ИМЕНЕМ  РОССИЙСКОЙ  ФЕДЕРАЦИИ

Р Е Ш Е Н И Е

г.Москва                                                                                                   А40-74775/21-113-524

29 июня 2021 г.

Резолютивная часть решения объявлена 24 июня 2021 г.

Полный текст решения изготовлен 29 июня 2021 г.

Арбитражный суд города Москвы в составе:

председательствующего судьи А.Г.Алексеева

при ведении протокола судебного заседания секретарём ФИО1,

рассмотрев в открытом судебном заседании дело

по иску АО «МФС-6» к АО «УК «Динамо»,

о взыскании 22 789 421,15 рублей,

при участии:

от истца – ФИО2 по доверенности от 30 июля 2020 г. № Дов-/20/81;

от ответчика – ФИО3 по доверенности от 28 апреля 2021 г. № 1741;

У С Т А Н О В И Л :

Иск заявлен о взыскании с ответчика суммы гарантийных удержаний в размере 21 160 093,92 рублей по договору от 16 июля 2013 г. № 39/2013-ГП (далее – Договор), заключённому между истцом (генподрядчик) и ответчиком (заказчик), а также неустойки за просрочку оплаты.

Истец в судебном заседании настаивал на удовлетворении иска.

Ответчик по иску возражал, по доводам отзыва на исковое заявление.

Рассмотрев материалы дела, заслушав представителей сторон, исследовав и оценив представленные доказательства, суд пришел следующим выводам.

Как указывает истец, Договор заключён на выполнение СМР по проекту: «Дороги и городские инженерные коммуникации для комплексной реконструкции территории центрального стадиона «Динамо» по адресу: Ленинградский пр-т, вл.36 САО» 9.

Согласно п.9.4, п.9.5 Договора (в редакции дополнительного соглашения № 13 от 25 июля 2017 г.) приемка результатов полностью завершенных работ по объекту/участку работ осуществляется после выполнения генподрядчиком следующих условий:

полное и качественное выполнение всех работ по участку работ;

проведение всех предусмотренных действующими нормативами испытаний инженерных систем и оборудования по участку работ;

передача заказчику 4-х экз. исполнительной документации, утвержденной и согласованной в порядке, установленном законодательством, а также инструкций по эксплуатации инженерных систем и оборудования по участку работ, разработанных организацией-производителем на русском языке и др.;

полная уборка участка работ от строительного мусора,

и оформляется КС-2 и КС-3, подписанным сторонами.

В соответствии с п.9.6, п.9.7 Договора (в редакции дополнительного соглашения № 13 от 25 июля 2017 г.) сдача полностью выполненных генподрядчиком работ по Договору в полном объеме и их приемка оформляется КС-2 и КС-3 по последнему участку работ, дата подписания которых является датой завершения работ по Договору в полном объеме.

В силу п. 9.16 Договора (в редакции дополнительного соглашения № 13 от 25 июля 2017 г.) обязательства генподрядчика по участку работ считаются выполненными, а выполненные работы принятыми заказчиком с даты подписания сторонами в порядке, установленном Договором, акта о приемке участка работ, КС-2 и КС-3 по соответствующему участку работ.

Обязательства генподрядчика по Договору считаются выполненными с даты подписания сторонами в порядке, установленном Договором, акта о приемке последнего участка работ, КС-2 и КС-3 на последний участок работ.

В соответствии с абзацами 3 и 4 п. 3.4.3 Договора (в редакции дополнительного соглашения № 4 от 25 февраля 2015 г.) денежная сумма в размере 2,5% от стоимости работ по соответствующему участку работ удерживается заказчиком в качестве обеспечения выполнения генподрядчиком принятых на себя обязательств по Договору до завершения гарантийного периода по соответствующему участку работ, указанного в пункте 10.1 Договора.

После завершения гарантийного периода по соответствующему участку работ, указанного в пункте 10.1 Договора, заказчик производит оплату генподрядчику гарантийного удержания в размере 2,5% от стоимости работ по соответствующему участку работ в течение 10-ти рабочих дней с даты получения счёта от генподрядчика.

В силу п. 3.4.4 Договора (в редакции дополнительного соглашения № 13 от 25 июля 2017 г.) окончательная оплата по Договору производится после подписания сторонами КС-2 и КС-3 по последнему участку работ, акта о приемке участка работ по последнему участку работ в течение 10-ти рабочих дней с даты получения счета от генподрядчика.

В соответствии с п. 10.1 Договора гарантийный период на качество выполненных генподрядчиком работ по соответствующему участку работ составляет 24 месяца с момента подписания сторонами Акта о приемке участка работ.

Согласно п. 11 дополнительного соглашения от 28 декабря 2018 г. № 14 к Договору стороны подтвердили, что работы по Договору выполнены генподрядчиком в полном объеме и надлежащим образом и подлежат приемке заказчиком в порядке» установленном Договором.

В связи с выполнением генподрядчиком всех условий, предусмотренных п.9.4 Договора, 29 декабря 2018 г. генподрядчиком сданы, а заказчиком приняты результаты полностью завершенных работ по Договору, в том числе: по всем Участкам работ, предусмотренным графиком производства работ, что подтверждается подписанными сторонами КС-2 и КС-3 , а также актами о приемке участков работ №№ 2, 3, 4, 5, 6, 7, 8, 9, 10, 11, 12.

Таким образом, согласно положениям п. 9.16 и п. 10.1 Договора, обязательства генподрядчика по были Договору выполнены 29 декабря 2018 г., а гарантийный период завершен 30 декабря 2020 г.

Истец, письмом от 30 декабря 2020 г. № исх/20/5037 направил ответчику счета на оплату гарантийного удержания всего в размере 21 160 093,92 рублей.

Актами сверки взаимных расчетов за периоды: с 1 апреля 2019 г. по 31 декабря 2019 г.; с 1 января 2020 г. по 30 июня 2020 г., подписанными истцом и ответчиком стороны установили наличие задолженности по гарантийным удержаниям в спорном размере.

Статьей 307 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – Гражданский кодекс) установлено, что в силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как-то передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности. Обязательства возникают из договора, вследствие причинения вреда и из иных оснований, указанных в Гражданском кодексе.

В соответствии со статьёй 401 Гражданского кодекса, если иное не предусмотрено законом или договором, лицо, исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств.

Как следует из положений статьи 421 Гражданского кодекса, стороны могут заключить договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами. Стороны могут заключить договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами (смешанный договор). К отношениям сторон по смешанному договору применяются в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного договора.

При толковании условий договора судом принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений. Буквальное значение условия договора в случае его неясности устанавливается путем сопоставления с другими условиями и смыслом договора в целом (статья 431 Гражданского кодекса).

Статьи 711, 721, 723 754, 755 Гражданского кодекса указывают на обязанность подрядчика обеспечить надлежащее качество выполненных работ и устанавливают ответственность подрядчика за ненадлежащее качество результата работ.

Положения Договора о гарантийном удержании направлены на обеспечение исполнения истцом гарантийных обязательств, в том числе обеспечение возможности эксплуатации результата работ на протяжении гарантийного срока.

Указанные условия Договора не исключают обязанности ответчика по оплате выполненных и принятых работ, но предусматривают события, с которыми связано возникновение обязательства по оплате.

Условие Договора о гарантийном удержании были определены по усмотрению сторон, действовавших своей волей и в своем интересе, в отсутствие каких-либо ограничений по их содержанию со стороны закона или иных правовых актов, действовавших в момент заключения договоров.

В соответствии со статьями 309, 310 Гражданского кодекса обязательства должны исполняться надлежащим образом, в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона и односторонний отказ от их исполнения не допускается за исключением случаев, предусмотренных законом.

Согласно части 1 статьи 711 Гражданского кодекса установлена обязанность заказчика уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работ при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок, либо с согласия заказчика досрочно.

Как следует из пункта 1 статьи 702 Гражданского кодекса, по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

По смыслу гражданско-правового регулирования отношений сторон в сфере подряда и согласно сложившейся в правоприменительной практике правовой позиции, основанием для возникновения обязательства заказчика по оплате выполненных работ является сдача результата работ заказчику (пункт 8 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 24 января 2000 г. № 51).

Согласно позиции Верховного Суда Российской Федерации, изложенной в Определении от 30 июля 2015 г. по делу № А40-46471/2014, акты выполненных работ, хотя и являются наиболее распространенными в гражданском обороте документами, фиксирующими выполнение подрядчиком работ, в то же время не являются единственным средством доказывания соответствующих обстоятельств. Законом не предусмотрено, что факт выполнения работ подрядчиком может доказываться только актами выполненных работ.

Согласно статье 431 Гражданского кодекса, при толковании условий договора судом принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений.

Ответчиком не представлено доказательств оплаты долга в полном объеме, в связи, с чем исковые требования признаются обоснованными и подлежащими удовлетворению.

В соответствии с пунктом 4 статьи 753 Гражданского кодекса сдача результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляются актом, подписанным обеими сторонами.

Сдача-приёмка сторонами осуществлена сторонами в соответствии с договорными условиями.

Заказчик при приемке работ не оговоривший наличие конкретных недостатков работ в актах, в силу подпунктов 2 и 3 статьи 720 Гражданского кодекса лишается права ссылаться на эти обстоятельства в правоотношениях с подрядчиком, риск ответственности за указанные недостатки лежит на заказчике (постановление Арбитражного суда Московского округа от 14 марта 2016 г. по делу А40-204150/2014; постановление Арбитражного суда Московского округа от 16 декабря 2015 г. по делу А40-1345/15; постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 29 ноября 2016 г. по делу А40-129111/16; постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 26 сентября 2016 г. по делу А40-41039/16).

Заказчик вправе отказаться от приемки результата работ в случае обнаружения недостатков, которые исключают возможность его использования для указанной в договоре строительного подряда цели и не могут быть устранены подрядчиком или заказчиком.

Согласно представленным в дела доказательствам, подписанными актами сторонам подтверждено надлежащее исполнение договорных обязательств в соответствии с условиями Договора.

При рассмотрении доводов отзыва ответчика судом установлено следующее.

Ответчик указывает, что исполнительная документация, необходимая для ввода объекта в эксплуатацию, по Договору  истцом ему передана только 20 октября 2020 г., соответственно обязанности по оплате не возникло, так как гарантийный срок не истёк.

Как указал суд кассационной инстанции по делу А40-252055/17, основанием для возникновения обязательства ответчика по оплате выполненных работ является сдача ему результата работ (ст. ст. 702, 711, 720, 726, 746, 753 Гражданского кодекса), а также по смыслу статьи 726 Гражданского кодекса, отказываясь оплачивать переданные результаты работ по причине непередачи подрядчиком исполнительной документации, заказчик обязан доказать, что отсутствие такой документации исключает возможность использования результата работ по прямому назначению, однако такие доказательства ответчик не представил.

В соответствии со статьей 726 Гражданского кодекса подрядчик обязан передать заказчику вместе с результатом работы информацию, касающуюся эксплуатации или иного использования предмета договора подряда, если это предусмотрено договором либо характер информации таков, что без нее невозможно использование результата работы для целей, указанных в договоре.

Приказом Ростехнадзора от 26 декабря 2006 г. № 1128 утверждены Требования к составу и порядку ведения исполнительной документации при строительстве, реконструкции, капитальном ремонте объектов капитального строительства и требований, предъявляемых к актам освидетельствования работ, конструкций, участков сетей инженерно-технического обеспечения (РД-11-02-2006).

Пунктом 2 названных Требований предусмотрено, что они определяют состав и порядок ведения исполнительной документации при строительстве, реконструкции, капитальном ремонте объектов капитального строительства и требования, предъявляемые к актам освидетельствования работ, конструкций, участков сетей инженерно-технического обеспечения.

Несмотря на включение в Договор условия, обязывающего ответчика передать истцу исполнительную документацию, ответчик не подтвердил необходимость составления ответчиком истребуемой документации при выполнении работ.

При толковании условий договора судом принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений. Буквальное значение условия договора в случае его неясности устанавливается путем сопоставления с другими условиями и смыслом договора в целом (статья 431 Гражданского кодекса).

Кроме того, суд учитывает, что предоставление исполнительной документации имеет целью установление качества выполненных работ. Очевидно, что указанные вопросы относятся к этапу сдачи-приёмки. Однако спорные работы приняты ответчиком, что означает проверку и оценку предоставленной ему информации и документации, подтверждающей качество работ. Заказчик при приемке работ не оговоривший наличие конкретных недостатков работ в актах, в силу подпунктов 2 и 3 статьи 720 Гражданского кодекса лишается права ссылаться на эти обстоятельства в правоотношениях с подрядчиком, риск ответственности за указанные недостатки лежит на заказчике (постановление Арбитражного суда Московского округа от 14 марта 2016 г. по делу А40-204150/14; постановление Арбитражного суда Московского округа от 16 декабря 2015 г. по делу А40-1345/15; постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 29 ноября 2016 г. по делу А40-129111/16; постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 26 сентября 2016 г. по делуА40-41039/16).

В силу пункта 1 статьи 329 Гражданского кодекса исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством, банковской гарантией, задатком и другими способами, предусмотренными законом или договором.

Частью 1 статьи 330 Гражданского кодекса предусмотрено, что неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумму, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения.

В соответствии с п. 12.1 Договора генподрядчик за необоснованную задержку заказчиком расчетов за выполненные и принятые работы вправе требовать от заказчика уплаты пени в размере 0,1% от стоимости подлежащих оплате работ за каждый день просрочки, но не более 10% от суммы просроченного платежа.

Истцом рассчитана неустойка за период с 22 января 2021 г. по 8 апреля 2021 г.

Согласно статье 71 Арбитражного процессуального кодекса суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств (часть 1).

Каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений (статья 65 Арбитражного процессуального кодекса).

В соответствии со статьями 8 и 9 Арбитражного процессуального кодекса судопроизводство в арбитражном суде осуществляется на основе состязательности и равноправия сторон. Лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий.

В соответствии со статьёй 110 Арбитражного процессуального кодекса судебные расходы относятся на сторон пропорционально удовлетворённых требований.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 11, 12, 307, 309, 310 Гражданского кодекса, статьями 4, 9, 65, 110, 123, 156, 167-171, 176 Арбитражного процессуального кодекса, суд

Р Е Ш И Л :

1.Взыскать с акционерного общества «Управляющая компания «Динамо» (ОГРН 

<

***>) в пользу акционерного общества «Мосфундаментстрой-6» (ОГРН 

<

***>):

задолженность в размере 21 160 093 (двадцать один миллион сто шестьдесят тысяч девяносто три) рубля 92 копейки;

неустойку в размере 1 629 327 (один миллион шестьсот двадцать девять тысяч триста двадцать семь) рублей 23 копейки;

расходы по уплате государственной пошлины в размере 136 947 (сто тридцать шесть тысяч девятьсот сорок семь) рублей.

2.Решение суда вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия и может быть обжаловано в течение месяца со дня его принятия в Девятый арбитражный апелляционный суд.

Судья                                                                                                                   А.Г.Алексеев