АРБИТРАЖНЫЙ СУД УРАЛЬСКОГО ОКРУГА

Ленина проспект, д. 32/27, Екатеринбург, 620075  

http://fasuo.arbitr.ru

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

№ Ф09-11518/16 

Екатеринбург

24 января 2017 г.

Дело № А07-8223/2016

Резолютивная часть постановления объявлена 17 января 2017 г.

Постановление изготовлено в полном объеме 24 января 2017 г. 

 

Арбитражный суд Уральского округа в составе:

председательствующего Черкасской Г.Н.,

судей Васильченко Н.С., Лимонова И.В.

рассмотрел в судебном заседании кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Башкирские распределительные электрические сети» (далее – общество «Башкирэнерго») на решение Арбитражного суда Республики Башкортостан от 20.06.2016 по делу                  № А07-8223/2016 и постановление Восемнадцатого  арбитражного апелляционного суда от 14.09.2016 по тому же делу.

Лица, участвующие в деле, о времени и месте рассмотрения кассационной жалобы извещены надлежащим образом, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на сайте Арбитражного суда Уральского округа.

В судебном заседании приняли участие представители:

общества «Башкирэнерго» – Лукашев А.В. (доверенность от 01.01.2017      № 119-1/07-19);

общества с ограниченной ответственностью Торговая компания «Армада» (далее - общество ТК «Армада») – Казаков А.В. (доверенность   от 01.03.2016 № 23).

Общество с ограниченной ответственностью «Энергетическая сбытовая компания Башкортостана» (далее - общество «ЭСКБ») обратилось в Арбитражный суд Республики Башкортостан с исковым заявлением к обществу ТК «Армада» о взыскании задолженности за потребленную электрическую энергию, выявленную по акту о неучтенном потреблении электрической энергии в размере 1 758 569 руб. 28 коп.

На основании ст. 51 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено общество «Башкирэнерго».

Решением Арбитражного суда Республики Башкортостан от 20.06.2016 (судья Искандаров У.С.) в удовлетворении исковых требований отказано.

Постановлением Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда              от 14.9.2016 (судьи Мальцева Т.В., Деева Г.А., Ширяева Е.В.) решение суда первой инстанции оставлено без изменения. 

Общество «Башкирэнерго» обратилось с кассационной жалобой,  в которой просит названные решение и постановление отменить и направить дело на новое рассмотрение в Арбитражный суд Республики Башкортостан, ссылается на неправильное толкование судами норм права, неприменение закона подлежащего применению, нарушение норм процессуального права (п. 3 ч. 4 ст. 170 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации), а также на несоответствие выводов судов фактическим обстоятельствам дела.

Заявитель кассационной жалобы указывает на нарушение судами положений ч. 3 ст. 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, выразившееся в непринятии в качестве достоверного  доказательства акта о неучтенном потреблении электрической энергии                   от 18.12.2015 № БЭ/203-5-797/0147. Считает необоснованным вывод судов относительно несоответствия акта требованиям п. 192 - 195 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации                      от 04.05.2012 № 442 (далее - Основные положения). Обращает внимание кассационной инстанции на то, что обстоятельства своевременного направления спорного акта в адрес гарантирующего поставщика (общество «ЭСКБ») в соответствии с п. 192 Основных положений при рассмотрении дела не оспаривалось. При этом при составлении акта от 18.12.2015 № БЭ/203-5-797/0147 присутствовал сотрудник потребителя (механик Захаров А.Б.), о чем в соответствии с п. 193 Основных положений имеется отметка и подпись указанного лица.

Общества «Башкирэнерго» указывает, что расчет объема безучетного потребления электроэнергии в соответствии с требованиями п. 194 Основных положений был осуществлен 21.12.2015, т.е. в течение 2-х рабочих дней после составления акта (18.12.2015), при этом законодательство не содержат запрета на осуществление перерасчета объема безучетного потребления электроэнергии. Расчет объема безучетного потребления в отсутствие представителя потребителя не противоречит п. 192 – 195 Основных положений.

 Общество ТК «Армада» представило письменный мотивированный отзыв на кассационную  жалобу общества «Башкирэнерго», в котором,  ссылаясь на необоснованность доводов заявителя, просит оставить  принятые по делу судебные акты  без изменения.

Общество «ЭСКБ» в своем отзыве на кассационную жалобу поддерживает доводы заявителя жалобы и также просит обжалуемые решение и постановление отменить и направить дело на новое рассмотрение в Арбитражный суд Республики Башкортостан.

Законность обжалуемых судебных актов проверена судом кассационной инстанции в порядке, предусмотренном ст. 274, 284, 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, по доводам, изложенным в кассационной жалобе.

Как следует из материалов дела и установлено судами, между обществом «ЭСКБ» (гарантирующий поставщик) и обществом с ограниченной ответственностью «Камри» (далее – общество «Камри») (потребитель) заключен договор электроснабжения от 15.09.2014  № 010600499 (далее - договор), согласно п. 1.1 которого гарантирующий поставщик обязуется осуществлять продажу (поставку) электрической энергии и мощности в точки поставки электрической энергии (мощности), определенные в п. 1.2 договора; обеспечивать оказание услуг по передаче электрической энергии и мощности до точек поставки и предоставление иных услуг, неразрывно связанных с процессом снабжения электрической энергии потребителя, путем заключения соответствующих договоров, а потребитель обязуется своевременно оплачивает приобретаемую электрическую энергию, мощность и услуги, связанные с процессом снабжения электрической энергией, на условиях, предусмотренных настоящим договором и действующим законодательством Российской Федерации.

Стороны дополнительным соглашением внесли уточнение наименования потребителя в тексте договора в связи с изменением наименования общества «Камри» на общество ТК «Армада». 

По условиям пп. «а» п. 2.3.5 договора потребитель обязан поддерживать в надлежащем техническом состоянии принадлежащие ему средства релейной защиты и противоаварийной автоматики, приборы учета электрической энергии и мощности, устройства, обеспечивающие регулирование реактивной мощности, а также иные устройства, необходимые для поддержания требуемых параметров надежности и качества электрической энергии, и соблюдать требования, установленные для технологического присоединения и эксплуатации указанных средств, приборов и устройств, а также обеспечивать поддержание установленных автономных резервных источников питания в состоянии готовности к использованию при возникновении внерегламентных отключений, введении аварийных ограничений режима потребления электрической энергии (мощности) или использовании противоаварийной автоматики.

Согласно п. 3.3 договора установка, замена средств измерений, допуск их в эксплуатацию и снятие с эксплуатации (проверка прибора учета перед демонтажем) производится в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Сетевой организацией - обществом «Башкирэнерго» составлен акт о неучтенном потреблении электрической энергии от 18.12.2015  № БЭ/203-5-797/0147 на объекте общества ТК «Армада», расположенном по адресу: Республика Башкортостан, Уфимский район, п. Мокроусово, производственная база, ТП-0526. Исходя из указанного акта сотрудниками общества «Башкирэнерго» в присутствии работника общества ТК «Армада» механика Захарова А.Б. установлено, что потребитель допустил безучетное потребление электрической энергии путем самовольной замены расчетного прибора учета в РУ-0,4кВ ТП-0526 и не сохранности пломбы ЭСО.

Объем безучетного потребления за период с 21.12.2015 по 18.12.2015 составил 1 099 080 кВт*ч., с учетом перерасчета за период с 22.07.2015 по 18.12.2015 - 455 056 кВт*ч.

Задолженность за неучтенное потребление электроэнергии исчислена в сумме 1 758 569 руб. 28 коп., в связи с чем обществу  выставлен счет от 02.02.2016 № 32-10600499/02, который направлен в его адрес с сопроводительным письмом от 02.02.2016 № 132/10/3-691.

Ввиду неисполнения обществом ТК «Армада» в добровольном порядке требований об оплате безучетно потребленной электрической энергии, истец обратился в арбитражный суд с соответствующим иском.

Суд первой инстанции пришел к выводу о недоказанности заявленных требований.

Суд апелляционной инстанции с выводами, изложенными в решении,  согласился.

На основании ст. 541 и 544 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Обязанность по обеспечению безопасности эксплуатации находящихся в ведении абонента энергетических сетей и исправности используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии, возложена на абонента. Согласно п. 1, 3 ст. 543 Гражданского кодекса Российской Федерации абонент обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов, оборудования, соблюдать установленный режим потребления энергии, а также немедленно сообщать энергоснабжающей организации об авариях, о пожарах, неисправностях приборов учета энергии и об иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией. Требования к техническому состоянию и эксплуатации энергетических сетей, приборов и оборудования, а также порядок осуществления контроля за их соблюдением определяются законом, иными правовыми актами и принятыми в соответствии с ними обязательными правилами. 

Правовые основы экономических отношений в сфере электроэнергетики, основные права и обязанности субъектов электроэнергетики при осуществлении деятельности в сфере электроэнергетики и потребителей электрической энергии установлены в Федеральном законе от 26.03.2003 № 35-ФЗ «Об электроэнергетике» (далее - Закон об электроэнергетике).

Статья 3 Закона об электроэнергетике устанавливает, что коммерческим учетом электрической энергии (мощности) является процесс измерения количества электрической энергии и определения объема мощности, сбора, хранения, обработки, передачи результатов этих измерений и формирования, в том числе расчетным путем, данных о количестве произведенной и потребленной электрической энергии (мощности) для целей взаиморасчетов за поставленные электрическую энергию и мощность, а также за связанные с указанными поставками услуги.

На основании Закона об электроэнергетике Правительство Российской Федерации постановлением от 04.05.2012 № 442 утвердило Основные положения, устанавливающие правовые основы функционирования розничных рынков электрической энергии.

В соответствии с п. 136 Основных положений определение объема потребления (производства) электрической энергии (мощности) на розничных рынках, оказанных услуг по передаче электрической энергии, а также фактических потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства осуществляется на основании данных, полученных с использованием указанных в данном разделе приборов учета электрической энергии, в том числе включенных в состав измерительных комплексов, систем учета; при отсутствии приборов учета и в определенных случаях - путем применения расчетных способов.

Пунктом 1 ст. 9 Федерального закона от 26.06.2008 № 102-ФЗ «Об обеспечении единства измерений» установлено, что в сфере государственного регулирования обеспечения единства измерений к применению допускаются средства измерений утвержденного типа, прошедшие поверку в соответствии с положениями настоящего Федерального закона, а также обеспечивающие соблюдение установленных законодательством Российской Федерации об обеспечении единства измерений обязательных требований, включая обязательные метрологические требования к измерениям, обязательные метрологические и технические требования к средствам измерений, и установленных законодательством Российской Федерации о техническом регулировании обязательных требований. В состав обязательных требований к средствам измерений в необходимых случаях включаются также требования к их составным частям, программному обеспечению и условиям эксплуатации средств измерений. При применении средств измерений должны соблюдаться обязательные требования к условиям их эксплуатации.

Безучетное потребление - это потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и Основными положениями порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействия), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

Такое определение безучетного потребления содержится в абз. 13 п. 2 Основных положений, из содержания которого следует, что законодатель связывает безучетность потребления электрической энергии с вмешательством потребителя в работу прибора учета.

По факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии; требования к составлению акта указаны в п. 193 Основных положений (п. 192 Основных положений).

Акт о неучтенном потреблении электрической энергии, составленный сетевой организацией по факту выявленного безучетного потребления электрической энергии, не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление (п. 192 Основных положений).

Факт безучетного потребления электрической энергии может быть выявлен, в частности, при проведении проверки состояния приборов учета, а также в ходе проведения осмотра прибора учета перед его демонтажем.

В соответствии с п. 179 Основных положений в случае неисправности, утраты или истечения срока межповерочного интервала расчетного прибора учета либо его демонтажа в связи с поверкой, ремонтом или заменой определение объема потребления электрической энергии (мощности) и оказанных услуг по передаче электрической энергии осуществляется в порядке, установленном п. 166 данного документа для случая непредоставления показаний прибора учета в установленные сроки.

Пункт 193 Основных положений устанавливает требования к составлению акта о неучтенном потреблении электрической энергии. В нем должны  содержаться данные: о лице, осуществляющем безучетное потребление электрической энергии; о способе и месте осуществления безучетного потребления электрической энергии; о приборах учета на момент составления акта; о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления; объяснения лица, осуществляющего безучетное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии).

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация)), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

Отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, составленном в присутствии 2 незаинтересованных лиц.

В силу п. 194 Основных положений № 442 расчет объема бездоговорного потребления электрической энергии (мощности) осуществляется сетевой организацией в соответствии с п. 195 или 196 названного документа соответственно в течение 2 рабочих дней со дня составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии на основании материалов проверки (акта о неучтенном потреблении электрической энергии, акта предыдущей проверки приборов учета), а также на основании документов, представленных лицом, осуществляющим бездоговорное потребление электрической энергии.

Объем безучетного потребления электрической энергии (мощности) определяется с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета (в случае если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, то определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена в соответствии с настоящим документом) до даты выявления факта безучетного потребления электрической энергии (мощности) и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии (п. 195 Основных положений № 442).

По правилам ст. 64, 65, 67, 68, 71 и 168 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения лиц, участвующих в деле, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела, на основании представленных доказательств, при оценке которых он руководствуется правилами об относимости и допустимости доказательств.

Суды первой и апелляционной инстанций, исследовав и оценив все представленные сторонами доказательства в их совокупности, в частности три акта о неучтенном потреблении электрической энергии от 18.12.2015, различные по своему содержанию, акты допуска прибора учета (измерительного комплекса) в эксплуатацию от 09.02.2015                                    и 29.12.2015, акт снятия показаний приборов учета от 22.07.2015 пришли к выводу о том, что представленные доказательства не могут быть приняты судом в качестве надлежащих доказательств, свидетельствующего о безучетном потреблении электроэнергии.

Так, исходя из акта допуска прибора учета (измерительного комплекса) в эксплуатацию от 29.12.2015 № УЭУ-115994 (л.д. 96-97 т. 1) сотрудниками общества с ограниченной ответственностью  «УфаЭнергоучет» (далее – общество «УфаЭнергоучет») 29.12.2015 произведено на объекте общества «Камри» (общества ТК «Адмада») снятие прибора учета электрической энергии Меркурий 230 АМ-03 (заводской № 20280994) и установка прибора учета Меркурий 230 АМ-03 заводской (№ 24437441).

Однако согласно представленного в материалы дела акта допуска прибора учета (измерительного комплекса) в эксплуатацию от 09.02.2015                                   № УЭУ-116018 (л.д. 94-95 т. 1) уже 09.02.2015 прибор учета электрической энергии Меркурий 230 АМ-03 (заводской № 24437441) проверен, схема включения пробора учета (измерительного комплекса) верна, установка контрольных пломб и (или) знаков визуального контроля произведена представителем обществом «УфаЭнегоучет».

При этом согласно акту снятия показаний приборов учета от 22.07.2015             № 150/02, на который имеется ссылка в части II – перерасчет к акту                                от 18.12.2015 № БЭ/203-5-797/0147, клемма крышки счетчика опломбирована. 

На основании акта о неучтенном потреблении электрической энергии от 18.12.2015 № БЭ/203-5-797/0147 составлены два различных расчета объема неучтенного потреблении электрической энергии (часть II и часть II - перерасчет), согласно которым оба произведены в одну дату - 21.12.2015. Доказательств направления либо вручения потребителю акта с расчетом безучетного потребления не представлено.

С учетом установленных противоречий в содержании актов от 18.12.2015, а также других имеющихся в деле документов, суды пришли к выводу о том, что акт неучтенном потреблении электрической энергии от 18.12.2015                                  № БЭ/203-5-797/0147 не может быть признан достоверным и допустимым доказательством по настоящему делу (ст. 68 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации). 

Доводы общества «Башкирэнерго» направлены на переоценку доказательств, оснований для которой у суда кассационной инстанции не имеется в силу положений ст. 286, 287 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. 

Нарушений судами норм материального и процессуального права, являющихся по правилам ст. 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основаниями для отмены судебных актов, судом кассационной инстанции не установлено.

С учетом изложенного обжалуемые решение и постановление подлежат оставлению без изменения, кассационная жалоба - без удовлетворения.

Руководствуясь ст. 286, 287, 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

П О С Т А Н О В И Л:

решение Арбитражного суда Республики Башкортостан от 20.06.2016 по делу № А07-8223/2016 и постановление Восемнадцатого  арбитражного апелляционного суда от 14.09.2016 по тому же делу оставить без изменения, кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Башкирские распределительные электрические сети» – без удовлетворения.

  Постановление может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, в порядке, предусмотренном ст. 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

 

Председательствующий						Г.Н. Черкасская

Судьи						Н.С. Васильченко

                                             					 И.В. Лимонов