Р Е Ш Е Н И Е

Именем Российской Федерации

 

г. Москва

Дело № А40?100994/22-92-757

19.09.2022 года

Резолютивная часть объявлена 29.08.2022 года

Решение изготовлено в полном объеме 19.09.2022 года

 

Арбитражный суд г. Москвы в составе судьи Уточкина И.Н.

при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1

 

рассмотрев  в открытом судебном заседании  дело по  заявлению ООО «Промышленное снабжение» (ИНН 

<

***>)

к ответчику 1) ФАС России; 2) ГУП «Топливно-энергетический комплекс Санкт-Петербурга»

о признании незаконным и отмене решения от 07.04.2022 по делу №22/44/104/121, об исключении сведений об ООО «Промышленное снабжение» из реестра недобросовестных поставщиков,

 

при участии:

от заявителя: не явка, извещен;

от ответчика: ФИО2 удостоверение, дов. от 23.12.2021 №МШ/110316/21, диплом;

от третьего лица: не явился, извещен; 

 

УСТАНОВИЛ:

ООО «Промышленное снабжение» (далее – заявитель, Общество) обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением к ФАС России (далее – ответчик, антимонопольный орган) об оспаривании решения от 07.04.2022 по делу №22/44/104/121 о включении сведений в отношении ООО «Промышленное снабжение» в реестр недобросовестных поставщиков.

В обоснование заявленных требований заявитель указывает на незаконность оспариваемого ненормативного правового акта как вынесенного без учета всех конкретных фактических обстоятельств дела.

Заявитель и третье лицо представителей в судебное заседание не направили, в материалах дела имеются документы, подтверждающие их надлежащее извещение о времени и месте судебного разбирательства. Суд счел возможным рассмотреть дело без участия заявителя и третьего лица в порядке, предусмотренном ч. 3 ст.156 АПК РФ

Представитель ФАС России представил отзыв, по заявлению возражал, ссылаясь на законность, обоснованность оспариваемого решения, отсутствие правовых оснований для удовлетворения требований заявителя.

Исследовав материалы дела, выслушав объяснения представителей лиц, явившихся в судебное заседание, оценив представленные доказательства, арбитражный суд признал заявление не подлежащим удовлетворению по следующим основаниям.

В соответствии со ст.198 АПК РФ, граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

В соответствии с ч. 4 ст. 200 АПК РФ при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Согласно ч.1 ст.65 АПК РФ, каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. Обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для совершения действий (бездействия), возлагается на соответствующие орган или должностное лицо.

Как следует из материалов дела, в ФАС России поступило ГУП «ТЭК СПб» (далее – Заказчик) о включении сведений в отношении ООО «Промышленное снабжение» в реестр недобросовестных поставщиков.

Оспариваемым решением от 07.04.2022 по делу №22/44/104/121 сведения в отношении ООО «Промышленное снабжение», включены в реестр недобросовестных поставщиков сроком на 2 года.

Не согласившись с оспариваемым решением, заявитель обратился в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Судом проверено и установлено соблюдение срока на обращение в суд, предусмотренного ч. 4 ст. 198 АПК РФ.

Согласно пункту 7 статьи 104 Закона о контрактной системе ФАС России осуществляет проверку сведений, содержащихся в обращении фактов, свидетельствующих об уклонении участника закупки от заключения контракта либо о расторжении контракта по решению суда или об одностороннем отказе заказчика от исполнения контракта в связи с существенными нарушениями поставщиком     (подрядчиком,     исполнителем)     условий     контракта.

По результатам такой проверки принимается решение о включении в реестр недобросовестных поставщиков соответствующей информации или решение об отказе в ее включении в реестр недобросовестных поставщиков.

Как следует из материалов дела, заказчиком 28.12.2020 в единой информационной системе в сфере закупок www.zakupki.gov.ru (далее – ЕИС) размещено извещение о проведении открытого конкурса в электронной форме на выполнение работ по реконструкции тепловых сетей в г. Пушкин от станции смешения по адресу Павловское шоссе, д. 23а до домов Павловское шоссе, д. 18, лит. А, Д, д. 14, лит. А, (далее – Работы) (номер извещения в ЕИС – 0672200000220000061).

Начальная (максимальная) цена контракта составляет 60 278 151,80 рублей.

Между Заказчиком и ООО «Промышленное снабжение» заключен государственный контракт от 20.02.2021 № 38/ТС/2021 (далее – Контракт), цена которого составила 59 524 000 рублей.

Согласно пункту 1.1 Контракта ООО «Промышленное снабжение» обязуется в установленный срок по заданию Заказчика в соответствии с адресной инвестиционной программой, предусмотренной законом Санкт-Петербурга от 26.11.2020 № 594-11 «О бюджете Санкт-Петербурга на 2021 год и на плановый период 2022 и 2023 годов», на свой риск, собственными силами и средствами выполнить работы по реконструкции тепловых сетей в г. Пушкин от станции смешения по адресу Павловское шоссе, д. 23а до домов Павловское шоссе, д. 18, лит. А, Д.

В соответствии с пунктами 2.1.1 и 2.1.2 Контракта Работы должны начаться не позднее 5 рабочих дней с момента заключения Контракта и окончиться не позднее 15.11.2021.

Пунктом 2.4 Контракта установлено, что Контракт вступает в силу и действует до полного исполнения сторонами своих обязательств.

Приложением № 2 к Контракту предусмотрел график выполнения отдельных этапов Работ, а именно:

1          этап – подготовительные работы, а именно получение ордера Государственной административно-технической инспекции (далее – ГАТИ), закупка материалов, размещение строительного городка, разбивка осей трассы, снос зеленых насаждений, начало исполнения – не позднее 5 рабочих дней с даты заключения Контракта;

2          этап – строительно-монтажные работы по монтажу временной тепловой трассы, срок исполнения – до 30.05.2021;

3         этап – строительно-монтажные работы по монтажу основной тепловой сети, срок исполнения до 30.08.2021;

4          этап – восстановление нарушенного благоустройства, период проведения работ с 30.04.2021 до 15.10.2021;

5          этап – сдача заказчику полного комплекса работ (контрольно-исполнительной съемки, исполненной документации, подписание КС-4), период сдачи установлен с 30.05.2021 по 15.11.2021.

Согласно пояснениям Заказчика ООО «Промышленное снабжение» обязательства по выполнению Работ, предусмотренные 2 этапом, выполнены несвоевременно, 3 этап выполнен не в полное объеме, 4 и 5 этап не выполнены.

Так, ООО «Промышленное снабжение», в рамках исполнения 2 этапа Контракта, необходимо осуществить монтаж тепловой сети до 30.05.2021.

Вместе с тем ввиду несвоевременного получения ордера ГАТИ ООО «Промышленное снабжение» фактически осуществляло свою работу в период с 31.05.2021 по 31.08.2021, в связи с чем задержка по данному этапу составила 93 дня.

Также ООО «Промышленное снабжение» в соответствии с требованиями по 3 этапу по Контракту, до 30.08.2021 необходимо осуществить строительно-монтажные Работы по установке основной тепловой сети до 30.08.2021, вместе с тем Работы выполнялись в период с 31.08.2021 по 14.02.2022 и до рассмотрения обращения выполнены не в полном объеме, в связи с чем просрочка по данным Работам составляет 168 дней.

Кроме того, представитель ООО «Промышленное снабжение пояснил, что в связи с наступлением устойчивых отрицательных температур атмосферного воздуха осуществлять монтаж трубопроводов не представлялось возможным, поскольку технология укладки с целью сохранения качества материалов и результата Работ не предусматривает возможность выполнения Работ в зимнее время.

Вместе с тем ООО «Промышленное снабжение» не представило документов, подтверждающих невозможность продолжения Работ по монтажу трубопровода при устойчивых отрицательных температурах.

В связи с началом отопительного сезона на функционирующих сетях Заказчика в непосредственной близости от зоны проведения Работ происходили аварии, в результате которых котлованы полностью затапливались водой, что повлекло приостановку Работ на объекте до ликвидации последствий, о чем Заказчику сообщено письмами от 10.11.2021 №968, от 23.11.2021 № 1008, от 29.11.2021 № 1031.

Вместе с тем представители Заказчика пояснили, что на дату рассмотрения Обращения трубы не подключены к сети теплоснабжения.

Кроме того, ООО «Промышленное снабжение» представлено письмо от 08.12.2021 № 1073, направленное в адрес Заказчика, согласно которому проектная документация, на основании которой осуществлялись Работы, требовала внесения изменений.

При этом ООО «Промышленное снабжение» не предприняты надлежащие меры по инициированию внесения изменений в проектную документацию или обеспечению внесения таких изменений Заказчиком.

Данные обязательства на дату рассмотрения Обращения не исполнены.

Согласно части 1 статьи 2 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) предпринимательской деятельностью является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг.

Представителями Заказчика предоставлены пояснения, согласно которым ООО «Промышленное снабжение» после установки труб в ноябре 2021 года и на дату рассмотрения Обращения Работы фактически не проводились и не возобновлялись. Документов, свидетельствующих о попытках ООО «Промышленное снабжение» с начала 2022 года исполнить свои обязательства на заседание Комиссии не представлено.

Также, согласно дополнительному соглашению № 4 к Контракту от 07.02.2022 объем выполненных работ по состоянию на 01.01.2022 составляет 3 780 526,80 рублей, что составляет 6,3 % от цены Контракта.

Частью 9 статьи 95 Закона о контрактной системе установлено, что, заказчик вправе принять решение об одностороннем отказе от исполнения контракта по основаниям, предусмотренным ГК РФ для одностороннего отказа от исполнения отдельных видов обязательств, при условии, если это было предусмотрено контрактом.

Подпунктом 4.3.17 Контракта предусмотрено право Заказчика принять решение об одностороннем отказе от исполнения Контракта в случае нарушения сроков выполнения Работ, в том числе начального срока, промежуточных сроков выполнения Работ, если заказчику станет очевидно, что допущенное ООО «Промышленное снабжение» нарушение срока приведет к невозможности выполнения работ в установленный Контрактом срок.

Согласно статьи 309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями или иными обычно предъявляемыми требованиями.

В соответствии с частью 2 статьи 715 ГК РФ если подрядчик не приступает своевременно к исполнению договора подряда или выполняет работу настолько медленно, что окончание ее к сроку становится явно невозможным, заказчик вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения убытков.

На основании части 3 статьи 715 ГК если во время выполнения работы станет очевидным, что она не будет выполнена надлежащим образом, заказчик вправе назначить подрядчику разумный срок для устранения недостатков и при неисполнении подрядчиком в назначенный срок этого требования отказаться от договора.

В связи с несвоевременным исполнением ООО «Промышленное снабжение» своих обязательств по 2 этапу Контракта, исполнением обязательств по 3 этапу Контракта не в полном объеме, невыполнением Работ по 4 и 5 этапу, Заказчиком принято решение об одностороннем отказе от исполнения Контракта от 04.03.2022 № 06-14/8847 (далее — Решение).

Подпунктами «а», «6» и «в» пункта 3 части 6 статьи 8 Федерального закона от 02.07.2021 № 360-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» (далее – Закон № 360-ФЗ) предусмотрено, что с 1 января до 1 июля 2022 года в случае принятия заказчиком предусмотренного частью 9 статьи 95 Закона о контрактной системе решения об одностороннем отказе от исполнения контракта заказчик:

а)         направляет такое решение поставщику (подрядчику, исполнителю) в порядке, установленном частью 12.2 статьи 95 Закона о контрактной системе;

б)        не позднее дня направления решение (в соответствии с подпунктом «а» пункта 3 части 6 статьи 8 Закона № 360-ФЗ) размещает такое решение в единой информационной системе в сфере закупок по правилам, действовавшим до дня вступления в силу Закона № 360-ФЗ;

в)        в случае неполучения заказчиком подтверждения о вручении поставщику (подрядчику, исполнителю) заказного письма, направленного в соответствии с подпунктом «а» пункта 3 части 6 статьи 8 Закона № 360-ФЗ, либо информации об отсутствии поставщика (подрядчика, исполнителя) по адресу, указанному в контракте, датой надлежащего уведомления поставщика (подрядчика, исполнитель) об одностороннем отказе от исполнения контракта считается день по истечении пятнадцати дней, считая с даты размещения в единой информационной системе в сфере закупок решения в соответствии с подпунктом «6» пункта 3 части 6 статьи 8 Закона N. 360-ФЗ.

Частью 12.2 статьи 95 Закона о контрактной системе установлено, что в случае принятия заказчиком решения об одностороннем отказе от исполнения контракта такое решение передается лицу, имеющему право действовать от имени поставщика (подрядчика, исполнителя), лично под расписку или направляется поставщику (подрядчику, исполнителю) с соблюдением требований законодательства Российской Федерации о государственной тайне по адресу поставщика (подрядчика, исполнителя), указанному в контракте. Выполнение заказчиком требований части 12.2 статьи 95 Закона о контрактной системе считается надлежащим уведомлением поставщика (подрядчика, исполнителя) об одностороннем отказе от исполнения контракта. Датой такого надлежащего уведомления считается:

1) дата, указанная лицом, имеющим право действовать от имени поставщика (подрядчика, исполнителя), в расписке о получении решения об одностороннем отказе от исполнения контракта (в случае передачи такого решения лицу, имеющему право действовать от имени поставщика (подрядчика, исполнителя), лично под расписку);

2) дата получения заказчиком подтверждения о вручении поставщику (подрядчику, исполнителю) заказного письма, предусмотренного частью 12.2 статьи 95 Закона о контрактной системе, либо дата получения заказчиком информации об отсутствии поставщика (подрядчика, исполнитель) по адресу, указанному в контракте, информации о возврате такого письма по истечении срока хранения (в случае направления решения об одностороннем отказе от исполнения контракта заказным письмом).

В соответствии с требованиями пункта 3 части 6 статьи 8 Федерального закона № 360 Заказчиком Решение размещено в ЕИС 04.03.2022, направлено заказным письмом в адрес ООО «Промышленное снабжение».

Согласно материалам Обращения, Заказчик уведомлен о получении ООО «Промышленное снабжение» Решения 15.03.2022, что является датой надлежащего уведомления.

На основании части 13 статьи 95 Закона о контрактной системе установлено, что решение заказчика об одностороннем отказе от исполнения контракта вступает в силу и контракт считается расторгнутым через десять дней с даты надлежащего уведомления заказчиком поставщика (подрядчика, исполнителя) об одностороннем отказе от исполнения контракта.

На основании материалов и сведений, представленных в обращении, в срок, установленный частью 13 статьи 95 Закона о контрактной системе, ООО «Промышленное снабжение» нарушения условий Контракта не устранены, на основании чего Решение вступило в силу и Контракт считается расторгнутым 28.03.2022.

В соответствии с частью 2 статьи 104 Закона о контрактной системе в реестр недобросовестных поставщиков включается информация об участниках закупок, уклонившихся от заключения контрактов, а также о поставщиках (подрядчиках, исполнителях), с которыми контракты расторгнуты по решению суда или в случае одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта в связи с существенным нарушением ими условий контрактов.

В соответствии с пунктом 11 части 2 статьи 103 Закона о контрактной системе в реестр контрактов включаются информация о расторжении контракта с указанием оснований его расторжения.

На основании изложенного, антимонопольный орган обоснованно пришел к выводу о том, что информация об ООО «Промышленное снабжение» подлежит включению в Реестр.

Закон о контрактной системе устанавливает единый порядок осуществления закупок в целях обеспечения единства экономического пространства на территории Российской Федерации при осуществлении закупок, эффективного использования средств бюджетов, расширения возможностей для участия физических и юридических лиц в осуществлении закупок и стимулирования такого участия, развития добросовестной конкуренции, совершенствования деятельности органов государственной власти и органов местного самоуправления в сфере закупок, обеспечения гласности и прозрачности осуществления закупок, предотвращения коррупции и других злоупотреблений в сфере закупок.

Как указывалось ранее, положения статьи 104 Закона о контрактной системе устанавливают порядок ведения реестра недобросовестных поставщиков, а также основания, при которых сведения об участниках закупок включаются в указанный реестр.

Исходя из положений приведенной нормы, реестр недобросовестных поставщиков с одной стороны является специальной мерой ответственности, установленной законодателем в целях обеспечения исполнения лицом принятых на себя в рамках процедуры осуществления закупки обязательств. При этом одним из последствий такого включения (в качестве санкции за допущенное нарушение) может являться ограничение прав такого лица на участие в течение установленного срока в торгах по осуществлению закупок.

Согласно части 1 статьи 2 Гражданского кодекса РФ предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке.

Применительно к Закону о контрактной системе лицо, принимая решение об участии в процедуре осуществления закупки и подавая соответствующую заявку, участник несет риск наступления неблагоприятных для него последствий, предусмотренных указанным Законом, в случае совершения им действий (бездействия) в противоречие требованиям этого Закона, в том числе, приведших к невозможности исполнения контракта.

Таким образом, подавая заявку на участие в закупке, лицо, ее подающее, должно осознавать наступление определенных последствий своих действий, в том числе и наступление неблагоприятных для него последствий.

Кроме того, необходимо обратить внимание, что Заявитель имеет возможность участия в процедурах определения поставщиков, в которых заказчиками не установлено требование к участникам закупок об отсутствии соответствующей информации в Реестре, а также во всех закупочных процедурах, проводимых в соответствии с Федеральным законом от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд».

Данный вывод подтверждается судебной практикой, в частности в Решении Арбитражного суда города Москвы от 17.01.2019 № А40-247751/18 суд указывает, что «Заявитель имеет возможность участия в процедурах определения поставщиков, в которых заказчиками не установлено требование к участникам закупок об отсутствии соответствующей информации в Реестре».

Арбитражный суд Московского округа в Постановлении от 01.02.2018 № Ф05-20616/2017 по делу № А40-100659/2017, законность которого подтверждена Определением Верховного суда Российской Федерации от 14.05.2018 № 305-КГ18-4587, пришел к выводу, что «принимая решение об участии в торгах, и подавая соответствующую заявку, хозяйствующий субъект несет риск наступления неблагоприятных для него последствий, предусмотренных законом, в случае совершения им действий (бездействия) в противоречие требованиям этого закона».

Согласно правовой позиции Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенной в Определении от 11.05.2012 по делу № ВАС-5621/12, «само по себе включение в реестр недобросовестных поставщиков не подавляет экономическую самостоятельность и инициативу общества, не ограничивает чрезмерно его право на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности, а также право частной собственности, не препятствует осуществлению обычной хозяйственной деятельности».

Каких-либо доказательств невозможности соблюдения заявителем требований Закона о контрактной системе либо доказательств того, что невозможность исполнения государственного контракта стала следствием противоправных действий третьих лиц, заявителем не представлено. Оценка всех действий ООО «Промышленное снабжение», совершенных им в ходе исполнения Контракта, в их совокупности и взаимной связи позволила антимонопольному органу прийти к обоснованному выводу о допущенных названным обществом существенных нарушениях государственного контракта и о необходимости включения сведений о нем в реестр недобросовестных поставщиков.

Доводы Заявителя о том, что у ФАС России отсутствовали основания для включения сведений о ООО «Промышленное снабжение» в Реестр, судом отклонены как основанные на неверном толковании норм материального права, а также противоречащие фактическим обстоятельствам дела.

Учитывая вышеизложенное, суд  считает, что оспариваемое решение ФАС России от 07.04.2022 по делу №22/44/104/121 о включении сведений в реестр недобросовестных поставщиков является законным, обоснованным, принято в полном соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации о контрактной системе и не нарушает прав и законных интересов Заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Согласно ч. 3 ст. 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в случае, если арбитражный суд установит, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решения и действия (бездействие) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и не нарушают права и законные интересы заявителя, суд принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования.

Расходы по уплате государственной пошлины относятся на заявителей в соответствии со ст. 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Руководствуясь ст. ст. 4, 8, 9, 16, 29, 65, 67, 68, 71, 75, 110, 167-170, 176, 181, 182, 198, 200, 201 АПК РФ, суд 

 

РЕШИЛ:

Проверив на соответствие действующему законодательству РФ, отказать в удовлетворении требований по заявлению Общества с ограниченной ответственностью «Промышленное снабжение» к ФАС России об оспаривании решения от 07.04.2022 по делу №22/44/104/121.

Решение может быть обжаловано в течение месяца в Девятый арбитражный апелляционный суд.

 

Судья                                                                                                                 Уточкин И.Н.