКУ «Объединенное стратегическое командование Восточного военного округа», определением от 11.04.2022 судом к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельные требования относительно предмета спора, привлечены Федеральное казенное учреждение «Объединенное стратегическое командование Восточного военного округа», Федеральное казенное учреждение «Войсковая часть 62665» в лице Морской инженерной службы Тихоокеанского флота и администрация Славянского городского поселения

Третьи лица ФГКУ «1976 ОМИС» МО РФ, ФКУ «Объединенное стратегическое командование Восточного военного округа», администрация Славянского городского поселения, извещенные надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства, в заседание суда своих представителей не направили. В соответствии с частями 5 статьи 156, частью 2 статьи 200 АПК РФ суд считает возможным рассмотреть настоящий спор в отсутствие не явившихся участников процесса по имеющимся в деле доказательствам.

Представитель предпринимателя в судебном заседании поддержал заявленные требования по доводам, изложенным в заявлении и дополнительных пояснениях к нему. Полагает, что у ответчика не имелось оснований для отказа в выдаче разрешения на строительство по доводам, изложенным в оспариваемом решении, поскольку доказательств возможности применения к земельному участку с кадастровым номером 25:20:050101:2481 ограничений, установленных для запретной зоны военного объекта, согласно норм пунктом 12, 15 Положения об установлении запретных и иных зон с особыми условиями использования земель для обеспечения функционирования военных объектов Вооруженных Сил Российской Федерации, других войск, воинских формирований и органов, выполняющих задачи в области обороны страны, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 05.05.2014 № 405 (далее – Положение от 05.05.2014 № 405) не имеется, как и доказательств того, что сведения о границах запретной зоны внесены в ЕГРН в материалы дела также не предоставлены. Просит отнестись критически к представленному в материалы дела протоколу межведомственной комиссии от 25.03.2020 № 8/МК, который по его мнению, не отвечает императивным требованиям пунктов 16, 21 Положения от 05.05.2014 № 405. Считает, что проведение заседание межведомственной комиссии осуществлено с нарушением требований Регламента работы межведомственной комиссии от 03.07.2015 № 396. 

Заявитель сослался на соответствующее заключение компетентного специалиста от 08.04.2022, приобщив его к материалам дела, указав, что на   странице 3 установлено, что на расстоянии 3 километров и менее от земельного участка с кадастровым номером 25:20:050101:2481 - земельных участков, предоставленных для нужд Министерства обороны Российской Федерации, воинских частей, а также иных воинских образований и объектов либо относящихся к землям обороны и безопасности, расположенных на полуострове «Клерк» Хасанского района Приморского края по сведениям, содержащимся в Едином государственном реестре недвижимости, не имеется. Считает, что предусмотренные ограничения в использовании спорного земельного участка отсутствуют, поскольку сведений о том, что запретная зона либо охранная зона военного объекта были установлены в предусмотренном законом порядке и в соответствии с Положением от 05.05.2014 № 405, а также того, что арендуемый земельный участок находится в границах таких зон, не имеется. Просит удовлетворить заявленные требования.

Представитель ответчика в судебном заседании не согласился с требованиями заявителя по доводам, изложенным в письменном отзыве на заявление. Пояснил, что на основании поступившей в августе 2020 и сентябре 2021 от Морской инженерной службы Тихоокеанского флота и Министерства обороны РФ информации в целях недопущения причинения угрозы жизни и здоровью граждан о проведении работы по установлению запретной, охранной и охраняемой зон полигона «Клерк» в соответствии с Положением от 05.05.2014 № 405, в границы которого входит спорный земельный участок, полагает, что у Администрации на момент рассмотрения обращения предпринимателя имелись законные основания для отказа в выдаче испрашиваемого разрешения на строительство в запретной зоне, действуя в интересах граждан и предпринимателя, который построив объект капитального строительства, в дальнейшем столкнулся бы с проблемой недопустимости или ограничения ведения хозяйственной и иной деятельности на спорном земельном участке. Просит отказать в удовлетворении заявленных требований.

Представитель третьего лица Министерства обороны РФ в судебном заседании не согласился с требованиями заявителя по доводам, изложенным в письменном отзыве. Пояснил, что полигон «Клерк» является единственным морским десантным полигоном на Дальнем Востоке Российской Федерации, возможности которого позволяют проводить высадку морского десанта с выполнением боевых стрельб из всех видов штатного вооружения пехоты, артиллерии и авиации и при проведении мероприятий боевой подготовки (боевые стрельбы) основным из поражающих факторов являются осколки ракет, снарядов и прочих средств поражения, а также наличие взрывоопасных предметов (неразорвавшихся боеприпасов). Указал, что соответствии с пунктом 24 Положения от 05.05.2014 № 405 основанием для принятия решения об изменении запретной зоны, зоны охраняемого военного объекта и охранной зоны военного объекта является перепрофилирование или изменение характеристик военного объекта, послуживших основанием для установления этих зон, при этом, характеристики учебного тактического поля «Клерк» как и выполняемые на нем мероприятия боевой и специальной подготовки не менялись. Сообщил, что в ходе подготовки документов по установлению запретной, охранной и охраняемой зон полигона «Клерк», подготовлено обоснование о необходимости их установления, которое было предварительно согласовано с главой администрации Хасанского района, заместителем Главы Славянского городского поселения и губернатором Приморского края и с 2018 года администрация Хасанского района и Славянского городского поселения обладала информацией о запретных зонах и возможных угрозах для гражданских лиц, находящихся в их границах. Также указал, что ответчик был уведомлен о недопустимости изменения зон с особыми условиями использования земель, установленных для полигона «Клерк» в соответствии с Протоколом заседания межведомственной комиссии от 25.03.2020 № 8/МК, в соответствии с которым не представляется возможным изменить зоны с особыми условиями использования земель, установленных для полигона «Клерк». Считает, что ответчик обоснованно отказал предпринимателю в выдаче разрешения на строительство.

Представитель ФКУ «Войсковая часть 62665» в лице Морской инженерной службы Тихоокеанского флота в судебном заседании не согласился с требованиями заявителя по доводам, изложенным в письменных отзывах. Пояснил, что в целях исключения предпосылок к причинению вреда жизни и здоровью граждан, недопущения причинения ущерба объектам движимого и недвижимого имущества, расположенным в границах полигона и в пределах запретных зон, командованием Тихоокеанского флота с 2018 года проводилась работа по установлению запретных зон полигона «Клерк» и подготовлено обоснование о необходимости установления запретной, охранной и охраняемой зоны полигона, которое согласовано с начальником отдела ФСБ России, начальником МВД России по Приморскому краю, муниципальными властями (глава администрации Хасанского района, глава Славянского городского поселения) и губернатором Приморского края (письмо исх. № 36/744 от 30.05.2018). Указал, что в связи с тем, что в конце 2018 года планировалось издание нового законодательного акта, регламентирующего порядок установления, изменения и упразднения зон с особыми условиями использования территории, работа по установлению запретных (иных) зон полигона «Клерк» была приостановлена, подготовленный комплект документов находился в Департаменте имущественных отношений Минобороны России, директор которого письмом (исх. № 141/8029 от 12.03.2020) уведомил командование Тихоокеанского флота о том, что до 1 января 2022 года подлежит применению действующий порядок установления зон с особыми условиями использования территории, в связи с чем, на основании протокола от 25.032020 № 8/МК заочного заседания межведомственной комиссии 06.09.2021 издан приказ № 815 заместителем Министра обороны Российской Федерации «Об установлении зоны с особыми условиями использования земель в отношении военного объекта - учебное тактическое поле «Клерк» полигона «Бамбурово»». Сообщил, что в целях внесения сведений о запретной зоне военного объекта в государственный кадастр недвижимости, командованием Тихоокеанского флота совместно с Министерством имущественных и земельных отношений Приморского края подготовлен комплект документов и направлен в Департамент военного имущества МО РФ для внесения сведений о запретных и иных зонах с особыми условиями использования в единый государственный реестр недвижимости. Просит отказать в удовлетворении заявленных требований в полном объеме.

Третьи лица ФГКУ «1976 ОМИС» МО РФ, ФКУ «Объединенное стратегическое командование Восточного военного округа» администрация Славянского городского поселения письменные отзывы в материалы дела не представили, своей правовой позиции по заявленным требованиям не выразили.

Из материалов дела судом установлено следующее.

ИП ФИО2 является арендатором земельного участка с кадастровым номером: 25:20:050101:2481, общей площадью 30 000 кв.м., местоположение которого установлено примерно в 4-х км по направлению на северо-запад от ориентира мыс Рязановский, расположенного за пределами участка, почтовый адрес ориентира: Приморский край, Хасанский район, п-ов Клерк, на основании заключенного с администрацией Хасанского муниципального района договора аренды земельного участка № 593 от 25.10.2011 и соглашения от 17.05.2016 о передаче прав и обязанностей.

На основании Постановления администрации Славянского городского поселения Хасанского Муниципального района Приморского края от 05.11.2019 № 613 «О внесении изменений в договор № 593 аренды земельного участка от 25.10.2011» соглашением  были внесены изменения в договор аренды от 25.10.2011 № 593, в редакции которого, согласно 1.1 вид разрешенного использования земельного участка был приведен в соответствие с действующими правилами землепользования и застройки Славянского городского поселения и определен: «Туристическое обслуживание (размещение пансионатов, туристических гостиниц, кемпингов, домов отдыха, не оказывающих услуги по лечению, а так же иных зданий, используемых с целью извлечения предпринимательской выгоды из предоставления жилого помещения для временного проживания в них; размещение детских лагерей)».

На основании Постановления администрации Славянского городского поселения Хасанского Муниципального района Приморского края от 22.07.2020 № 338  «О внесении изменений в договор № 593 аренды земельного участка от 25.10.2011» соглашением были внесены изменения в части увеличения срока его действия по 14.06.2024.

Постановлением администрации Хасанского муниципального района от 06.02.2020 № 62-па утвержден градостроительный план земельного участка № RU 25517105-006, принадлежащего на праве договора аренды, разрешенное использование: Туристическое обслуживание (размещение пансионатов, туристических гостиниц, кемпингов, домов отдыха, не оказывающих услуги по лечению, а так же иных зданий, используемых с целью извлечения предпринимательской выгоды из предоставления жилого помещения для временного проживания в них; размещение детских лагерей, с кадастровым номером 25:20:050101:2481, местоположение установлено относительно ориентира, расположенного за пределами участка. Ориентир мыс. Рязановский. Участок находится примерно в 4-х км от ориентира по направлению на северо-запад. Почтовый адрес ориентира: край Приморский, р-н Хасанский, п-ов Клерк.

Данным постановлением ФИО2 рекомендовано осуществлять строительство в соответствии с требованиями градостроительного плана земельного участка № RU 25517105-006.

Предприниматель обратился в Администрацию с заявлением от 03.09.2021 вх. № 7556 о выдаче разрешения на строительство базы отдыха сезонного типа сроком на 12 месяцев на арендуемом земельном участке с кадастровым номером 25:20:050101:2481, к которому приложил комплект документов.

Решением от 09.09.2021 № 6393 Администрация отказала в предоставлении муниципальной услуги в связи с расположением земельного участка с кадастровым номером 25:20:050101:2481 в границах проектируемой запретной зоны полигона войсковой части 30926 «Учебно-тактическое поле «Клерк», сославшись на пункты 10, 12 Положения от 05.05.2014 № 405.

Не согласившись с данным решением, посчитав, что оно не соответствует нормам земельного и градостроительного законодательства, нарушает права и законные интересы, предприниматель обратился в арбитражный суд с рассматриваемым заявлением.

Оценив представленные в материалы дела доказательства, заслушав и изучив пояснения сторон и третьих лиц, выяснив обстоятельства дела, суд пришел к выводу о необоснованности требований заявителя в силу следующего.

Согласно части 1 статьи 198, части 2 статьи 201 АПК РФ для признания ненормативного акта (решения), действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц недействительными (незаконными) необходимо наличие одновременно двух условий: несоответствия их закону и иному нормативному правовому акту и нарушения прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности. 

Строительство, реконструкция объектов капитального строительства осуществляются на основании разрешения на строительство, за исключением случаев, предусмотренных настоящей статьей часть 2 статьи 51 ГрК РФ.

Согласно части 1 статьи 51 ГрК РФ разрешение на строительство представляет собой документ, который подтверждает соответствие проектной документации требованиям, установленным градостроительным регламентом, проектом планировки территории и проектом межевания территории, при осуществлении строительства, реконструкции объекта капитального строительства, не являющегося линейным объектом, или требованиям, установленным проектом планировки территории и проектом межевания территории, при осуществлении строительства, реконструкции линейного объекта, а также допустимость размещения объекта капитального строительства на земельном участке в соответствии с разрешенным использованием такого земельного участка и ограничениями, установленными в соответствии с земельным и иным законодательством Российской Федерации.

Частью 19 указанной статьи предусмотрено, что разрешение на строительство выдается на весь срок, предусмотренный проектом организации строительства объекта капитального строительства, за исключением случаев, если такое разрешение выдается в соответствии с частью 12 данной статьи.

В силу части 4 статьи 51 ГрК РФ разрешение на строительство выдается органом местного самоуправления по месту нахождения земельного участка.

Порядок выдачи разрешения на строительство определен частью 7 статьи 51 ГрК РФ.

В соответствии с пунктом 3 части 2 статьи 30 ГрК РФ правила землепользования и застройки включают в себя, в том числе, градостроительные регламенты, в которых указываются виды разрешенного использования земельных участков и объектов капитального строительства.

Пунктом 13 статьи 51 ГрК РФ установлено, что уполномоченный на выдачу разрешений орган местного самоуправления отказывает в выдаче разрешения на строительство при несоответствии представленных документов разрешенному использованию земельного участка и (или) ограничениям, установленным в соответствии с земельным и иным законодательством Российской Федерации и действующим на дату выдачи разрешения на строительство.

В пункте 4 статьи 1 ГрК РФ приведено понятие зоны с особыми условиями использования территорий, к которым отнесены охранные, санитарно-защитные зоны, зоны охраны объектов культурного наследия (памятников истории и культуры) народов Российской Федерации, защитные зоны объектов культурного наследия, водоохранные зоны, зоны затопления, подтопления, зоны санитарной охраны источников питьевого и хозяйственно-бытового водоснабжения, зоны охраняемых объектов, приаэродромная территория, иные зоны, устанавливаемые в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Согласно пунктам 1, 2 статьи 56 ЗК РФ права на землю могут быть ограничены по основаниям, установленным настоящим Кодексом, федеральными законами. В числе прочего могут устанавливаться ограничения использования земельных участков в зонах с особыми условиями использования территорий.

В силу подпункта 5 пункта 1 статьи 104 ЗК РФ зоны с особыми условиями использования территорий устанавливаются, в том числе в целях обеспечения обороны страны и безопасности государства.

В указанных целях в границах зон с особыми условиями использования территорий устанавливаются ограничения использования земельных участков, которые распространяются на все, что находится над и под поверхностью земель, если иное не предусмотрено законами о недрах, воздушным и водным законодательством, и ограничивают или запрещают размещение и (или) использование расположенных на таких земельных участках объектов недвижимого имущества и (или) ограничивают или запрещают использование земельных участков для осуществления иных видов деятельности, которые несовместимы с целями установления зон с особыми условиями использования территорий (пункт 2 статьи 104 ЗК РФ).

На основании пункта 7 статьи 93 ЗК РФ (данный пункт утратил силу 03.08.2018) в целях обеспечения обороны страны и безопасности государства, защиты населения, бесперебойного функционирования объектов в области обороны страны и безопасности государства могут устанавливаться запретные и иные зоны с особыми условиями использования земель. Порядок установления указанных зон и использования в их границах земельных участков определяется Правительством Российской Федерации.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 05.05.2014 № 405, вступившим в силу с 15.05.2014, утверждено Положение об установлении запретных и иных зон с особыми условиями использования земель для обеспечения функционирования военных объектов Вооруженных Сил Российской Федерации, других войск, воинских формирований и органов, выполняющих задачи в области обороны страны. 

Постановлением от 05.05.2014 № 405 Минобороны России предписано до 1 июня 2014 года образовать в соответствии с Положением межведомственную комиссию по определению необходимости установления запретных и иных зон с особыми условиями использования земель для обеспечения функционирования военных объектов Вооруженных Сил Российской Федерации, других войск, воинских формирований и органов, выполняющих задачи в области обороны страны, и утвердить регламент ее работы (пункт 2); Министерству обороны Российской Федерации, Министерству внутренних дел Российской Федерации, Министерству Российской Федерации по делам гражданской обороны, чрезвычайным ситуациям и ликвидации последствий стихийных бедствий, Службе внешней разведки Российской Федерации, Федеральной службе безопасности Российской Федерации и Федеральной службе охраны Российской Федерации до 31 декабря 2015 года осуществить мероприятия по установлению запретных и иных зон с особыми условиями использования земель для обеспечения функционирования военных объектов Вооруженных Сил Российской Федерации, других войск, воинских формирований и органов, выполняющих задачи в области обороны страны, в соответствии с Положением (пункт 3).

В соответствии с абзацем 4 пункта 2 Положения от 05.05.2014 № 405 запретная зона представляет собой территорию вокруг военного объекта, включающую земельный участок, на котором он размещен, в границах которой в соответствии с Положением запрещается или ограничивается хозяйственная и иная деятельность с целью обеспечения безопасности населения при функционировании военного объекта и возникновении на нем чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера или совершении террористического акта.

Охранная зона военного объекта это территория, в границах которой принимаются особые меры по обеспечению безопасного функционирования и защите военного объекта, включающие меры по обеспечению безопасного хранения вооружения, военной техники, ракет и боеприпасов, а также иного имущества военного назначения при возникновении чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера или совершении террористического акта.

На основании пункта 10 Положения от 05.05.2014 № 405 на территории охранной зоны военного объекта без специального разрешения федерального органа исполнительной власти (федерального государственного органа), в ведении которого находится военный объект, запрещается:

а) проживание и (или) нахождение физических лиц;

б) осуществление хозяйственной и иной деятельности в соответствии с настоящим Положением;

в) размещение объектов производственного, социально-бытового и иного назначения, устройство туристических лагерей и зон отдыха, размещение и оборудование стоянок автотранспорта, разведение открытого огня (костров), стрельба из любых видов оружия, использование взрывных устройств и пиротехнических средств, проведение земляных, строительных, мелиоративных, хозяйственных и иных работ, за исключением противопожарных и других мероприятий по обеспечению безопасности военного объекта, в том числе фитосанитарных мероприятий, любыми лицами, за исключением лиц, обеспечивающих функционирование военного объекта или использующих его.

В силу пункта 12 Положения от 05.05.2014 405 на территории запретной зоны запрещается строительство объектов капитального строительства производственного, социально-бытового и иного назначения, а также проведение ландшафтно-реабилитационных, рекреационных и иных работ, создающих угрозу безопасности военного объекта и сохранности находящегося на нем имущества.

В соответствии со статьей 14 Положения от 05.05.2014 № 405  отчуждение объектов недвижимого имущества, расположенных на территории запретной зоны и создающих угрозу безопасности военного объекта и сохранности находящегося на нем имущества, осуществляется в установленном законодательством Российской Федерации порядке.

Пунктом 16 Положения от 05.05.2014 № 405 определено, что решения о необходимости установления запретной зоны, специальной зоны, зоны охраняемого военного объекта и охранной зоны военного объекта принимаются межведомственной комиссией по определению необходимости установления запретных и иных зон с особыми условиями использования земель для обеспечения функционирования военных объектов Вооруженных Сил Российской Федерации, других войск, воинских формирований и органов, выполняющих задачи в области обороны страны (далее - межведомственная комиссия) на основании предложения федерального органа исполнительной власти (федерального государственного органа), в ведении которого находится военный объект, об установлении запретной зоны, специальной зоны, зоны охраняемого военного объекта и охранной зоны военного объекта. К указанным решениям межведомственной комиссии прилагается описание местоположения границ установленных зон на картографических материалах масштаба 1:2000 или крупнее.

Согласно пункта 22 Положения от 05.05.2014 № 405 описание местоположения границ запретной зоны, специальной зоны, зоны охраняемого военного объекта и охранной зоны военного объекта осуществляется в порядке, установленном законодательством Российской Федерации о землеустройстве.

На основании решения межведомственной комиссии о необходимости установления запретной зоны, специальной зоны, зоны охраняемого военного объекта и охранной зоны военного объекта федеральный орган исполнительной власти (федеральный государственный орган), в ведении которого находится военный объект, для обеспечения функционирования которого необходимо установление запретной зоны, специальной зоны, зоны охраняемого военного объекта и охранной зоны военного объекта, принимает решение об установлении запретной зоны, специальной зоны, зоны охраняемого военного объекта и охранной зоны военного объекта, а также в 2-месячный срок обеспечивает составление соответствующей карты (плана) объекта землеустройства с обозначением границ запретной зоны, специальной зоны, зоны охраняемого военного объекта и охранной зоны военного объекта (пункт 21 Положения от 05.05.2014 № 405).

В соответствии со статьей 105 ЗК РФ, вступившей в силу с 04.08.2018, предусматривается возможность установления вида зон с особыми условиями использования территорий, в том числе: зона охраняемого военного объекта, охранная зона военного объекта, запретные и специальные зоны, устанавливаемые в связи с размещением указанных объектов.

На основании пункта 1 статьи 106 ЗК РФ, вступившей в силу с 04.08.2018,  Правительство Российской Федерации утверждает положение в отношении каждого вида зон с особыми условиями использования территорий, за исключением зон с особыми условиями использования территорий, которые возникают в силу федерального закона (водоохранные (рыбоохранные) зоны, прибрежные защитные полосы, защитные зоны объектов культурного наследия) (в редакции, действующей с 01.09.2021 на момент принятия оспариваемого решения).

Согласно статье 106 (пункта 24) ЗК РФ зоны с особыми условиями использования территорий считаются установленными, измененными со дня внесения сведений о зоне с особыми условиями использования территории, соответствующих изменений в сведения о такой зоне в ЕГРН.

Однако, частью 8 статьи 26 Федерального закона от 03.08.2018 № 342-ФЗ «О внесении изменений в Градостроительный кодекс Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации" (далее - Закон № 342-ФЗ) установлено, что до 1 января 2025 года зоны с особыми условиями использования территории считаются установленными в случае отсутствия сведений о таких зонах в Едином государственном реестре недвижимости, если такие зоны установлены до 1 января 2022 года одним из следующих способов: 

1) решением исполнительного органа государственной власти или органа местного самоуправления, принятым в соответствии с законодательством, действовавшим на день принятия этого решения;

2) согласованием уполномоченным органом исполнительной власти границ зоны с особыми условиями использования территории в соответствии с законодательством, действовавшим на день данного согласования, в случае, если порядок установления зоны был предусмотрен указанным законодательством; 

3) нормативным правовым актом, предусматривающим установление зон с особыми условиями использования территорий в границах, установленных указанным актом, без принятия решения исполнительного органа государственной власти или органа местного самоуправления об установлении таких зон либо согласования уполномоченным органом исполнительной власти границ зоны с особыми условиями использования территории; 

4) решением суда.

Согласно пункту 9 статьи 26 Закона № 342-ФЗ в случаях, если это предусмотрено законодательством, действовавшим на день установления зоны с особыми условиями использования территории, указанной в части 8 статьи 26, такая зона считается установленной при условии, что установлено или утверждено описание местоположение границ такой зоны в текстовом и (или) графической форме или границы такой зоны обозначены на местности.

Таким образом, положениями Закона № 342-ФЗ урегулированы вопросы признания зон охраны, сведения о которых не внесены в ЕГРН.

Из материалов дела судом установлено, что на основании решения Приморского краевого исполнительного комитета от 16.02.1965 № 13-С «Об отводе Тихоокеанскому флоту земельных участков в Хасанском районе», Тихоокеанскому флоту и войсковой части 36324 отведен земельный участок площадью 393 га из земель Славянского поселкового совета для проведения мероприятий боевой и специальной подготовки, которое не отменено и является действующим.

Постановлением суженного заседания муниципального образования Хасанский район от 31.07.2003 № 4ПС дополнительно зарезервированы земельные участки в районе п. Бамбурово и п-ова Клерк для дислокации войсковой части в особый период.

В соответствии с государственным контрактом № 16181873222554164000 от 30.12.2016, подрядной организацией АО «Главное управление обустройства войск» выполнены работы по строительству 16-ти современных объектов полигона, произведено устройство дорог, инженерных сетей, благоустройство территории. 

Приказом от 30.06.2016 № 400 Министр обороны Российской Федерации на основании пункта 9 Положения о Министерстве обороны Российской Федерации, утвержденного Указом Президента Российской Федерации от 16.08.2004 № 1082, наделил заместителя Министра обороны Российской Федерации, отвечающего за организацию управления имуществом, расквартирования войск (сил), жилищного и медицинского обеспечения», полномочиями по принятию в установленном порядке решений об установлении запретной зоны, зоны охраняемого военного объекта и охраняемой зоны военного объекта.

Также Министром обороны Российской Федерации издан Приказ от 30.07.2015 № 396 «О межведомственной комиссии по определению необходимости установления запретных и иных зон с особыми условиями использования земель для обеспечения функционирования военных объектов Вооруженных Сил Российской Федерации, других войск, воинских формирований и органов, выполняющих задачи в области обороны страны».

Протоколом от 25.03.2020 № 8/МК заочного заседания межведомственной комиссии по определению необходимости установления зон с особыми условиями использования земель для обеспечения функционирования военных объектов Вооруженных Сил Российской Федерации, других войск, воинских формирований и органов, выполняющих задачи в области обороны страны установлена запретная зона в отношении военного объекта - учебное тактическое поле «Клерк» 155 отдельной бригады морской пехоты «Бамбурово», ширина объекта       3 000 м, охранной зоны и зоны охраняемого военного объекта шириной 100 м (согласно графическим материалам, приложение № 2).

В соответствии с приложением № 2 к протоколу от 25.03.2020 № 8/МК «Графические материалы по установлению запретной зоны, охранной зоны и зоны охраняемого военного объекта - учебное тактическое поле «Клерк» отдельной бригады морской пехоты «Бамбурово», земельный участок с кадастровым номером 25:20:050101:2481 полностью расположен в границах запретной зоны полигона «Клерк».

В соответствии с приведенным порядком и на основании протокола межведомственной комиссии от 25.03.2020 № 8/МК во исполнение указаний постановления Правительства Российской Федерации от 05.05.2014 № 405 заместителем Министра обороны Российской Федерации был издан Приказ от 06.09.2021 № 815 «Об установлении зоны с особыми условиями использования земель в отношении военного объекта — учебное тактическое полигона «Клерк» 155 отдельной бригады морской пехоты  «Бамбурово», пунктом 1 которого от границ полигона «Клерк» установлена запретная зона шириной 3 000 м.

Из ответа Морской инженерной службы Тихоокеанского флота от 09.09.2021 № 24/3/с-2816 следует, что земельные участки полигона «Клерк» используются в интересах Минобороны России с 1965 года для проведения боевой и специальной подготовки.

Судом установлено, что в настоящее время сведения об указанной зоне с особыми условиями в Едином государственном реестре недвижимости отсутствуют, и исходя из представленных Министерством обороны РФ и Морской инженерной службой Тихоокеанского флота доказательств, инициированы процедуры в целях внесения сведений об установлении зон с особыми условиями использования земель в отношении полигона «Клерк» в ЕГРН в соответствии с положениями Федерального закона от 13.07.2015 № 218-ФЗ «О государственной регистрации недвижимости».

Также из материалов дела следует, что в адрес Администрации  направлялась информация, изложенная в письмах  от 10.08.2020 № 2413/с-2853, от 09.09.2021 о не возможности использования и изменения зон с особыми условиями использования земель, установленных для полигона «Клерк» в соответствии с протоколом заседания межведомственной комиссии от 25.03.2020 № 8/МК. 

Учитывая установленные обстоятельства, судом отклоняется указание заявителя, что ответчиком и Морской инженерной службой Тихоокеанского флота не представлено доказательств того, что земельный участок с кадастровым номером 25:20:050101:2481 на дату принятия оспариваемого решения находился в запретной зоне военного объекта.

Исходя из положений пункта 2 части 8 статьи 26 Закона № 342-ФЗ доводы заявителя об отсутствии доказательств того, что сведения о границах запретной зоны полигона «Клерк» внесены в ЕГРН, тогда как согласно пункта 15 Положения от 05.05.2015 № 405 нормы, предусмотренные пунктами 10 - 14 настоящего Положения, применяются со дня внесения сведений о границах запретной зоны, специальной зоны в государственный кадастр недвижимости, судом не принимаются, поскольку на момент принятия оспариваемого решения от 09.09.2021 и на момент рассмотрения дела установлена запретная зона, охранная зона и зона охраняемого данного военного объекта и его границы в порядке, предусмотренном действующем законодательством протоколом межведомственной комиссии от 25.03.2020 № 8/МК и приказом от 06.09.2021 № 815 заместителя Министра обороны Российской Федерации и следовательно ограничения подлежат учету вне зависимости от включения сведений о таких ограничениях в ЕГРН.

В соответствии с частью 9 статьи 26 Закона № 342-ФЗ описание местоположения границ содержится в графических материалах, оформленных приложением № 2 к протоколу межведомственной комиссии от 25.03.2020 № 8/МК.

Зоны с особыми условиями использования территорий, которые установлены до 1 января 2022 года нормативными правовыми актами или решениями об их установлении, при соблюдении условий, указанных в частях 8 и 9 настоящей статьи, считаются установленными вне зависимости от соответствия решений об их установлении требованиям, установленным в соответствии со статьей 106 Земельного кодекса Российской Федерации (в редакции настоящего Федерального закона). Внесение изменений в указанные решения или принятие новых решений об установлении таких зон и (или) их границ в соответствии с требованиями Земельного кодекса Российской Федерации (в редакции настоящего Федерального закона) не требуется, за исключением случая, предусмотренного частью 11 настоящей статьи (часть 10 статьи 26 Закона № 342-ФЗ в редакции на момент принятия оспариваемого решения).

Таким образом, спорная запретная зона полигона «Клерк» считается установленной протоколом межведомственной комиссии от 25.03.2020  № 8/МК, а также приказом от 06.09.2021 № 815 в силу прямого указания закона.

Судом отклоняется указание заявителя о нарушении установленного Регламентом работы межведомственной комиссии по определению необходимости установления запретных и иных зон с особыми условиями использования земель для обеспечения функционирования военных объектов Вооруженных Сил Российской Федерации, других войск, воинских формирований и органов, выполняющих задачи в области обороны страны, утвержденного Приказом Министра обороны РФ от 03.07.2015 № 396 проведения заседания межведомственной комиссии и о не соответствии содержания протокола межведомственной комиссии от 25.03.2020 № 8/МК императивным требованиям Положения от 05.05.2014 № 405, поскольку данное решение не является предметом рассмотрения настоящего дела.

Таким образом, исходя из вышеуказанных норм права и имея соответствующую информацию о расположении полигона «Клерк» в запретной зоне, в границы которой входит земельный участок с кадастровым номером 25:20:050101:2481, у Администрации по результатам рассмотрения обращения предпринимателя не имелось законных оснований для принятия решения о выдаче разрешения на строительство на данном земельном участке, правомерно сославшись на пункты 10, 12 Положения от 05.05.2014 № 405.

Оценив представленные в материалы дела доказательства, по правилам, установленным в статье 71 АПК РФ, суд считает, что Администрация доказала законность принятого решения, обоснованно отказав предпринимателю в выдаче разрешения на строительство по изложенным в нем основаниям.

В силу части 3 статьи 201 АПК РФ в случае, если арбитражный суд установит, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решения и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и не нарушают права и законные интересы заявителя, суд принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования.

Таким образом, поскольку правовые основания для выдачи  предпринимателю разрешения на строительство отсутствовали, суд приходит к выводу о том, что решение от 09.09.2021 № 6393 является законным, соответствующим ЗК РФ, ГрК РФ, принято Администрацией в пределах предоставленных полномочий и не нарушает права и законные интересы ИП ФИО2 в сфере предпринимательской деятельности, что в силу части 3 статьи 201 АПК РФ влечет отказ в удовлетворении заявленных требований о признании его незаконным.

Соответственно, при отсутствии оснований для признания незаконным отказа Администрации в выдаче разрешения на строительство, основания для восстановления нарушенных прав заявителя  у суда также отсутствуют.

Как следует из пункта 3 части 5 статьи 201 АПК РФ, понуждение органа, осуществляющего публичные полномочия, принять решение или иным образом устранить допущенные нарушения прав и законных интересов заявителя, не относится к исковым требованиям, а является способом устранения нарушенного права.

Таким образом, поскольку заявителю отказано в удовлетворении требования о признании незаконным решение ответчика, то у суда отсутствуют основания для обязания последнего выдать разрешение на строительство «База отдыха сезонного типа на участке с кадастровым номером 25:20:050101:2481. Участок находится примерно в 4-х км по направлению на северо-запад от ориентира: Приморский край, Хасанский район, по-в «Клерк»» в течение семи дней со дня вступления решения суда в законную силу.

При изложенных обстоятельствах, оснований для удовлетворения заявленных требований в полном объеме, у суда не имеется.

Учитывая, что в удовлетворении заявленных требований отказано, судебные расходы по уплате государственной пошлины в силу статьи 110 АПК РФ относятся на заявителя.

Руководствуясь статьями 110, 112, 167-170, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, 

р е ш и л:

Отказать Индивидуальному предпринимателю ФИО2 в удовлетворении заявленных требований.

Решение может быть обжаловано через Арбитражный суд Приморского края в течение месяца со дня его принятия в Пятый арбитражный апелляционный суд и в Арбитражный суд Дальневосточного округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления решения в законную силу, при условии, что оно было предметом рассмотрения в суде апелляционной инстанции.

Судья                                                                             Беспалова Н.А.