АРБИТРАЖНЫЙ  СУД

НИЖЕГОРОДСКОЙ  ОБЛАСТИ

Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

Дело №А43-4464/2020

г. Нижний Новгород                                                                                              23 марта 2020 года

Резолютивная часть решения объявлена 16 марта 2020 года

Решение в полном объеме изготовлено 23 марта 2020 года

Арбитражный суд Нижегородской области в составе:

судьи Леонова Андрея Владимировича (шифр 51-81), 

при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1,

при участии представителей заинтересованного лица – ФИО2, доверенность от 02.12.2019, третьего лица – ФИО3, доверенность от 09.01.2020, и в отсутствие представителей надлежащим образом извещенного заявителя, 

рассмотрев в открытом судебном заседании дело

по заявлению общества с ограниченной ответственностью "Нижновжилстрой" (ОГРН1075262010735, ИНН5262211840), г.Н.Новгород, об отмене постановления управления Федеральной антимонопольной службы по Нижегородской области от 27.01.2020 о прекращении производства по делу об административном правонарушении №052/04/9.21-2402/2019, 

при привлечении к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельные требования относительно предмета спора, АО "Теплоэнерго", г.Н.Новгород,

установил:

в Арбитражный суд Нижегородской области обратилось общество с ограниченной ответственностью «Нижновжилстрой» (далее – заявитель, Общество, ООО «Нижновжилстрой») с заявлением об отмене постановления управления Федеральной антимонопольной службы по Нижегородской области (далее – УФАС, антимонопольный орган) от 27.01.2020 о прекращении производства по делу об административном правонарушении №052/04/9.21-2402/2019.

Заявитель о дате судебного заседания извещен надлежащим образом, явку своего представителя не обеспечил, позиция подробно изложена в заявлении.

Антимонопольный орган в ходе судебного заседания поддержал свою позицию изложенную в письменном отзыве, просит суд отказать Обществу в удовлетворении заявленных требований, оспариваемое постановление считает законным и обоснованным.

Третье лицо поддержало позицию УФАС, просит суд отказать в удовлетворении заявленных требований.

Проверив обстоятельства, изучив материалы дела и доводы представителей сторон, арбитражный суд пришел к выводу о необходимости отказа в  удовлетворении требований в связи со следующим.

Как следует из материалов дела, поводом к возбуждению дела об административном правонарушении в отношении АО «Теплоэнерго» явилось заявление от 29.08.2019 ООО «Нижновжилстрой» на действия АО «Теплоэнерго», связанные с нарушением срока осуществления технологического присоединения к сетям объекта заявителя расположенного по адресу: г.Н.Новгород, Приокский район, Анкудиновское шоссе, 11А на земельном участке с кадастровым номером 52:18:0080065:14.

Постановлением от 27.01.2020 производство по делу об административном правонарушении №052/04/9.21-2402/2019, возбужденному в отношении АО «Теплоэнерго» было прекращено в связи с отсутствием события административного правонарушения.

Общество не согласившись с данным постановлением антимонопольного органа обратилось в арбитражный суд с настоящим заявлением.

В силу части 1 статьи 1.6 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях лицо, привлекаемое к административной ответственности, не может быть подвергнуто административному наказанию и мерам обеспечения производства по делу об административном правонарушении иначе как на основаниях и в порядке, установленных законом.

Частью 1 статьи 9.21 КоАП РФ предусмотрена административная ответственность за нарушение субъектом естественной монополии правил (порядка обеспечения) недискриминационного доступа или установленного порядка подключения (технологического присоединения) к магистральным нефтепроводам и (или) магистральным нефтепродуктопроводам, электрическим сетям, тепловым сетям, газораспределительным сетям или централизованным системам горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и водоотведения, либо нарушение собственником или иным законным владельцем объекта электросетевого хозяйства правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии, либо препятствование собственником или иным законным владельцем водопроводных и (или) канализационных сетей транспортировке воды по их водопроводным сетям и (или) транспортировке сточных вод по их канализационным сетям в виде наложения административного штрафа на юридических лиц в размере от ста тысяч до пятисот тысяч рублей.

Объективная сторона административного правонарушения, предусмотренного названной статьей, заключается в несоблюдении или нарушении хозяйствующим субъектом правил подключения, присоединения к инфраструктурным сетям.

Правоотношения сторон в сфере подключения к системам теплоснабжения урегулированы Правилами подключения (технологического присоединения) к системам теплоснабжения, включая правила недискриминационного доступа к услугам по подключению (технологическому присоединению) к системам теплоснабжения, утвержденными постановлением Правительства РФ от 05.07.2018 № 787 (далее - Правила).

Судом установлено, что между АО «Теплоэнерго» (Исполнитель) и ООО «Нижновжилстрой» (Заказчик) был заключен договор от 09.09.2014 №522/27-ПД о подключении к системе теплоснабжения объекта «Жилой дом многофункционального назначения с квартирами на верхних этажах, с двухуровневой подземной парковкой и помещениями общественного назначения по Анкудиновскому шоссе, 11-А в Приокском районе г.Н.Новгорода» (далее - Договор).

Согласно п. 1.1 Договора АО «Теплоэнерго» обязалось обеспечить проведение мероприятий по подготовке системы коммунальной инфраструктуры (системы теплоснабжения) к подключению объекта Заказчика и осуществить подключение объекта к эксплуатируемым Исполнителем сетям инженерно-технического обеспечения, а Заказчик обязался произвести оплату в соответствии с условиями Договора и выполнить мероприятия по подготовке Объекта к подключению в соответствии с условиями подключения, являющимися неотъемлемой частью Договора.

В силу п.п. «а» п.46 Правил, при исполнении договора о подключении заявитель обязан выполнить установленные в договоре о подключении условия подготовки внутриплощадочных и внутридомовых сетей и оборудования объекта к подключению.

В этой связи, исполнение теплоснабжающей организацией обязательства по подключению объекта заказчика обусловлено исполнением заявителем встречных обязательств по внесению в установленные сроки платы за подключение и своевременной подготовке объекта к подключению.

Срок подключения, указанный в договоре о подключении, может быть продлен по соглашению сторон на основании обращения заявителя (п.42 Правил).

Разрешение на строительство объекта ООО «Нижновжилстрой» было получено лишь 03.08.2016 (копия, размещенная на официальном сайте http://ankudin-nn.ru/documents/ приобщалась к материалам дела УФАС НО).

ООО «Нижновжилстрой» в связи с невозможностью своевременного завершения строительства объекта неоднократно обращалось в АО «Теплоэнерго» за переносом срока подключения на более поздний срок, планируемая дата подключения изменялась, о чем сторонами заключались дополнительные соглашения №№ 1-4.

В соответствии с дополнительным соглашением №4 к Договору планируемая дата подключения была определена как «30 октября 2019 года».

Согласно пп. «а» п.43 Правил, при исполнении договора о подключении исполнитель обязан:

- осуществить действия по созданию (реконструкции, модернизации) тепловых сетей до точек подключения и (или) источников тепловой энергии, а также по подготовке тепловых сетей к подключению объекта и подаче тепловой энергии не позднее установленной договором о подключении даты подключения.

Аналогичные обязательства предусмотрены пп.4.1.1, 4.12, 4.1.5 Договора.

При этом в силу п.4.3.8 Договора, Заказчик в срок не позднее, чем за 30 календарных дней до планируемой даты подключения объекта (т.е. не позднее 30.09.2019) был обязан направить уведомление о готовности внутриплощадочных и внутридомовых сетей и оборудования объекта к приему тепловой энергии, обеспечить доступ представителей Исполнителя к объекту для проверки выполнения Заказчиком условий подключения.

Однако в установленный срок такое уведомление в АО «Теплоэнерго» от Заказчика не поступило.

В этой связи, АО «Теплоэнерго» письмом от 29.10.2019 №2806-712 уведомило ООО «Нижновжилстрой» о завершении выполнения мероприятий, необходимых для подключения к системе теплоснабжения объекта Заказчика, и просило проинформировать о готовности внутридомовых сетей и оборудования объекта к приему теплоносителя.

В соответствии с п.1 ст.314 ГК РФ если обязательство предусматривает или позволяет определить день его исполнения либо период, в течение которого оно должно быть исполнено (в том числе в случае, если этот период исчисляется с момента исполнения обязанностей другой стороной или наступления иных обстоятельств,   предусмотренных  законом  или   договором),   обязательство подлежит исполнению в этот день или соответственно в любой момент в пределах такого периода.

АО «Теплоэнерго» завершило выполнение мероприятий до 30.10.2019, что соответствует требованиям Правил и Договора во взаимосвязи со ст.314 ГК РФ.

Доводы же заявителя о нарушении АО «Теплоэнерго» указанной нормы, на том основании, что письмо было получено ООО «Нижновжилстрой» 01.11.2019, а равно об отсутствии оснований у ООО «Нижновжилстрой» направлять уведомление о готовности внутридомовых сетей и оборудования объекта к приему теплоносителя до получения уведомления от АО «Теплоэнерго» не состоятельны и противоречат Правилам и условиям заключенного Договора.

Из содержания пп. «б» п.43 Правил, п.4.3.8 Договора прямо следует обязанность Заказчика уведомить Исполнителя о готовности внутридомовых сетей и оборудования объекта к приему теплоносителя, поскольку только после этого Исполнитель может приступить к проверке выполнения Заказчиком условий подключения. При этом Правила не ставят направление такого уведомления в зависимость от каких-либо действий Исполнителя.

Указанная обязанность Заказчика соответствует логике процесса подключения объекта и устанавливает очередность взаимодействия Заказчика и Исполнителя: сначала Заказчик выполняет условия подключения и направляет уведомление о готовности, затем Исполнитель проверят выполнение условий подключения. Создание (реконструкция, модернизация) тепловых сетей до точек подключения и (или) источников тепловой энергии, а также подготовка тепловых сетей к подключению объекта и подаче тепловой энергии, осуществляются Исполнителем параллельно действиям Заказчика (в одном временном промежутке, определенном с даты заключения договора до планируемой даты подключения).

Правила не возлагают на Исполнителя обязанности по уведомлению Заказчика о завершении создания (реконструкции, модернизации) тепловых сетей до точек подключения и (или) источников тепловой энергии, а также по подготовке тепловых сетей к подключению объекта, поскольку на Заказчика не возложено каких-либо обязательств в отношении указанных сетей и (или) источников тепловой энергии.

Направляя письмо от 29.10.2019 №2806-712 АО «Теплоэнерго» руководствовалось принципами добросовестности и разумной осмотрительности во взаимоотношениях с контрагентом, поскольку в установленный срок (до 30.09.2019) уведомления о готовности от Заказчика не поступило, планируемая дата подключения приближалась, и ранее Заказчик уже не раз пользовался правом на ее перенос на более поздний срок.

Учитывая изложенное, обязанность, предусмотренная пп. «а» п.43 Правил, АО «Теплоэнерго» надлежаще выполнена.

Довод Общества о невозможности предоставления раздела «Узел учета» до завершения АО «Теплоэнерго» создания (реконструкции, модернизации) тепловых сетей до точек подключения и (или) источников тепловой энергии, а также подготовки тепловых сетей к подключению объекта, не основан на нормах Правил и (или) строительных нормах и правилах и (или) строительных нормах и правилах.

ООО «Нижновжилстрой» уведомило АО «Теплоэнерго» об окончании строительства объекта и готовности к проведению проверки 13.11.2019.

При этом Заказчик был обязан приобрести и установить узел учета тепловой энергии в соответствии с прошедшей проверку проектной документацией (п.4.3.5 Договора, пп. «з» п.31 Правил).

Вместе с тем, ООО «Нижновжилстрой» соответствующий раздел проектной документации («Узел учета») представило на согласование в АО «Теплоэнерго» 14.11.2019. Данный раздел был согласован АО «Теплоэнерго» 25.11.2019.

Как уже указывалось выше, направление уведомления Заказчиком о готовности внутридомовых сетей и оборудования объекта к приему теплоносителя не связано с действиями Исполнителя, и обусловлено только самой готовностью объекта к проведению Исполнителем проверки выполнения условий подключения. Заказчик по-своему усмотрению, исходя из фактически выполненных работ, принимает решение о готовности к предъявлению объекта для проверки Исполнителем выполнения условий подключений.

В этой связи, довод заявителя о наличии причинно-следственной связи между действиями АО «Теплоэнерго» и несвоевременным направлением уведомления о готовности внутридомовых сетей и оборудования объекта к приему теплоносителя, а равно раздела проектной документации «Узел учета», является попыткой Общества возложить ответственность за собственную неосмотрительность и несоблюдение условий Договора на Ответчика.

В отношении представленных ООО «Нижновжилстрой» актов выполненных работ от 28.06.2019 по водоснабжению и канализации, отоплению, ИТП (форма КС-2) необходимо отметить, что данные документы не подтверждают готовность объекта к подключению к системе теплоснабжения (выполнение Истцом условий подключения).

Указанными актами подтверждается, что ООО «Нижновжилстрой» по состоянию на 28.06.2019 приняло от ООО «Строй инвест 3» объем работ, перечисленный в таких актах. Однако полнота, качественность выполнения работ и их достаточность для утверждения Заказчиком о выполнении условий подключения, из данных актов не усматривается.

Перечисленные в актах работы могут являться лишь частью работ, предусмотренных проектной документацией, поскольку акты по форме КС-2 составляются заказчиком и подрядчиком за конкретный период выполнения работ (за месяц, квартал, иной период, установленный договором) и подтверждают выполнение определенного объема работ за такой период.

Заказчиком не представлено доказательств обеспечения объекта приборами учета до планируемой даты подключения (до 30.10.2019). При этом соответствующее требование является существенным условием Договора (пп «з» п.31 Правил) и частью условий подключения (пп. «з» п.35 Правил).

В связи с чем, ООО «Нижновжилстрой» не вправе утверждать, что выполнил условия подключения в полном объеме до 30.09.2019.

Неготовность объекта к подключению к системе теплоснабжения (по состоянию на 30.09.2019 либо на 30.10.2019) также подтверждается документальными доказательствами, приобщенными к материалам дела УФАС НО.

Согласно Акту осмотра тепловых энергоустановок и тепловых сетей от 17.12.2019 №610, составленному Волжско-окским управлением Ростехнодзора, акты гидравлических испытаний оборудования отопления от 19.11.2019, ГВС от 19.11.2019, теплового пункта от 09.10.2019.

Более того, из представленных актов по форме КС-2 следует, что указанные в них работы по водоснабжению и канализации, отоплению, ИТП выполнялись в период с 01.04.2019 по 28.06.2019.

В соответствии с дополнительным соглашением №2 к Договору, заключенному по обращению ООО «Нижновжилстрой» от 07.02.2019 №7/5, планируемая дата подключения была определена «не далее 30.04.2019».

Из периода выполнения работ по актам КС-2 (с 01.04.2019 по 28.06.2019) прямо следует, что выполнение Истцом мероприятий по подготовке объекта к подключению к системе теплоснабжения не позднее планируемой даты подключения (30.04.2019) никак не представлялось возможным.

На основании писем Общества от 18.06.2019 и от 05.07.2019 дополнительным соглашением №3 в Договор вносились изменения как в части изменения планируемой даты подключения (на 01.09.2019), так и в части тепловых нагрузок, в связи с корректурой проектной документации по отоплению и вентиляции (по вентиляции КС-2 не представлены).

Дополнительное соглашение №4, предусматривающее дату подключения 30.10.2019 также заключалось на основании обращения Заказчика от 26.09.2019.

Учитывая изложенное, изменение даты подключения на более позднюю отражало интересы Заказчика и соответствовало его волеизъявлению.

В этой связи утверждение ООО «Нижновжилстрой» о готовности объекта к подключению 28.06.2019 опровергается имеющимися в деле документальными доказательствами, подготовленными сторонней контролирующей организацией, действиями самого заявителя по направлению АО «Теплоэнерго» раздела проектной документации («Узел учета») за пределами планируемой даты подключения (30.10.2019), обращений о продлении срока подключения.

Утверждение Общества о том, что по состоянию на 28.06.2019 АО «Теплоэнерго» не приступало к выполнению мероприятий по Договору, а равно приступило к их исполнению после жалобы Общества в УФАС НО документально не подтверждено. Порядок действий АО «Теплоэнерго», сроки и подтверждающие документы были приобщены к материалам дела УФАС НО.

При этом, третье лицо указано на то, что подавая жалобу в УФАС НО о нарушении срока подключения объекта, Заказчик намеренно скрыл, что планируемая дата подключения по дополнительному соглашению №3 к Договору составляет 01.09.2019, а также что им (Заказчиком) направлено обращение в АО «Теплоэнерго» о продлении срока подключения до 30.10.2019.

Согласно пп. «б» п.43 Правил при исполнении договора о подключении исполнитель обязан:

проверить выполнение заявителем условий подключения и опломбировать приборы (узлы) учета тепловой энергии и теплоносителя, краны и задвижки на их обводах в установленный договором о подключении срок со дня получения от заявителя уведомления о готовности внутриплощадочных и внутридомовых сетей и оборудования подключаемого объекта к подаче тепловой энергии и теплоносителя с составлением и подписанием акта о готовности внутриплощадочных и внутридомовых сетей и оборудования подключаемого объекта к подаче тепловой энергии и теплоносителя по форме согласно приложению № 1.

В силу п.4.1.4 Договора Исполнитель обязан проверить выполнение Заказчиком условий подключения в срок не позднее 20 календарных дней со дня получения от Заказчика уведомления о готовности внутриплощадочных и внутридомовых сетей и оборудования объекта к приему тепловой энергии.

Во исполнение указанных требований сторонами составлен и подписан Акт от 27.11.2019 №4457 о готовности внутриплощадочных сетей и оборудования подключаемого объекта к подаче тепловой энергии и теплоносителя (далее - Акт готовности).

Обязанность, предусмотренная пп. «б» п.43 Правил, АО «Теплоэнерго» надлежаще выполнена.

В отношении доводов Общества о выполнении обязанности, предусмотренной п.4.3.8 Договора, по уведомлению Исполнителя о готовности объекта и обеспечению доступа представителей АО «Теплоэнерго» на объект для проверки выполнения условий подключения, по результатам чего были составлены акты от 23.09.2019 и от 09.10.2019, необходимо отметить следующее.

В силу п.45 Правил, п.4.2.2 Договора Исполнитель вправе участвовать в приемке скрытых работ по тепловой сети объекта.

Именно в рамках реализации указанного права АО «Теплоэнерго» в рабочем порядке осуществлял выход на объект.

Согласно акту №657 от 23.09.2019, составленному представителем АО «Теплоэнерго» и представителем ООО «Строй инвест 3» (Заказчик участия не принял) по результатам осмотра ИТП были выявлены замечания, что еще раз доказывает отсутствие полной готовности объекта и надлежащего выполнения условий подключения Заказчиком (как на 28.06.2019, так и на 23.09.2019).

Акт на гидравлическую опрессовку ИТП №689 от 09.10.2019, составленный между теми же лицами, прямо содержит указание на необходимость получения Акта готовности.

Таким образом, проведение АО «Теплоэнерго» совместных с подрядчиком осмотров в рамках п.4.2.2 Договора не заменяло и не освобождало Заказчика от уведомления АО «Теплоэнерго» о готовности объекта в соответствии с п.4.3.8 Договора, а АО «Теплоэнерго», в свою очередь, от проверки выполнения Заказчиком условий подключения с составлением Акта готовности.

Согласно пп. «в» п.43 Правил при исполнении договора о подключении исполнитель обязан:

- осуществить не позднее установленной договором о подключении даты подключения (но не ранее подписания акта о готовности внутриплощадочных и внутридомовых сетей и оборудования подключаемого объекта к подаче тепловой энергии и теплоносителя) действия по подключению к сети инженерно-технического обеспечения внутриплощадочных или внутридомовых сетей и оборудования подключаемого объекта (если эта обязанность в соответствии с договором о подключении возложена на исполнителя).

Учитывая фактическое выполнение Заказчиком условий подключения и встречных обязательств по подготовке объекта к подаче теплоносителя за пределами определенной сторонами планируемой даты подключения (30.10.2019), действия по подключению к сети инженерно-технического обеспечения внутриплощадочных или внутридомовых сетей и оборудования подключаемого объекта завершены после подписания сторонами Акта готовности, в соответствии со специально оговоренным сроком в пп. «в» п.43 Правил.

Обязанность, предусмотренная пп. «в» п.43 Правил, АО «Теплоэнерго» надлежаще выполнена.

Осуществление подключения завершается составлением и подписанием обеими сторонами подтверждающего выполнение сторонами обязательств по договору о подключении и содержащего информацию о разграничении балансовой принадлежности тепловых сетей и разграничении эксплуатационной ответственности сторон акта о подключении (технологическом присоединении) объекта к системе теплоснабжения по форме согласно приложению № 2 (п.50 Правил).

АО «Теплоэнерго» и ООО «Нижновжилстрой» составлен и подписан акт от 10.12.2019 №2596 о подключении объекта к системе теплоснабжения (далее - Акт о подключении.

В соответствии с п. 10 Акта о подключении замечания к выполнению работ по подключению у сторон отсутствуют.

Таким образом, АО «Теплоэнерго» добросовестно выполнены все обязательства, предусмотренные Правилами и Договором, нарушения порядка подключения объекта ООО «Нижновжилстрой» не допущено, т.е. отсутствует событие административного правонарушения.

Таким образом, по правилам пункта 1 части 1 статьи 24.5 КоАП РФ производство по делу об административном правонарушении подлежит прекращению.

На основании изложенного требование заявителя об отмене оспариваемого постановления УФАС о прекращении дела об административном правонарушении удовлетворению не подлежит.

Руководствуясь статьями 167-170, 176, 180-182, 211 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

Р  Е  Ш  И  Л  :

в удовлетворении заявленных требований обществу с ограниченной ответственностью "Нижновжилстрой" (ОГРН1075262010735, ИНН5262211840), г.Н.Новгород, отказать.

Настоящее решение вступает в законную силу по истечении 10 дней со дня принятия, если не будет подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не будет изменено или отменено, вступит в силу со дня принятия постановления арбитражным судом апелляционной инстанции.

Решение может быть обжаловано в Первый арбитражный апелляционный суд через Арбитражный суд Нижегородской области в течение 10-ти дневного срока со дня принятия решения.

Решение может быть обжаловано в Арбитражный суд Волго-Вятского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления в законную силу обжалуемого судебного акта в порядке и случаях, предусмотренных частью 5.1 статьи 211 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Судья                                           А.В.Леонов