ОДИННАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

443070, г. Самара, ул. Аэродромная, 11А, тел. 273-36-45

www.11aas.arbitr.ru, e-mail: info@11aas.arbitr.ru

 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

Дело №А49-2219/2017

г. Самара

23 августа 2018 года

Резолютивная часть постановления объявлена 16 августа 2018 года

Постановление в полном объеме изготовлено 23 августа 2018 года

 

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Пышкиной Н.Ю.,

судей Балакиревой Е.М., Николаевой С.Ю.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1,

в отсутствие лиц, извещенных надлежащим образом,

рассмотрев в открытом судебном заседании 16 августа 2018 года в зале № 6 апелляционную жалобу МУП «Гортеплосеть» г. Кузнецка, Пензенской области на решение Арбитражного суда Пензенской области от 24 мая 2018 года по делу № А49-2219/2017 (судья Новикова С.А.),

по иску акционерного общества «Гидромаш-групп» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>),

к муниципальному унитарному предприятию «Гортеплосеть» г. Кузнецка Пензенской области (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>),

третьи лица: внешний управляющий МУП «Гортеплосеть» г. Кузнецка Пензенской области ФИО2, муниципальное унитарное предприятие города Кузнецка «Центр коммунальных платежей», Управление по регулированию тарифов и энергосбережению Пензенской области,

о взыскании 3889085 руб. 18 коп., 

 

УСТАНОВИЛ:

Акционерное общество «Гидромаш-Групп» обратилось в арбитражный суд с иском к муниципальному унитарному предприятию «Гортеплосеть» г. Кузнецка Пензенской области о взыскании ( с учетом уточнений в порядке ст. 49 АПК РФ) 2340405 руб. 45 коп., в том числе: 534837 руб. 31 коп. – задолженность по оплате стоимости сверхдоговорных потерь тепловой энергии за май 2016 года, 373818 руб. 28 коп. – задолженность по оплате стоимости потерь за июнь 2016 года по договору поставки тепловой энергии, теплоносителя в целях компенсации потерь № 3511 от 30.10.2012, 1431749 руб. 86 коп. – пени за период с 21.06.2016 по 18.04.2018.

Решением Арбитражного суда Пензенской области от 24 мая 2018 года исковые требования удовлетворены частично. С муниципального унитарного предприятия «Гортеплосеть» г. Кузнецка Пензенской области в пользу акционерного общества «Гидромаш-групп» взыскано 1356613 руб. 75 коп., в том числе: 908655 руб. 59 коп. – долг, 447958 руб. 16 коп. - пени., а также расходы по оплате государственной пошлины в размере 34702 руб. 03 коп. В остальной части в удовлетворении исковых требований отказано.

Не согласившись с принятым судебным актом, ответчик обратился в Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение суда первой инстанции, принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении исковых требований. В обоснование жалобы, заявитель ссылается на нарушение норм материального права, несоответствие выводов суда фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам.

Лица, участвующие в деле, надлежащим образом извещенные о времени и месте судебного разбирательства, явку своих представителей в судебное заседание не обеспечили.

В соответствии со статьями 123 и 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд рассматривает дело в отсутствие не явившихся лиц.

Информация о принятии апелляционной жалобы к производству, движении дела, о времени и месте судебного заседания размещена арбитражным судом на официальном сайте Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда в сети Интернет по адресу: www.11aas.arbitr.ru в соответствии со ст. 121 Арбитражного процессуального кодекса РФ.

Изучив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, проверив в соответствии со статьями 258, 266, 268, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правомерность применения судом первой инстанции норм материального и процессуального права, соответствие выводов, содержащихся в судебном акте, установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам, Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд не усматривает оснований для отмены либо изменения решения суда первой инстанции исходя из следующего.

Как следует из материалов дела, между ОАО «ТГК-6» (Поставщик) и МУП «Гортеплосеть» (Покупатель) заключен договор поставки тепловой энергии, теплоносителя в целях компенсации потерь №3511 от 30.10.2012 (далее также – Договор), согласно которому поставщик обязуется поставлять покупателю тепловую энергию в целях компенсации тепловых потерь в точки поставки тепловой энергии, теплоносителя согласно приложению №2, в объеме согласно приложению №1, а покупатель должен оплатить стоимость потерянной тепловой энергии на условиях и в сроки, определенные настоящим договором.

В соответствии с п.3.2.1 Договора поставщик обязуется подавать через присоединенную сеть тепловую энергию, теплоноситель в точки поставки тепловой энергии, теплоносителя Покупателя в целях компенсации потерь тепловой энергии, теплоносителя неизбежно возникших в тепловых сетях Покупателя при перерасчете тепловой энергии, теплоносителя абонентам Поставщика на цели отопления, вентиляции и ГВС и абонентам Покупателя на цели горячего водоснабжения в объеме согласно Приложению №1.

Пунктом 3.3.1 Договора установлена обязанность Покупателя принимать тепловую энергию, теплоноситель в точках поставки тепловой энергии, теплоносителя Покупателя, и не допускать при передаче тепловой энергии абонентам Поставщика на цели отопления и вентиляции и абонентам Покупателя на нужды горячего водоснабжения превышения количества потерь тепловой энергии, теплоносителя на тепловых сетях Покупателя, указанного в Приложении №1 к договору.

23 марта 2013 года и 03 июня 2013 года сторонами подписаны дополнительные соглашения №1 и №2 к Договору, которыми заменено Приложение №1.

Договор действует с 01.01.2013 года по 31.12.2013 года включительно и считается продленным на тот же срок на тех же условиях, если не менее чем за месяц до окончания срока его действия ни одна из сторон не заявит о прекращении, изменении договора или о заключении нового договора (п. 8.1, 8.2 договора).

В связи с продажей ОАО «ТГК №6» источника тепловой энергии Кузнецкая ТЭЦ-3, расположенного по адресу: 

<

...>, между ОАО «Территориальная генерирующая компания №6», ЗАО «Гидромаш-Групп» и МУП «Гортеплосеть» г. Кузнецка заключено соглашение о замене стороны по договору теплоснабжения, в соответствии с которым все права и обязанности Энергоснабжающей организации по договору теплоснабжения №3511 от 30.10.2012 перешли от ОАО «Территориальная генерирующая компания №6» к ЗАО «Гидромаш-Групп».

Согласно п.4.1 Договора количество тепловой энергии на возмещение тепловых потерь должно определяться расчетным путем в порядке, предусмотренном приложением №5 настоящего договора, а именно по формуле: Qт/э потери = Q норм + Q акт, где Q норм – количество нормативных тепловых потерь тепловой энергии в тепловых сетях покупателя (определяется в соответствии с Инструкцией по организации в Минэнерго России работы по расчету и обоснованию нормативов технологических потерь при передаче тепловой энергии (утв. Приказом Минэнерго России от 30.12.2008 №325)), принимается согласно приложению №1 настоящего договора; Q акт – количество тепловой энергии в тепловых сетях покупателя по актам о нарушениях режимов работы тепловых сетей.

Стоимость тепловой энергии и теплоносителя на возмещение потерь в тепловых сетях Покупателя определяется как производные количества тепловой энергии и теплоносителя, определенных Приложением №5.

В соответствии с п. 5.6 Договора оплата тепловой энергии и теплоносителя на возмещение потерь в тепловых сетях Покупателя производится ответчиком до 20-го числа месяца, следующего за расчетным.

Согласно материалам дела, по принадлежащим ответчику тепловым сетям «ТЭЦ-ЖКО Полимермаш», «ТЭЦ-Городок», «ТЭЦ-ЖКО Обувная фабрика» и «ТЭЦ – 9-ая школа» присоединенным к источнику тепловой энергии АО «Гидромаш-Групп», передается тепловая энергия истца.

В мае и июне 2016 года по указанным тепловым сетям, за исключением «ТЭЦ – 9-ая школа» поскольку теплотрасса работает в отопительный сезон в период с октября по апрель, передавалась тепловая энергия, часть которой в силу специфической особенности тепловой энергии была утеряна.

Согласно счетам-фактурам №988 от 31.05.2016, №1017 от 30.06.2016 истец предъявил к оплате ответчику потери тепловой энергии в объеме 6694 Гкал на сумму 7154814 руб. 96 коп., в том числе за май 2016 года – 5492,950 Гкал на сумму 5871084 руб. 68 коп. и за июнь 2016 года – 1201,84 Гкал на сумму 1283730 руб. 28 коп.

Таким образом, потери тепловой энергии при выставлении названных счетов-фактур были определены истцом согласно представленному расчету как разница между объемом тепловой энергии по показаниям приборов учета на источнике тепловой энергии (на прямых трубопроводах) и объемом полезного отпуска (в этот объем входит тепловая энергия, отпущенная потребителям, присоединенным к сетям ответчика, и тепловая энергии, отпущенная МУП «Гортеплосеть» по договорам №2102 и №3512).

Поскольку покупатель ненадлежащим образом исполнял свои обязательства по договору, истец направил в адрес покупателя претензию с требованием оплатить образовавшуюся задолженность, оставление без удовлетворения которой послужило  основанием для обращения с настоящим иском.

Частично удовлетворяя исковые требования, суд первой инстанции правомерно исходил из следующего.

Гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом и иными правовыми актами, договоров, а также из действий юридических лиц, которые хотя и не предусмотрены законом или такими актами, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности (статья 8 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Из статьи 548 Гражданского кодекса Российской Федерации следует, что к отношениям, связанным со снабжением тепловой энергией через присоединенную сеть, применяются правила договоров энергоснабжения (параграф 6 главы 30 Гражданского кодекса Российской Федерации). Энергоснабжающая организация обязана подавать абоненту энергию через присоединенную сеть в количестве, предусмотренном договором энергоснабжения, и с соблюдением режима подачи, согласованного сторонами. Абонент обязан оплатить фактически принятое количество энергии (пункт 1 статьи 539, пункт 1 статьи 541 Гражданского кодекса Российской Федерации).

В соответствии с частью 1 статьи 13 Федерального закона от 23 ноября 2009 года № 261-ФЗ «Об энергосбережении и о повышении энергетической эффективности и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» расчеты за энергетические ресурсы должны осуществляться на основании данных о количественном значении энергетических ресурсов, произведенных, переданных, потребленных, определенных при помощи приборов учета используемых энергетических ресурсов.

Правовые основы экономических отношений, возникающих в связи с производством, передачей, потреблением тепловой энергии, тепловой мощности, теплоносителя с использованием систем теплоснабжения, права и обязанности потребителей тепловой энергии, теплоснабжающих организаций, теплосетевых организаций регулируются Федеральным законом от 27 июля 2010 года № 190-ФЗ "О теплоснабжении".

В пункте 5 статьи 13 Закона о теплоснабжении установлено, что теплосетевые организации или теплоснабжающие организации компенсируют потери в тепловых сетях путем производства тепловой энергии, теплоносителя источниками тепловой энергии, принадлежащими им на праве собственности или ином законном основании, либо заключают договоры поставки тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя с другими теплоснабжающими организациями и оплачивают их по регулируемым ценам (тарифам) или по ценам, определяемым соглашением сторон договора, в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом, в порядке, установленном статьей 15 настоящего Федерального закона, с учетом особенностей, установленных для ценовых зон теплоснабжения статьей 23.8 настоящего Федерального закона.

Согласно пункту 11 статьи 15 Закона о теплоснабжении теплосетевые организации или теплоснабжающие организации приобретают тепловую энергию (мощность), теплоноситель в объеме, необходимом для компенсации потерь тепловой энергии в тепловых сетях таких организаций, у единой теплоснабжающей организации или компенсируют указанные потери путем производства тепловой энергии, теплоносителя источниками тепловой энергии, принадлежащими им на праве собственности или ином законном основании и подключенными (технологически присоединенными) к одной системе теплоснабжения.

Данные нормы обусловлены тем, что в силу технологических особенностей процесса транспортировки тепловой энергии часть ресурса неизбежно расходуется при передаче по тепловым сетям, не доходя до конечных потребителей. Поэтому часть ресурса не оплачивается последними и относится к нормативным потерям теплосетевой организации, во владении которой находятся тепловые сети. По существу тепловые сети представляют собой один из объектов энергопотребления с тем лишь различием, что энергия расходуется без пользы, то есть теряется. Для этого теплосетевая организация заключает с теплоснабжающей организацией соответствующий договор на компенсацию потерь. В то же время теплосетевая организация не лишена возможности возместить стоимость этих потерь за счет потребителей, оплачивающих услуги по передаче тепловой энергии по тарифам, установленным органом государственного регулирования цен. В силу этого объем нормативных тепловых потерь в сетях подлежит учету в качестве тепловой нагрузки организации, владеющей тепловыми сетями.

Объем потерь рассчитывается как разница между объемом тепловой энергии, «вошедшей» в сеть теплосетевой организации, и объемом тепловой энергии, «вышедшей» из этой сети. Объем (количество) энергоресурсов по общему правилу определяется приборами учета, установленными на границах балансовой принадлежности сетей субъектов рынка теплоэнергетики, а в случае их отсутствия законодательство допускает расчетные методы определения объема энергоресурсов.

В соответствии с положениями пункта 54 Правил организации теплоснабжения в Российской Федерации, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 08 августа 2012 года № 808 по договору поставки тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя для компенсации потерь единая теплоснабжающая организация (поставщик) определяет объем потерь тепловой энергии и теплоносителя в соответствии с правилами коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя, утверждаемыми федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным на реализацию государственной политики в сфере теплоснабжения.

Объем потерь тепловой энергии и теплоносителя в тепловых сетях определяется единой теплоснабжающей организацией за расчетный период на основании данных коммерческого учета тепловой энергии, собранных самостоятельно, а также предоставленных теплоснабжающими и теплосетевыми организациями, тепловые сети которых технологически присоединены к ее тепловым сетям, и зафиксированных в первичных учетных документах, составленных в соответствии с договорами оказания услуг по передаче тепловой энергии, или расчетным способом. На основании указанных данных единая теплоснабжающая организация представляет теплосетевой организации данные о величине потерь тепловой энергии и теплоносителя.

Потери тепловой энергии и теплоносителя в тепловых сетях компенсируются теплосетевыми организациями (покупателями) путем производства на собственных источниках тепловой энергии или путем приобретения тепловой энергии и теплоносителя у единой теплоснабжающей организации по регулируемым ценам (тарифам). В случае если единая теплоснабжающая организация не владеет на праве собственности или ином законном основании источниками тепловой энергии, она закупает тепловую энергию (мощность) и (или) теплоноситель для компенсации потерь у владельцев источников тепловой энергии в системе теплоснабжения на основании договоров поставки тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя (пункт 55 Правил № 808).

Таким образом, в силу прямого указания закона теплосетевая организация несет обязанность по оплате потерь тепловой энергии, возникающих при передаче тепловой энергии, вырабатываемой теплоснабжающей организацией, через принадлежащие теплосетевой организации сети и теплотехническое оборудование.

Из приведенных правовых положений Закона о теплоснабжении следует, что являясь собственником тепловых сетей, участвующих в процессе теплоснабжения при передаче по ним тепловой энергии, ответчик обязан возмещать теплоснабжающей организации потери теплоносителя, возникающие в его сетях.

Согласно пунктам 1, 2, 7 статьи 19 Закона о теплоснабжении количество тепловой энергии, теплоносителя, поставляемых по договору теплоснабжения или договору поставки тепловой энергии, а также передаваемых по договору оказания услуг по передаче тепловой энергии, теплоносителя, подлежит коммерческому учету в соответствии с правилами коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя, которые утверждаются Правительством Российской Федерации. Коммерческий учет тепловой энергии, теплоносителя осуществляется путем их измерения приборами учета, которые устанавливаются в точке учета, расположенной на границе балансовой принадлежности, если договором теплоснабжения или договором оказания услуг по передаче тепловой энергии не определена иная точка учета.

В соответствии с пунктом 3 той же статьи, а также пунктом 31 Правил коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя, утвержденных постановлением Правительством Российской Федерации от 18 ноября 2013 года № 1034, осуществление коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя расчетным путем допускается в следующих случаях: 1) отсутствие в точках учета приборов учета; 2) неисправность приборов учета; 3) нарушение установленных договором теплоснабжения сроков представления показаний приборов учета, являющихся собственностью потребителя.  

Коммерческий учет тепловой энергии организуется во всех точках поставки и точках приема (пункт 15 Правил № 1034).

В соответствии с пунктом 1 Правил № 1034 приказом Министерства строительства и жилищно-коммунального хозяйства Российской Федерации от 17 марта 2014 года № 99/пр была утверждена Методика осуществления коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя, которая является методологическим документом при определении количества поставленной (полученной) тепловой энергии, теплоносителя в целях коммерческого учета (в том числе расчетным путем).

Методика № 99/пр предусматривает коммерческий учет тепловой энергии на границах балансовой принадлежности (эксплуатационной ответственности) между источником тепловой энергии и тепловыми сетями, а также между тепловыми сетями и потребителями.

Согласно Методике № 99/пр коммерческий учет должен вестись в точках учета путем измерений (регистрации) параметров, необходимых для осуществления коммерческого учета, а при отсутствии приборов учета или выходе их строя – расчетным методом.

На источнике тепловой энергии узлы учета устанавливаются на каждом выводе тепловой сети (пункт 12 Методики № 99/пр).

Из материалов дела следует, что на каждом из четырех выходов тепловой сети источника тепловой энергии на границе балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности сторон имеются узлы учета тепловой энергии, включающие в себя приборы учета – тепловычислители СТУ-1, заводские номера 0731, 0732, 1028, 1029, которые позволяют фиксировать количество поступившей в сеть ответчика тепловой энергии.

Доказательств, свидетельствующих о некорректном определении в спорных периодах узлами учета (приборами учета) потребленного объема тепловой энергии или выхода их из строя, материалы дела не содержат.

Доводы жалобы относительно неправомерности методики расчета потерь тепловой энергии не мотивированы и судебной коллегией во внимание не принимаются.

Объем полезного отпуска подтверждается представленными истцом сведениями, которые ответчиком документально не опровергнуты.

Ссылка жалобы на отсутствие доказательств объема полезного отпуска также судебной коллегией во внимание не принимается, поскольку доказательств иного объема полезного отпуска ответчиком в материалы дела не представлено.

Использование истцом при определении объема ресурса, отпущенного в многоквартирные дома, не оборудованные общедомовыми приборами учета, норматива потребления коммунальных услуг соответствует положениям статьи 157 Жилищного кодекса Российской Федерации, пункта 13 Правил предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 06 мая 2011 года № 354, а также правовой позиции, изложенной в постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 06 декабря 2011 года № 9797/2011, и поэтому признается судом правомерным.

В соответствии со статьей 7 Федерального закона "О теплоснабжении" регулирование цен (тарифов) в сфере теплоснабжения осуществляется, в том числе в соответствии со следующими основными принципами: обеспечение доступности тепловой энергии (мощности), теплоносителя для потребителей; обеспечение экономической обоснованности расходов теплоснабжающих организаций, теплосетевых организаций на производство, передачу и сбыт тепловой энергии (мощности), теплоносителя; обеспечение достаточности средств для финансирования мероприятий по надежному функционированию и развитию систем теплоснабжения.

Согласно пункту 58 Методических указаний по расчету регулируемых тарифов и цен на электрическую (тепловую) энергию на розничном (потребительском) рынке, утвержденных приказом ФСТ РФ от 06 августа 2004 года № 20-э/2 расчет платы за услуги по передаче тепловой энергии по тепловым сетям определяется из следующих видов расходов: расходы на эксплуатацию тепловых сетей; расходы на оплату тепловой энергии, израсходованной на передачу тепловой энергии по тепловым сетям (технологический расход (потери) тепловой энергии в сетях).

Расходы на эксплуатацию тепловых сетей должны обеспечивать: содержание в соответствии с технологическими нормами, требованиями и правилами тепловых сетей и сооружений на них, устройств защиты и автоматики, а также зданий и сооружений, предназначенных для эксплуатации тепловых сетей; уровень надежности теплоснабжения каждого потребителя в соответствии с проектной категорией надежности; поддержание качества передаваемых тепловой энергии и теплоносителей в пределах, устанавливаемых в договорах и обязательных к применению правилах, утвержденных в установленном порядке; поддержание в состоянии эксплуатационной готовности тепловых сетей, а также оборудования, зданий и сооружений, связанных с эксплуатацией тепловых сетей.

В силу пункта 60 Методических указаний по расчету регулируемых тарифов и цен на электрическую (тепловую) энергию на розничном (потребительском) рынке, расчет тарифов на тепловую энергию для потребителей по настоящим Методическим указаниям основывается на полном возврате теплоносителей в тепловую сеть и (или) на источник тепла.

При расчете величины платы за услуги по передаче тепловой энергии по паровым и водяным тепловым сетям необходимая валовая выручка регулируемой организации, осуществляющей деятельность по передаче тепловой энергии в паре и в горячей воде, распределяется между тепловыми и паровыми сетями.

В составе материальных расходов учитываются расходы на приобретение воды, электрической и тепловой энергии, расходуемых на технологические цели, включая расходы на компенсацию следующих нормативных технологически необходимых затрат и технически неизбежных потерь ресурсов: тепловые потери через изоляцию трубопроводов тепловых сетей и с потерями теплоносителей; потери (в том числе с утечками) теплоносителей (пар, конденсат, горячая вода) - без тепловой энергии, содержащейся в каждом из них; затраты электроэнергии на привод насосов (подкачивающих, смесительных, циркуляционных, дренажных и т.п.), а также другого оборудования, обеспечивающего технологический процесс передачи и распределения тепловой энергии (пункты 61, 61.2, 61.3 Методических указаний).

Расходы на компенсацию указанных в пункте 61.2 Методических указаний потерь и затрат ресурсов определяются по действующим тарифам и ценам на каждый из видов ресурсов, получаемых по договорам с поставщиками (производителями).

На основании пункта 9 Инструкции "Об утверждении порядка определения нормативов технологических потерь при передаче тепловой энергии, теплоносителя", утвержденной приказом Минэнерго России от 30 декабря 2008 года № 325, к нормативам технологических потерь относятся потери и затраты энергетических ресурсов, обусловленные техническим состоянием теплопроводов и оборудования и техническими решениями по надежному обеспечению потребителей тепловой энергией и созданию безопасных условий эксплуатации тепловых сетей.

Перечень нормируемых технологических затрат и потерь теплоносителя определен пунктами 10.1.1, 10.1.2 Инструкции № 325. Потери теплоносителя при авариях и других нарушениях нормального эксплуатационного режима, а также сверхнормативные потери в нормируемую утечку не включаются. К нормируемым технологическим потерям теплоносителя относятся технически неизбежные в процессе передачи и распределения тепловой энергии потери теплоносителя с его утечкой через неплотности в арматуре и трубопроводах тепловых сетей в пределах, установленных правилами технической эксплуатации электрических станций и сетей, а также правилами технической эксплуатации тепловых энергоустановок.

Если организации, осуществляющие регулируемую деятельность, в течение расчетного периода регулирования понесли экономически обоснованные расходы, не учтенные при установлении тарифов (цен), в том числе расходы, связанные с объективным и незапланированным ростом цен на продукцию, потребляемую в течение расчетного периода регулирования, эти расходы учитываются регулирующими органами при установлении тарифов (цен) на последующий расчетный период регулирования (пункт 10 Правил государственного регулирования и применения тарифов на электрическую и тепловую энергию в Российской Федерации, утв. постановлением Правительства Российской Федерации от 26 февраля 2004 года № 109, пункт 20 Методических указаний по расчету регулируемых тарифов и цен на электрическую (тепловую) энергию на розничном (потребительском) рынке, утв. приказом ФСТ РФ от 06 августа 2004 года № 20-э/2).

Нормативы технологических потерь при передаче тепловой энергии, теплоносителя согласно пункту 3 статьи 9 Закона о теплоснабжении учитываются при установлении тарифов в сфере теплоснабжения. Такие нормативы утверждаются регулирующим органом на каждый год.

Согласно отзыву Управления по регулированию тарифов и энергосбережению Пензенской области для МУП «Гортеплосеть» норматив технологических потерь на 2016 год был установлен в размере 68 884 Гкал. Данная величина отличается от суммы потерь по приложению № 1 договора № 3511 от 30 октября 2012 года (72 168 Гкал).

Указанные в приложении № 1 договора № 3511 от 30 октября 2012 года потери тепловой энергии, на применении которых настаивает ответчик, являются ориентировочными величинами и были исчислены как норматив технологических потерь при передаче тепловой энергии, теплоносителя.

В связи с чем, довод ответчика о том, что объем подлежащих возмещению им потерь не может превышать объем, методика расчета которого согласована сторонами в пункте 4.1 договора, правомерно отклонен судом первой инстанции как не соответствующий императивным нормам действующего законодательства о возложении на теплосетевую организацию обязанности по оплате всего фактического объема потерь тепловой энергии, возникающих при ее передаче.

При этом, ссылка ответчика на то, что сторонами согласован объем подлежащих оплате фактических потерь в Приложении № 1 к договору не может быть признана обоснованной, поскольку расчетный порядок распределения потерь тепловой энергии между тепловыми сетями каждой организации допускается при отсутствии приборов учета на границе смежных тепловых сетей. Документально подтвержденных данных, свидетельствующих о том, что условия договора обусловлены наличием смежных сетевых организаций и отражают объемы пропорционального распределения потерь между ними, ответчиком в материалы дела не представлено.

Определением Арбитражного суда Пензенской области от 06 июня 2016 года по делу № А49-4334/2016  в отношении МУП «Гортеплосеть» гор. Кузнецка Пензенской области введена процедура  наблюдения.

Определением от 30 января 2017 года завершена процедура наблюдения и в отношении МУП «Гортеплосеть» гор. Кузнецка Пензенской области введена процедура внешнего управления, внешним управляющим утвержден ФИО2

Частью 1 статьи 5 Федерального закона от 26 октября 2002 года № 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" определено, что под текущими платежами понимаются денежные обязательства и обязательные платежи, возникшие после даты принятия заявления о признании должника банкротом.

В соответствии с разъяснениями Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенными в Постановлении от 23 июля 2009 года № 60, текущими являются только денежные обязательства и обязательные платежи, возникшие после возбуждения дела о банкротстве.

В соответствии с пунктом 27 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22 июня 2012 года № 35 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве" с даты введения наблюдения, финансового оздоровления, внешнего управления и конкурсного производства требования кредиторов по денежным обязательствам и об уплате обязательных платежей, за исключением текущих платежей, могут быть предъявлены только в рамках дела о банкротстве в порядке статей 71 или 100 Закона.

Согласно пункту 2 статьи 5 Федерального закона № 127-ФЗ требования кредиторов по текущим платежам не подлежат включению в реестр требований кредиторов. Кредиторы по текущим платежам при проведении соответствующих процедур, применяемых в деле о банкротстве, не признаются лицами, участвующими в деле о банкротстве.

В договорных обязательствах, предусматривающих периодическое внесение должником платы за пользование имуществом (договоры аренды, лизинга (за исключением выкупного)), длящееся оказание услуг (договоры хранения, оказания коммунальных услуг и услуг связи, договоры на ведение реестра ценных бумаг и т.д.), а также снабжение через присоединенную сеть электрической или тепловой энергией, газом, нефтью и нефтепродуктами, водой, другими товарами (за фактически принятое количество товара в соответствии с данными учета), текущими являются требования об оплате за те периоды времени, которые истекли после возбуждения дела о банкротстве (пункт 2 Постановления Пленума ВАС РФ № 63 от 23 июля 2009 года «О текущих платежах по денежным обязательствам в деле о банкротстве»).

Таким образом, исковые требования, заявленные за период с мая по июнь 2016 года, относятся к текущим платежам и подлежат рассмотрению в общем порядке.

В соответствии со статьями 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями. Односторонний отказ от исполнения обязательства является недопустимым, за исключением случаев, предусмотренных законом.

Принимая во внимание, что объекты сетевого хозяйства через которые осуществляется теплоснабжение потребителей АО «Гидромаш-групп» принадлежат ответчику, а также отсутствие в материалах дела доказательств своевременной оплаты, а также учитывая наличие на стороне ответчика обязанности оплачивать стоимость фактических потерь энергии, возникших в принадлежащих ему сетях, исковые требования о взыскании с ответчика долга в сумме 908655 руб. 59 коп. удовлетворены судом первой инстанции правомерно.

При этом, тяжелое финансовое положение, на которое заявитель ссылается в апелляционной жалобе, само по себе нельзя расценивать как принятие им всех мер для надлежащего исполнения обязательства с той степенью заботливости и осмотрительности, которая требовалась от него по характеру обязательства и условиям оборота.

В связи с просрочкой исполнения обязательств по оплате оказанных услуг, истец в соответствии с условиями договора, положениями Федерального закона от 27 июля 2010 года № 190-ФЗ «О теплоснабжении», начислил ответчику пени.

Согласно части 9.3 статьи 15 Закона о теплоснабжении (в редакции Федерального закона от 03 ноября 2015 года № 307-ФЗ) управляющие организации, приобретающие тепловую энергию (мощность) и (или) теплоноситель для целей предоставления коммунальных услуг, организации, осуществляющие горячее водоснабжение, холодное водоснабжение и (или) водоотведение, в случае несвоевременной и (или) неполной оплаты тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя уплачивают единой теплоснабжающей организации (теплоснабжающей организации) пени в размере одной трехсотой ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действующей на день фактической оплаты, от не выплаченной в срок суммы за каждый день просрочки начиная со дня, следующего за днем наступления установленного срока оплаты, по день фактической оплаты, произведенной в течение шестидесяти календарных дней со дня наступления установленного срока оплаты, либо до истечения шестидесяти календарных дней после дня наступления установленного срока оплаты, если в шестидесятидневный срок оплата не произведена. Начиная с шестьдесят первого дня, следующего за днем наступления установленного срока оплаты, по день фактической оплаты, произведенной в течение девяноста календарных дней со дня наступления установленного срока оплаты, либо до истечения девяноста календарных дней после дня наступления установленного срока оплаты, если в девяностодневный срок оплата не произведена, пени уплачиваются в размере одной стосемидесятой ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действующей на день фактической оплаты, от не  выплаченной в срок суммы за каждый день просрочки. Начиная с девяносто первого дня,  следующего за днем наступления установленного срока оплаты, по день фактической оплаты пени уплачиваются в размере одной стотридцатой ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действующей на день фактической оплаты, от не выплаченной  в срок суммы за каждый день просрочки.

Расчет пени в материалы дела представлен истцом, сумма пени составляет 1431749 руб. 86 коп. за период 21.06.2016 года по 18.04.2018 года.

Расчет пени судом проверен и признается правильным.

Ответчик в суде первой инстанции заявил о применении статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации, в обоснование представил сведения банков (Сбербанк, Открытие, НБД Банк) о ставках по предоставляемым ими кредитам, а также сведения Банка России о средневзвешенных процентных ставках по кредитам, предоставляемым кредитными организациями нефинансовым организациям.

Согласно ст.333 ГК РФ, если подлежащая уплате неустойка явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства, суд вправе уменьшить неустойку.      Соразмерность суммы неустойки последствиям нарушения обязательства предполагает выплату кредитору такой компенсации его потерь, которая будет адекватна и соизмерима с нарушенным интересом. Явная несоразмерность неустойки должна быть очевидной. Иные фактические обстоятельства (финансовые трудности должника, его тяжелое экономическое положение и т.п.) основаниями для уменьшения неустойки по ст.333 Гражданского кодекса Российской Федерации быть не могут (Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации №11680/10 от 13.01.2011).         Степень соразмерности заявленной истцом неустойки последствиям нарушения обязательства является оценочной категорией, оценка указанному критерию отнесена к компетенции суда и производится им по правилам статьи 71 АПК РФ, исходя из своего внутреннего убеждения.

В подтверждение обоснованности ходатайства о снижении законной неустойки ответчиком представлены сведения банков (Сбербанк, Открытие, НБД Банк) о ставках по предоставляемым ими кредитам. Согласно представленным ответчиком сведениям, средняя ставка по кредитам составляет 12,29% годовых. Также, суд учитывает, что в периоде просрочки имело место снижение ставки рефинансирования Банка России с 10 до 7,25%.

Принимая во внимание заявление ответчика об уменьшении суммы пени, а также учитывая чрезмерно высокий процент взыскиваемой неустойки, превышающий максимальную ставку рефинансирования ЦБ РФ, а также среднюю процентную ставку по кредитам, суд пришел к выводу о наличии оснований для применения статьи 333 ГК РФ.

Исключительных обстоятельств для уменьшения размера неустойки до однократной ставки рефинансирования судом не установлено.

С учетом вышеизложенного, суд уменьшил неустойку (пени) до суммы 447958руб. 16 коп.

Таким образом, выводы суда первой инстанции о наличии оснований для снижения размера неустойки соответствуют обстоятельствам дела, статье 333 Гражданского кодекса Российской Федерации, а также правовой позиции, изложенной в Определении Конституционного Суда Российской Федерации №263-О от 21.12.2000, пунктах 2, 4 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации №17 от 14.07.1997 «Обзор практики применения арбитражными судами статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации», Постановлении Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации №81 от 22.12.2011 «О некоторых вопросах применения статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации», Постановлении Президиума Высшего Арбитражного суда Российской Федерации от 13.01.2011 №11680/10, пунктах 69 - 81 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации №7 от 24.03.2016 «О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств», которыми установлены критерии несоразмерности неустоек, а также сформирована практика рассмотрения и применения судами указанной нормы Гражданского кодекса Российской Федерации.

Доводы заявителя, изложенные в апелляционной жалобе, не содержат фактов, которые не были бы проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и законность судебного решения либо опровергали выводы суда первой инстанции, в связи с чем, признаются судом апелляционной инстанции несостоятельными, не влекущими отмену оспариваемого решения. Иных доводов, основанных на доказательственной базе, апелляционная жалоба не содержит, доводы жалобы выражают несогласие с ними и в целом направлены на переоценку доказательств при отсутствии к тому правовых оснований, в связи с чем, отклоняются судом апелляционной инстанции.

В связи с вышеизложенным Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд не находит оснований для отмены решения Арбитражного суда Пензенской области от 25 мая 2018 года, принятого по делу № А49-2219/2017 и для удовлетворения апелляционной жалобы.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации расходы по государственной пошлине по апелляционной жалобе подлежат отнесению на заявителя жалобы.

Руководствуясь статьями 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд 

 

П О С Т А Н О В И Л:

Решение Арбитражного суда Пензенской области от 24 мая 2018 года по делу № А49-2219/2017, - оставить без изменения, апелляционную жалобу МУП «Гортеплосеть» г. Кузнецка, - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в двухмесячный срок в Арбитражный суд Поволжского округа.

 

Председательствующий                                                                            Н.Ю. Пышкина

 

Судьи                                                                                                           Е.М. Балакирева

С.Ю. Николаева