ДВЕНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

410002, г. Саратов, ул. Лермонтова д. 30 корп. 2 тел: (8452) 74-90-90, 8-800-200-12-77; факс: (8452) 74-90-91,

http://12aas.arbitr.ru; e-mail: info@12aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

 

арбитражного суда апелляционной инстанции

Дело №А12-42559/2017

г. Саратов

16 января 2019 года

Резолютивная часть постановления объявлена «10» января 2019 года

Полный текст постановления изготовлен «16» января 2019 года

Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе 

председательствующего судьи Веряскиной С.Г., 

судей Акимовой М.А., Степуры С.М.,

при ведении протокола судебного заседания секретарём судебного заседания ФИО1,

при участии в судебном заседании:

от общества с ограниченной ответственностью «Группа компаний «Росэнерго» - ФИО2 по доверенности от 13.01.2017,

от Управления Федеральной антимонопольной службы по Волгоградской области - ФИО3 по доверенности от 29.12.2018,

рассмотрев в открытом судебном заседании с использованием средств видеоконференц-связи при участии Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда заявление общества с ограниченной ответственностью «Группа компаний «Росэнерго» (300012, 

<

...>, ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) 

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Волгоградской области (400005, 

<

...>, ОГРН 

<

***>; ИНН 

<

***>)

третьи лица, не заявляющие самостоятельных требований относительно предмета спора: муниципальное бюджетное учреждение города Камышина «Благоустройство», ФИО4 (ИНН 

<

***>), ФИО5 (ИНН 

<

***>)

о признании незаконным решения,

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью «Группа компаний «Росэнерго» (далее - ООО ГК «Росэнерго», общество, заявитель) обратилось в Арбитражный суд Волгоградской области с заявлением, в котором просило признать недействительным решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Волгоградской области (далее – Волгоградское УФАС России) от 19.10.2017 по результатам рассмотрения обращения о включении сведений в реестр недобросовестных поставщиков, обязать Волгоградское УФАС России исключить из реестра недобросовестных поставщиков сведения об исполнителе по контракту «Поставка ручной разметочной машины на базе поршневого окрасочного агрегата и бензинового двигателя» (номер извещения о закупке №0129300000317000036) - ООО ГК «Росэнерго» (ИНН 

<

***>, адрес: 300012 

<

...>), учредителе «ООО ГК «Росэнерго»- ФИО4 (ИНН 

<

***>), лице, имеющим право без доверенности действовать от имени ООО ГК «Росэнерго» - ФИО5 (ИНН 

<

***>).

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено муниципальное бюджетное учреждение города Камышина «Благоустройство» (далее - МБУ «Благоустройство»).

Решением Арбитражного суда Волгоградской области от 25 июля 2018 года заявленные требования удовлетворены. Суд признал недействительным решение Волгоградского УФАС России от 19.10.2017 по результатам рассмотрения обращения о включении сведений в реестр недобросовестных поставщиков и  обязал Управление исключить из реестра недобросовестных поставщиков сведения об исполнителе по контракту «Поставка ручной разметочной машины на базе поршневого окрасочного агрегата и бензинового двигателя» (номер извещения о закупке №0129300000317000036) - ООО ГК «Росэнерго» (ИНН 

<

***>, адрес: 300012 

<

...>), учредителе «ООО ГК «Росэнерго» - ФИО4 (ИНН 

<

***>), лице, имеющим право без доверенности действовать от имени ООО ГК «Росэнерго» - ФИО5 (ИНН 

<

***>).

Волгоградское УФАС России, не согласившись с вынесенным судебным актом, обратилось в апелляционный суд с жалобой, в которой просило решение суда первой инстанции отменить и принять новый судебный акт, которым отказать в удовлетворении заявленных требований по основаниям, изложенным в апелляционной жалобе. 

Определением от 07 ноября 2018 года суд апелляционной инстанции перешел к рассмотрению настоящего дела по правилам, установленным для рассмотрения дела в арбитражном суде первой инстанции, и привлек к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, ФИО4 (далее – ФИО4), ФИО5 (далее – ФИО5).

При этом судебная коллегия исходила из того, что судебный спор затрагивает права и законные интересы ФИО4 как учредителя ООО ГК «Росэнерго», ФИО5 как лица, имеющего право без доверенности действовать от имени ООО ГК «Росэнерго», однако суд первой инстанции принял решение без привлечения ФИО4 и ФИО5 к участию в деле, что является безусловным основанием для отмены принятого по делу судебного акта в силу части 4 статьи 270 АПК РФ. 

При рассмотрении заявления по правилам, предусмотренным для дела в арбитражном суде первой инстанции, представитель ООО ГК «Росэнерго» поддержала правовую позицию, изложенную в заявлении.

Представитель Волгоградского УФАС России возражал против удовлетворения заявленных обществом требований.

Информация об отложении судебного разбирательства размещена на сайте суда в сети Интернет 12 декабря 2018 года.

В соответствии с частью 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) суд рассматривает заявление       в отсутствие представителей иных лиц, участвующих в деле, надлежащим образом извещенных о времени и месте проведения судебного заседания.

Исследовав материалы дела, выслушав представителей ООО ГК «Росэнерго»  и Волгоградского УФАС России, проверив доводы заявления и возражений на него, суд апелляционной инстанции считает, что заявленные требования подлежат удовлетворению по следующим основаниям.

Как видно из материалов дела, 29.09.2017 МБУ «Благоустройство» - Заказчик обратилось в Волгоградское УФАС России  в соответствии со статьей 104 Федерального Закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее - Закон о контрактной системе) с заявлением о включении  в реестр недобросовестных поставщиков ООО ГК «Росэнерго» в связи с односторонним отказом Заказчика от исполнения контракта № 0129300000317000036-0061800-02 от 05.05.2017 на поставку  ручной разметочной машины на базе поршневого окрасочного агрегата и бензинового двигателя (номер извещения  0129300000317000036).

Комиссия Волгоградского УФАС России, руководствуясь частями 9 и 12 статьи 95 Закона о контрактной системе, приняла решение от 19.10.2017 о включении в реестр недобросовестных поставщиков сведений об исполнителе по контракту «Поставка ручной разметочной машины на базе поршневого окрасочного агрегата и бензинового двигателя» (номер извещения о закупке №0129300000317000036) - ООО ГК «Росэнерго», учредителе ФИО4 и лице, имеющем право без доверенности действовать от имени ООО ГК «Росэнерго», ФИО5

Не согласившись с принятым решением, ООО ГК «Росэнерго» обратилось в суд с изложенными  выше требованиями.

Судом апелляционной инстанции установлено, что на официальном сайте www.zakupki.gov.ru Заказчиком - МБУ «Благоустройство» было размешено извещение о проведении электронного аукциона на право заключения контракта на поставку  ручной разметочной машины на базе поршневого окрасочного агрегата и бензинового двигателя.

В соответствии с протоколом подведения итогов аукциона в электронной форме от 21.04.2017 № 0129300000317000036-3 ООО ГК «Росэнерго» признано  победителем электронного аукциона. 

По результатам проведения электронного аукциона Заказчик заключил с ООО ГК «Росэнерго» (Поставщик) контракт № 0129300000317000036-0061800-02 от 05.05.2017 на поставку  ручной разметочной машины на базе поршневого окрасочного агрегата и бензинового двигателя (далее - Контракт).

Стоимость поставляемого товара составляет 309421,60 руб.  оплата осуществляется  заказчиком по факту поставки товара не позднее 30 дней с даты подписания обеими сторонами товарной накладной и акта приема-передачи товара (пункты 3.1, 4.1 Контракта).

Поставка товара осуществляется поставщиком в течение 15 дней с даты заключения контракта (пункт 7.1 Контракта).

 В соответствии с разделом 8 Контракта приемка товара производится в соответствии с требованиями установленными статьей 513 Гражданского кодекса Российской Федерации (пункт 8.1.). При приемке товара заказчик проверяет его по количеству, качеству в соответствии с требованиями действующего законодательства Российской Федерации (пункт 8.3). Заказчик вправе  отказаться от приемки поставленного товара в случае обнаружения недостатков, которые  исключают использование товара и не могут быть устранены поставщиком. Причиной отказа в приемке поставленного товара может быть несоответствие поставленного товара по комплектности указанной заказчиком в заявке, отсутствие сертификатов и/или декларации о соответствии на товар, для которого предусмотрена обязательная сертификация и/или подлежащий декларированию соответствия, отсутствие требуемой документации, а также неправильное оформление документов (пункт 8.5.). При обнаружении заказчиком товара ненадлежащего качества заказчик извещает об этом поставщика посредством  факсимильной связи. Поставщик должен в течение трех дней с момента получения извещения о несоответствии качества товара прибыть для составления акта. Если поставщик не прибыл в назначенный срок, то заказчик самостоятельно составляет акт, на основании которого выставляет претензию поставщику. При этом поставщик не вправе оспаривать акт по причине составления в отсутствии поставщика (пункт 8.6). Поставщик обязуется заменить по требованию заказчика за свой счет товар ненадлежащего качества в течение трех дней с момента составления акта, предусмотренного пунктом 8.6 контракта, если иной срок не будет согласован с заказчиком (пункт 8.7). В случае выявления недостатков товара в течение гарантийного срока заказчик направляет поставщику соответствующее требование, в котором указываются выявленные недостатки и срок их устранения. Поставщик обязан устранить выявленные недостатки в заранее согласованный с заказчиком срок  либо заменить товар на новый, либо представить письменные мотивированные возражения по предъявленным требованиям. В этом случае течение гарантийного срока приостанавливается на период устранения недостатков или замены товара. Приемка товара после устранения недостатков осуществляется в порядке, установленном для приемки товара по контракту (пункт 8.8). В случае если выявленные недостатки не могут быть устранены, заказчик вправе вернуть товар. При этом все расходы заказчика, связанные с хранением товара, возвратом товара подлежат возмещению поставщиком в течение пяти календарных дней с момента предъявления  соответствующего требования заказчиком.

Во исполнение обязательств по контракту ООО ГК «Росэнерго» осуществило поставку товара по товарной накладной № 48 от 16.05.2017.

По итогам приемки товара Заказчиком составлен акт об отсутствии в поставленной комплектации товара специализированного смазочного материала, а также паспорта качества завода-изготовителя и нормативно-технической документации.

19.05.2017 МБУ «Благоустройство» подписан акт приема-передачи товара без замечаний.

06.06.2017 Заказчик направил претензию, в которой указал, что при приемке товара полноценную проверку не имелось возможности произвести, в связи с отсутствием в комплектации специализирующего смазывающего материала для запуска насосного агрегата, не представлением документов, удостоверяющих качество товара. Кроме того, после пяти дней эксплуатации товара, были выявлены недостатки качества товара, а именно выдавливается верхний сальник насоса, в результате чего не создается давление воздуха для подачи краски. В ходе проведенного Заказчика мониторинга сети интернет и сравнительного анализа собранной информации, выявлено несоответствие технических характеристик поставленного товара техническим характеристикам товара, заявленного в аукционной документации, а также значительное завышение стоимости поставленного товара.

16.06.2017 МБУ «Благоустройство» повторно направило претензию об устранении недостатков в качестве товара или произвести замену товара в месячный срок.

26.06.2017 для технического осмотра и ремонта разметочный машины прибыл представитель ООО «ГК «Росэнерго», который в результате осмотра определил неисправность, произвел диагностику оборудования.

03.07.2017 Заказчик передал товар для ремонта Поставщику.

ООО «ГК «Росэнерго» направило товар в сервисный центр фирмы ООО «Финишнг Спрей Эквипмент» для проведения диагностических и ремонтных работ.  По результатам проведенных работ был составлен акт № 103 от 17.07.2017,  согласно которому были выявлены неисправности: нарушена герметичность заборного шланга, обнаружены механические повреждения на заборном шланге, которые появились в период эксплуатации разметочной машины в результате чего происходило попадание воздуха в систему и не создавался вакуум, данная неисправность приводила к падению давления в системе в процессе распыления ЛКМ. Была произведена замена заборного шланга на новый, произведен запуск разметочной машины с новым заборным шлангом. При проверке разметочной машины после гарантийного ремонта и замены заборного шланга, машина работает без каких-либо замечаний и отклонений.

27.07.2017 Заказчик получил товар, произвел осмотр и пробный запуск, в результате чего было выявлено, что при включении машинки давление воздуха для покраски в системе не создается, в связи с этим факел не раскрывается, давление не набирается и не держится, происходит утечка рабочей жидкости из насоса. В связи с этим работы по нанесению дорожной разметки выполнять не предоставляется возможным.

Кроме того, МБУ «Благоустройство» обратилось в экспертно-оценочную компанию ООО «Профоценка» для производства экспертизы, по результатам которой установлено, что заявленные характеристики разметочной машины для нанесения краски имеющиеся в руководстве по эксплуатации от 19.05.2017 не соответствуют характеристикам завода изготовителя.

Полагая, что поставленный товар не соответствует документации о закупке и заключенному контракту, а именно количество подачи краски 3,8 литра в минуту не соответствует запрашиваемым требованиям – не более 3,2л/мин; размер форсунки распылителя 0,025 не соответствует контракту – 0,03, а также считая, что товар поставлен ненадлежащего качества, имеющий недостатки, которые в течение гарантийного срока не были устранены, 30.08.2017 Заказчиком было принято решение об одностороннем отказе от исполнения Контракта.

Указанные обстоятельства послужили основанием для обращения МБУ «Благоустройство» в Волгоградское УФАС России в соответствии со статьей 104 Закона о контрактной системе с заявлением о включении сведений об ООО «ГК «Росэнерго» в реестр недобросовестных поставщиков. 

Согласно положениям части 9 статьи 95 Закона о контрактной системе заказчик вправе принять решение об одностороннем отказе от исполнения контракта по основаниям, предусмотренным Гражданским кодексом Российской Федерации для одностороннего отказа от исполнения отдельных видов обязательств, при условии, если это было предусмотрено контрактом.

В соответствии с пунктом 2 статьи 104 Закона о контрактной системе в реестр недобросовестных поставщиков включается информация об участниках закупок, уклонившихся от заключения контрактов, а также о поставщиках (подрядчиках, исполнителях), с которыми контракты расторгнуты по решению суда или в случае одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта в связи с существенным нарушением ими условий контрактов.

В течение десяти рабочих дней с даты поступления документов и информации, указанных в частях 4 - 6 указанной статьи, федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный на осуществление контроля в сфере закупок, осуществляет проверку содержащихся в указанных документах и информации фактов. В случае подтверждения достоверности этих фактов федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный на осуществление контроля в сфере закупок, включает информацию, предусмотренную частью 3 настоящей статьи, в реестр недобросовестных поставщиков в течение трех рабочих дней с даты подтверждения этих фактов.

Согласно пункту 11 Правил ведения реестра недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей), утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 25.11.2013 № 1062 (далее – Правила № 1062), уполномоченный орган осуществляет проверку информации и документов, указанных в пунктах 6 - 8 этих Правил, на наличие фактов, подтверждающих недобросовестность поставщика (подрядчика, исполнителя), в течение 10 рабочих дней с даты их поступления.

Пунктом 12 данных Правил установлено, что по результатам рассмотрения представленных информации и документов и проведения проверки фактов, указанных в пункте 11 Правил, выносится решение. В случае подтверждения достоверности указанных фактов уполномоченный орган выносит решение о включении информации о недобросовестном поставщике (подрядчике, исполнителе) в реестр. В ином случае уполномоченный орган выносит решение об отказе во включении информации о поставщике (подрядчике, исполнителе) в реестр.

Вместе с тем судом апелляционной инстанции установлено, что решение МБУ «Благоустройство» об одностороннем отказе от исполнения Контракта от 30.08.2017 было предметом исследования судами первой и апелляционной инстанций в рамках дела № А12-34712/2017.

Решением Арбитражного суда Волгоградской области от 29.03.2018 по делу № А12-34712/2017, оставленным без изменения постановлением Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 19.06.2018, решение МБУ «Благоустройство» об одностороннем отказе от исполнения Контракта признано незаконным.

Указанными судебными актами установлено отсутствие оснований для расторжения Контракта в одностороннем порядке по правилам статьи 523 Гражданского кодекса Российской Федерации в связи с недоказанностью со стороны Заказчика факта поставки товара ненадлежащего качества.

В силу части 2 стать и 69 АПК РФ обстоятельства, установленные вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда по ранее рассмотренному делу, не доказываются вновь при рассмотрении арбитражным судом другого дела, в котором участвуют те же лица.

С учетом изложенного суд апелляционной инстанции считает, что включение в реестр недобросовестных поставщиков сведений об ООО ГК «Росэнерго», ФИО4 и ФИО5 является неправомерным. 

Включение хозяйствующего субъекта в реестр недобросовестных поставщиков представляет собой один из видов юридической ответственности, поскольку такое включение является санкцией за недобросовестное поведение поставщика в регулируемой сфере правоотношений и влечет за собой негативные последствия в виде лишения возможности хозяйствующего субъекта в течение двух лет участвовать в государственных (муниципальных) торгах.

Таким образом, включение спорных сведений в реестр недобросовестных поставщиков, в том числе в отношении учредителя и лица, имеющего право без доверенности действовать от имени общества, нарушает права и законные интересы общества при осуществлении им хозяйственной деятельности. 

Довод Волгоградского УФАС России о нахождении ООО ГК «Росэнерго» в настоящее время в стадии ликвидации не свидетельствует о том, что оспариваемое решение антимонопольного органа не нарушает его права и законные интересы.

При этом судом учтено, что статья 57 Федерального закона от 08.08.1998 №14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» предусматривает возможность отмены участниками общества решения о ликвидации общества.

Также является несостоятельным довод ООО ГК «Росэнерго» о ненадлежащем извещении заявителя о месте и времени рассмотрения дела ввиду следующего. 

Согласно пункту 12 Правил №1062 рассмотрение вопроса о включении информации об участниках закупок, уклонившихся от заключения контрактов, а также о поставщиках (подрядчиках, исполнителях), с которыми контракты расторгнуты в случае одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта в связи с существенным нарушением ими условий контрактов, осуществляется с участием представителей заказчика и лица, информация о котором направлена заказчиком для включения в реестр.

В случае неявки указанных лиц или их представителей рассмотрение указанного вопроса осуществляется в их отсутствие в пределах срока, предусмотренного пунктом 11 настоящих Правил. В рассмотрении вправе принять участие иные заинтересованные лица.

Закон о контрактной системе и Правила №1062 не регламентируют способ уведомления представителей заказчика и лица, информация о котором направлена заказчиком для включения в реестр.

Уведомление о месте дате и времени рассмотрения обращения от 13.10.2017 № 0211/6516, согласно которому заседание комиссии должно состояться 19.10.2017 в 13 часов 40 минут, было направлено Управлением 13.10.2017 на электронный адрес ООО ГК «Росэнерго» - a@rosrf.ru, то есть за 6 дней до рассмотрения обращения. Данный электронный адрес был указан в контракте, заключенным между МБУ «Благоустройство» и ООО «ГК Росэнерго».

Учитывая предусмотренный пунктом 11 Правил № 1062 сокращенный срок рассмотрения документов, подтверждающих недобросовестность поставщика (10 рабочих дней), и удаленность местонахождения ООО ГК «Росэнерго» (г.Тула), судебная коллегия считает примененный Управлением способ извещения о месте и времени рассмотрения дела не противоречащим закону. 

Решение Волгоградского УФАС России от 19.10.2017 является недействительным поскольку изложенные выше обстоятельства свидетельствуют об отсутствуют основания для одностороннего отказа от исполнения контракта, признания общества недобросовестным поставщиком и включения сведения о нем, его учредителе и лице, действующим от имени юридического лица без доверенности, в реестр недобросовестных поставщиков.

В связи с признанием оспариваемого решения недействительным на основании пункта 3 части 4 статьи 201 АПК РФ в качестве устранения нарушения прав заявителя на антимонопольный орган подлежит возложению обязанность исключить из реестра недобросовестных поставщиков все сведения о заявителе по делу, его учредителе и лице, имеющем право без доверенности действовать от имени общества, внесенные на основании обжалуемого по делу решения антимонопольного органа.

Решение суда первой инстанции подлежит отмене по безусловным основаниям с принятием по результатам рассмотрения заявления по правилам, предусмотренным для рассмотрения дела в суде первой инстанции, нового судебного акта об  удовлетворении заявленных обществом требований.

Руководствуясь статьями  268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Волгоградской области от 25 июля 2018 года по делу № А12-42559/2017 отменить. 

Заявленные обществом с ограниченной ответственностью «Группа компаний «Росэнерго» требования удовлетворить.

Признать недействительным решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Волгоградской области от 19 октября 2017 года по результатам рассмотрения обращения о включении сведений в реестр недобросовестных поставщиков.

Обязать Управление Федеральной антимонопольной службы по Волгоградской области исключить из реестра недобросовестных поставщиков сведения об исполнителе по контракту «Поставка ручной разметочной машины на базе поршневого окрасочного агрегата и бензинового двигателя» (номер извещения о закупке №0129300000317000036) - обществе с ограниченной ответственностью «Группа компаний «РОСЭНЕРГО» (ИНН 

<

***>, адрес: 300012 

<

...>), учредителе ООО «Группа компаний «РОСЭНЕРГО» - ФИО4 (ИНН 

<

***>), лице, имеющим право без доверенности действовать от имени ООО «Группа компаний «РОСЭНЕРГО», - ФИО5 (ИНН 

<

***>).

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Арбитражный суд Поволжского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме, через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий   С.Г. Веряскина

Судьи                                                                                                    М.А. Акимова

 

  С.М. Степура