АРБИТРАЖНЫЙ СУД ГОРОДА МОСКВЫ 115225, г.Москва, ул. Большая Тульская, д. 17 http://www.msk.arbitr.ru Именем Российской Федерации 

РЕШЕНИЕ

Дело № А40-234668/22-72-1505

г. Москва

02 марта 2023 года

Резолютивная часть решения объявлена 15 февраля 2023 года Полный текст решения изготовлен 02 марта 2023 года 

Арбитражный суд в составе судьи Немовой О. Ю.,  

при ведении протокола судебного заседания секретарем Ханом Б. А. 

рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению ООО "БИТУНОВА" (141142,  МОСКОВСКАЯ ОБЛАСТЬ, ЛОСИНО-ПЕТРОВСКИЙ ГОРОД, БИОКОМБИНАТА  ПОСЕЛОК, ДОМ 6Б, ПОМЕЩЕНИЕ 4/2, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения  ОГРН: 27.06.2016, ИНН: 

<

***>, КПП: 505001001)  

к ЦЕНТРАЛЬНОЙ ЭНЕРГЕТИЧЕСКОЙ ТАМОЖНЕ (119034, РОССИЯ, Г. МОСКВА,  ВН.ТЕР.Г. МУНИЦИПАЛЬНЫЙ ОКРУГ ХАМОВНИКИ, ПРЕЧИСТЕНКА УЛ., Д. 9/9,  ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 02.10.2002, ИНН: 

<

***>, КПП:  770401001)  

3-е лицо -Центральное экспертно-криминалистическое таможенное управление о признании незаконными: 

- решение о классификации товара по ТН ВЭД ЕАЭС от 27 июля 2022 г. № РКТ- 10006060-22/00462 с учетом решения об изменении решения о классификации товара в  соответствии с ТН ВЭД ЕАЭС от 29.07.2022 г. по временной таможенной декларации   № 10006060/150622/3055977 и решение о внесении изменений (дополнений) в  сведения, указанные в декларации на товары, после выпуска товаров от 29 июля 2022 г.  - решение о классификации товара по ТН ВЭД ЕАЭС от 28 июля 2022 г. № РКТ- 10006060-22/00464 с учетом решения об изменении решения о классификации товара в  соответствии с ТН ВЭД ЕАЭС от 29.07.2022 г. и требование о внесении изменений  (дополнений) в сведения, заявленные в полной таможенной декларации на товары   № 10006060/270722/3069998  

- решение о классификации товара по ТН ВЭД ЕАЭС от 29 августа 2022 г. № РКТ- 10006060-22/000523 и решение таможенного органа о внесении изменений  (дополнений) в сведения, заявленные в декларации на товары, после выпуска товаров  от 02.09.2022 г. по временной таможенный декларации № 10006060/200622/3057748  

- решение о классификации товара по ТН ВЭД ЕАЭС от 25 августа 2022 г. № РКТ- 10006060-22/000524 и требование о внесении изменений (дополнений) в сведения,  заявленные в полной таможенной декларации на товары № 10006060/240822/3078948  решение о классификации товара по ТН ВЭД ЕАЭС от 25.08.2022 г. № РКТ-10006060- 22/000521 и решение о внесении изменений и (или) дополнений в сведения, указанные  

в декларации на товары от 07 сентября 2022 г., заявленные во временной таможенной  декларации № 10006060/300622/3061800  

- решение о классификации товара по ТН ВЭД ЕАЭС от 25 августа 2022 г. № РКТ- 10006060-22/000525 и требование о внесении изменений и (или) дополнений в  сведения, заявленные в декларации на товары № 10006060/240822/3078698, до выпуска  товара от 25 августа 2022 г.  

- решение о классификации товара по ТН ВЭД ЕАЭС от 26 сентября 2022 г. № РКТ- 10006060-22/000573 по временной таможенной декларации 10006060/250722/3069431  

- решение о классификации товара по ТН ВЭД ЕАЭС от 27.09.2022 г. № РКТ 10006060- 22/00575, решение о классификации товара по ТН ВЭД ЕАЭС от 27.09.2022 г. № РКТ  10006060-22/00576 и требование о внесении изменений (дополнений) в сведения,  заявленные в полной таможенной декларации на товары № 10006060/210922/3087878.  

при участии:  

от заявителя: ФИО1 по дов. от 11.10.2022 г., паспорт, диплом, ФИО2 по  дов. от 11.10.2022г., паспорт, диплом;  

от заинтересованного лица: ФИО3 по дов. от 30.12. 2022 г., паспорт, диплом;  ФИО4 по дов. от 21.10.2022г., удост.  

от третьего лица - Терезников А Ю по дов 13.12.2022 

УСТАНОВИЛ:

ООО «БИТУНОВА» (далее – Общество, Декларант, Заявитель) обратилось  в Арбитражный суд города Москвы с заявлением о признании незаконными решений  Энергетического таможенного поста (центр электронного декларирования)  Центральной энергетической таможни: о классификации товаров в соответствии с  единой Товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности Евразийского  экономического союза  (далее – ЕТН ВЭД ЕАЭС) от 27.07.2022 № РКТ-10006060- 22/462; об изменении решения по классификации товара от 29.07.2022 № РКТ- 10006060-22/462И; о внесении изменений (дополнений) в сведения, заявленные во  временной декларации на товары № 10006060/150622/3055977 от 29.07.2022, после  выпуска товаров; о классификации товаров в соответствии с ЕТН ВЭД ЕАЭС от  28.07.2022 № РКТ-10006060-22/464; требование о внесении изменений (дополнений) в  сведения, заявленные в полной декларации на товары № 10006060/270722/3069998 от  28.07.2022, до выпуска товара; о классификации товаров в соответствии с ЕТН ВЭД  ЕАЭС от 29.08.2022 № РКТ-10006060-22/523; о внесении изменений (дополнений) в  сведения, заявленные во временной декларации на товары №  10006060/200622/3057748 от 02.09.2022, после выпуска товаров; о классификации  товаров в соответствии с ЕТН ВЭД ЕАЭС от 25.08.2022 № РКТ-10006060-22/524;  требование о внесении изменений (дополнений) в сведения, заявленные в полной  декларации на товары № 10006060/240822/3078948 от 25.08.2022, до выпуска товара; о  классификации товаров в соответствии с ЕТН ВЭД ЕАЭС от 29.08.2022 № РКТ- 10006060-22/521; о внесении изменений (дополнений) в сведения, заявленные во  временной декларации на товары № 10006060/300622/3061800 от 07.09.2022, после  выпуска товаров; о классификации товаров в соответствии с ЕТН ВЭД ЕАЭС от  25.08.2022 № РКТ-10006060-22/525; требование о внесении изменений (дополнений) в  сведения, заявленные в полной декларации на товары № 10006060/240822/3078698 от  25.08.2022, до выпуска товара; о классификации товаров в соответствии с ЕТН ВЭД  ЕАЭС от 26.09.2022 № РКТ-10006060-22/573, от 27.09.2022 № № РКТ -10006060- 22/575, РКТ-10006060-22/576, требования о внесении изменений (дополнений) в  сведения, заявленные в полной декларации на товары № 10006060/210922/3087878 от  27.09.2022, до выпуска товара.  

Заявитель поддержал требования в полном объеме по доводам, изложенным в  заявлении.  

Заинтересованное лицо против удовлетворения требований возражал по доводам,  изложенным в отзыве.  

Третье лицо против удовлетворения требований возражал по доводам,  изложенным в письменных пояснениях (в порядке 81 АПК РФ).  

Изучив материалы дела, выслушав доводы лиц, участвующих в деле, оценив  относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а  также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности на основании  ст.71 АПК РФ, суд установил, что требования заявителя не подлежат удовлетворению  по следующим основаниям.  

Как следует из заявления и представленных материалов дела, на Энергетический  таможенный пост (центр электронного декларирования) Центральной энергетической  таможни (далее – ЭТП (ЦЭД) ЦЭТ), Обществом поданы временные декларации на  товары (далее – ВТД) № № 10006060/150622/3055977, 10006060/200622/3057748,  10006060/300622/3061800, 10006060/250722/3069431 в целях вывоза с территории  Евразийского экономического союза и помещения под таможенную процедуру  экспорта товаров: полимерно-модифицированный битум марки Pmb 45/80-55 и марки  Pmb 45/80-65 (по EN14023:2010).Декларантом во всех декларациях на товары заявлен  классификационный код товара по ТН ВЭД ЕАЭС – 2715000000. При экспорте товаров  с данным классификационным кодом ставка вывозной таможенной пошлины не  установлена.  

В целях проведения таможенного контроля в отношении товара, заявленного в  ВТД, в частности правильности определения классификационного кода товара по ТН  ВЭД ЕАЭС, таможенным органом приняты решения о назначении таможенных  экспертиз от 17.06.2022 № 10006060/170622/ПВ/000207, от 15.07.2022 № №  10006060/150722/ПВ/000265, 10006060/150722/ПВ/000266, от 29.07.2022 №  10006060/290722/ПВ/000292.  

По результатам проведенных исследований проб товаров, вывезенных  по вышеуказанным декларациям на товары, были получены заключения таможенных  экспертов Центрального экспертно-криминалистического таможенного управления  (далее – ЦЭКТУ) (далее – Заключения) от 20.07.2022 № 12411001/0014383 (ВТД №  10006060/150622/3055977), от 18.08.2022 № № 12411001/0016085 (ВТД №  10006060/200622/3057748), 12411001/0016084(ВТД № 10006060/300622/3061800), от  22.09.2022 № 12411001/0018671 (ВТД № 10006060/250722/3069431).  

Фактически экспортируемый товар идентифицирован экспертом как «битум  нефтяной, модифицированный полиолефином без содержания  растворителей/разжижителей и неорганических наполнителей» и имеет следующие  характеристики:  

температура застывания по методу ASTM D 938,эквивалентному методу ISO  2207, не ниже 30 °С,  

плотность не менее 0, 942 г/см3 при температуре 70 оС по методу EN ISO 12185, 

показатель пенетрации при температуре 25 °С (метод иглы), определенный по  методу EN 1426 – менее 400.  

Плотность по ГОСТ 32183-2013 составляет 0,970- 0,979 г/см3. Проба не содержит  в составе растворителей (разжижителей), неорганических наполнителей.  

Экспертами установлено, что исследуемый товар является веществом - битумом,  которое подверглось некоторым воздействиям (модификации) бутадиен-стирольным  сополимером. Исследованная проба товара не содержит в своем составе растворителей,  разжижителей, неорганических наполнителей, в связи с чем, не относится к битумным  смесям.  

В связи с выявленной неверной классификацией товара, заявленного в ВТД № №  10006060/150622/3055977, 10006060/200622/3057748, 10006060/300622/3061800,  10006060/250722/3069431, на основании Заключений экспертов ЭТП (ЦЭД) ЦЭТ  приняло решение о классификации товаров в соответствии с ТН ВЭД ЕАЭС от  27.07.2022 № РКТ -10006060-22/462, от 29.08.2022, от 29.08.2022 № № РКТ -10006060- 22/521, РКТ -10006060-22/523, от 26.09.2022 № РКТ -10006060-22/573.  

В соответствии с Основными правилами интерпретации 1 и 6 ТН ВЭД ЕАЭС,  утвержденные Решением Совета Евразийской экономической комиссии от 16 июля  2012 года № 54, а также согласно Заключениям экспертов, спорный товар в  терминологии ТН ВЭД ЕАЭС идентифицируется как «битум нефтяной» и должен  классифицироваться в подсубпозиции 2713 20 000 0 ТН ВЭД ЕАЭС.  

Завершая процедуру временного периодического декларирования товаров, на  ЭТП (ЦЭД) ЦЭТ декларантом поданы полные декларации на товары  

(далее – ПДЗ) № № 10006060/270722/3069998, 10006060/240822/3078948,  10006060/240822/3078698, 10006060/210922/3087878 указанием в графе 33  классификационный код – 2715 00 000 0 ТН ВЭД ЕАЭС.  

В связи с выявленной неверной классификацией товара, заявленного в ПДЗ, ЭТП  (ЦЭД) ЦЭТ приняло решение о классификации товаров от 28.07.2022 № РКТ - 10006060-22/464, от 25.08.2022 № РКТ- 10006060-22/524, от 25.08.2022 № РКТ-  10006060-22/525, от 27.09.2022 № РКТ -10006060-22/575, РКТ -10006060-22/576.  

 На основании вышеуказанных решений о классификации товара в соответствии  с ТН ВЭД ЕАЭС ЦЭТ приняты решения о внесении изменений (дополнений) в  сведения, заявленные в ВТД, после выпуска товаров и направлены требования о  внесении изменений (дополнений) в сведения, заявленные в ПДЗ, в части  классификационного кода ТН ВЭД ЕАЭС и доначисления таможенных платежей.  

По результатам проведенных мероприятий доначислены вывозные таможенные  платежи.  

Не согласившись с указанными ненормативными правовыми актами таможни,  заявитель обратился в суд с настоящим заявлением.  

В обоснование заявленных требований представители Общества настаивают на  правомерности классификации спорного товара в ТН ВЭД ЕАЭС 2715 00 000 0.  

Возражая против доводов Заявителя, Ответчик и Третье лицо ссылаются на  проведенные исследования проб спорного товара, подтверждающие обоснованность  избранного таможней кода ТН ВЭД ЕАЭС 2713 20 000 0.  

Отказывая в удовлетворении требований ООО «БИТУНОВА», суд исходит из  следующего.  

Согласно ст. 358 Таможенного кодекса Евразийского экономического союза  (далее по тексту - ТК ЕАЭС) любое лицо вправе обжаловать решения, действия  (бездействие) таможенных органов или их должностных лиц в порядке и сроки,  которые установлены законодательством государства-члена, решения, действия  (бездействие) таможенного органа или должностных лиц таможенного органа которого  обжалуются.  

В соответствии со ст. 289 Федерального закона от 03.08.2018 № 289-ФЗ «О  таможенном регулировании в Российской Федерации и о внесении изменений в  отдельные законодательные акты Российской Федерации» жалоба на решение,  действие (бездействие) таможенного органа или его должностного лица может быть  подана в течение трех месяцев со дня, когда лицу стало известно или должно было  стать известно о нарушении его прав, свобод или законных интересов, создании  препятствий к их реализации либо о незаконном возложении на него какой-либо  обязанности.  

В соответствии с п. 4 ч. 1 ст. 106 ТК ЕАЭС в декларации на товары указываются,  в том числе сведения о товарах, в состав которых входит классификационный код  

товаров по ТН ВЭД.  

В соответствии с подпунктом 1 пункта 2 статьи 20 Таможенного кодекса  Евразийского экономического союза (далее – ТК ЕАЭС) таможенный орган  осуществляет классификацию товаров, в том числе в случае выявления таможенным  органом как до, так и после выпуска товаров их неверной классификации при  таможенном декларировании. В этом случае таможенный орган принимает решение о  классификации товаров. Форма решения о классификации товаров, порядок и сроки его  принятия устанавливаются в соответствии с законодательством государств-членов  Союза о таможенном регулировании.  

Согласно части 1 статьи 14 Федеральный закон № 289-ФЗ для классификации  товаров в целях применения мер таможенно-тарифного регулирования, вывозных  таможенных пошлин, запретов и ограничений, мер защиты внутреннего рынка, ведения  таможенной статистики  в Российской Федерации применяется ТН ВЭД ЕАЭС, утверждаемая Евразийской  экономической комиссией.  

Статьей 19 ТК ЕАЭС предусмотрено, что ТН ВЭД ЕАЭС основывается  на Гармонизированной системе описания и кодирования товаров Всемирной  таможенной организации и единой Товарной номенклатуре внешнеэкономической  деятельности Содружества Независимых Государств.  

Решением Совета Евразийской экономической комиссии от 14.09.2021 № 80  утверждены ТН ВЭД ЕАЭС и Единый таможенный тариф Евразийского  экономического союза. Данным нормативным актом определены Основные правила  интерпретации ТН ВЭД ЕАЭС (далее - ОПИ), в которых установлены принципы  классификации товаров.  

Правила предусматривают последовательное включение конкретного товара в  определенную товарную позицию, а затем - в соответствующую субпозицию, исходя из  наименования товаров, способа изготовления, материалов, из которых они  изготовлены, конструкции, выполняемой функции, принципа действия, области  применения, упаковки, расфасовки.  

Решением Комиссии Таможенного союза от 28.01.2011 № 522 утверждено  Положение о порядке применения ТН ВЭД при классификации товаров.  

Согласно пункту 5 Решения Комиссии Таможенного союза от 28.01.2011 № 522  основные правила интерпретации ТН ВЭД (ОПИ) предназначены для обеспечения  однозначного отнесения конкретного товара к определенной классификационной  группировке, кодированной на необходимом уровне.  

Согласно ОПИ 1 названия разделов, групп и подгрупп приводятся только для  удобства использования ТН ВЭД; для юридических целей классификация товаров  в ТН ВЭД осуществляется исходя из текстов товарных позиций и соответствующих  примечаний к разделам или группам и, если такими текстами не предусмотрено иное.  

Правилом 6 ОПИ установлено, что для юридических целей классификация  товаров в субпозициях товарной позиции должна осуществляться в соответствии  с наименованиями субпозиций и примечаниями, имеющими отношение  к субпозициям, а также, mutatis mutandis, положениями вышеупомянутых Правил при  условии, что лишь субпозиции на одном уровне являются сравнимыми. Для целей  настоящего Правила также могут применяться соответствующие примечания  к разделам и группам, если в контексте не оговорено иное.  

Соответственно, выбор конкретного кода ТН ВЭД ЕАЭС основан на оценке  признаков декларируемых товаров, подлежащих описанию, а процесс описания связан  с полнотой и достоверностью сведений о товарах (определенного набора сведений,  соответствующих либо не соответствующих действительности). Правовое значение при  классификации товаров имеет их разграничение (критерии разграничения) по  товарным позициям ТН ВЭД ЕАЭС в соответствии с ОПИ.  

Для целей классификации товаров используются тексты товарных позиций,  дающие наиболее полное описание товаров и отражающие наиболее полным образом  его физические, химические особенности и область применения. При этом для целей  правильного классифицирования товаров используются примечания к разделам или  группам.  

Кроме того, при классификации товаров по ТН ВЭД ЕАЭС применяются  Пояснения к ТН ВЭД ЕАЭС, которые одобрены и применяются согласно Рекомендации  Коллегии ЕАЭК от 07.11.2017 № 21 «О Пояснениях к единой Товарной номенклатуре  внешнеэкономической деятельности ЕАЭС» (далее – Пояснения к ТН ВЭД ЕАЭС).  

Пояснения к ТН ВЭД ЕАЭС – один из вспомогательных рабочих материалов,  призванных обеспечить единообразную интерпретацию и применение ТН ВЭД ЕАЭС.  В них имеется толкование содержания позиций ТН ВЭД ЕАЭС, термины, краткие  описания товаров и областей их возможного применения, классификационные  признаки и конкретные перечни товаров, включаемых или исключаемых из тех или  иных позиций, методы определения различных параметров товаров и другую  информацию, необходимую для однозначного отнесения конкретных товаров к  определенной позиции ТН ВЭД ЕАЭС.  

Таким образом, при классификации товаров по ТН ВЭД ЕАЭС последовательно  должны применяться ОПИ, примечания к разделам, группам, и субпозициям,  дополнительные примечания и тексты товарных позиций номенклатуры. При этом при  возникновении сомнений и спорных ситуаций не исключена возможность  использования Пояснений к ТН ВЭД ЕАЭС, содержащих толкование позиций,  терминов и другой информации, необходимой для однозначного отнесения конкретных  товаров к определенной позиции номенклатуры.  

Согласно правовой позиции Верховного Суда Российской Федерации изложенной  в пункте 21 постановления Пленума Верховного Суда  Российской Федерации от 26.11.2019 № 49 «О некоторых вопросах, возникающих  в судебной практике в связи с вступлением в силу Таможенного кодекса Евразийского  экономического союза», суд проверяет обоснованность классификационного решения,  вынесенного таможенным органом, исходя из оценки представленных таможенным  органом и декларантом доказательств, подтверждающих сведения о признаках  (свойствах, характеристиках) декларируемого товара, имеющих значение для его  правильной классификации согласно ТН ВЭД, руководствуясь Основными правилами  интерпретации ТН ВЭД, а также принятыми в соответствии с ними на основании  пункта 6 статьи 21, пунктов 1 и 2 статьи 22 ТК ЕАЭС решениями Федеральной  таможенной службы и Комиссии по классификации отдельных видов товаров, если  такие решения относятся к спорному товару. Для целей интерпретации положений ТН  ВЭД судами также учитываются Пояснения к ТН ВЭД, рекомендованные Комиссией в  качестве вспомогательных рабочих материалов.  

Исходя из положений ТН ВЭД ЕАЭС, в товарную группу 27 входят топливо  минеральное, нефть и продукты их перегонки, битуминозные вещества, воски  минеральные.  

В подсубпозицию 2715 00 000 0 ТН ВЭД ЕАЭС включаются «смеси битумные на  основе природного асфальта, природного битума, нефтяного битума, минеральных  смол или пека минеральных смол (например, битумные мастики, асфальтовые смеси  для дорожных покрытий)».  

Согласно Пояснениям к ТН ВЭД ЕАЭС к битумным смесям товарной позиции  2715 ТН ВЭД ЕАЭС относятся:  

(1) Асфальтовые смеси для дорожных покрытий, состоящие обычно на 60% или  более из битума с растворителем. Они используются для дорожных покрытий.  

(2) Эмульсии или устойчивые суспензии асфальта, битума, пека или минеральных  смол в воде типа тех, которые используются, в частности, для дорожных покрытий.  

(3) Мастики из асфальта и прочие битумные мастики, а также аналогичные  битумные смеси, содержащие минеральные вещества, такие как песок или асбест. Эти  вещества используются для чеканки, в качестве формовочных материалов и т.д.  

В данную товарную позицию эти продукты включаются, даже если они  представлены в виде агломерированных блоков и т.п., которые повторно  переплавляются перед употреблением, но в данную товарную позицию не включается  законченная продукция правильной формы (такая как дорожные плиты, листы и  плитки) (товарная позиция 6807).  

В соответствии с Пояснениями к тому VI ТН ВЭД ЕАЭС состав битумных смесей  данной товарной позиции различен в зависимости от предполагаемого использования.  

1. Продукты, используемые для гидроизоляции и защиты поверхностей  или для целей обеспечения изоляции:  

Продукты, используемые для антикоррозионных покрытий, изоляции  электрических приборов, гидроизоляции поверхностей, заполнения трещин и т.д.,  обычно состоят из связующего элемента (битума, асфальта или смолы), жестких  наполнителей, таких как минеральные волокна (асбест, стекло), древесных опилок и  прочих веществ, необходимых для придания продукту требуемых свойств или  улучшения его применения. Примерами таких продуктов являются:  

а) битумные герметики с содержанием растворителя менее 30%, с помощью  которых можно получать покрытия толщиной от 3 до 4 мм или менее;  

б) битумные мастики с содержанием растворителя не более 10%, с помощью  которых можно либо получать покрытия толщиной от 4 мм до 1 см, либо заделывать  швы больших размеров (от 2 до 8 см);  

в) прочие битумные продукты, содержащие наполнители, но не растворители.  Они могут быть получены тепловой обработкой непосредственно перед  использованием. Помимо прочих применений они могут быть использованы  для защиты трубопроводов, прокладываемых под землей или под водой.  

2. Продукты, используемые для дорожных покрытий. 

Битумные продукты данной товарной позиции, используемые для дорожных  покрытий, делятся на две основные категории:  

а) асфальтовые смеси для дорожных покрытий и битумные смеси для дорожных  покрытий:  

Асфальтовые смеси для дорожных покрытий представляют собой битумы,  растворенные в довольно тяжелых растворителях, количество которых может меняться  в зависимости от требуемой вязкости.  

Торговые описания этих продуктов отличаются в зависимости от типа  используемых растворителей. Смеси, содержащие растворители, полученные  из нефти, называются «разжиженными битумами». Смеси, содержащие растворители  иного происхождения, называются «офлюсованными битумами».  

Битумные смеси для дорожных покрытий подобны продуктам на основе битума,  содержащего тяжелые растворители, количество которых меняется в зависимости от  требуемой вязкости.  

Иногда к этим продуктам добавляют связующие вещества для повышения  сопротивления к отслаиванию.  

Все эти битумные продукты имеют следующие отличительные характеристики: 

- пенетрация (метод иглы) при температуре 25 °С, определенный по методу EN  1426, не менее 400,  

- остаток после перегонки, проводимой при пониженном давлении, составляет не  менее 60 мас.% и имеет пенетрацию (метод иглы) при температуре 25 °С,  определенный по методу EN 1426, менее 400.  

Таким образом, для отнесения товара к битумным смесям он должен содержать  растворители, различные наполнители или воду для использования  

в дорожных покрытиях, указанные в пояснениях к товарной позиции  2715 ТН ВЭД ЕАЭС.  

В соответствии с текстом товарной позиции 2713 ТН ВЭД ЕАЭС  в нее включаются кокс нефтяной, битум нефтяной и прочие остатки от переработки  нефти и нефтепродуктов, полученных из битуминозных пород.  

Согласно Пояснениям (Б) к товарной позиции 2713 ТН ВЭД ЕАЭС нефтяной  битум (также известный как нефтяной пек, рафинированный пек, нефтяной асфальт)  обычно получается в виде остатка от перегонки сырой нефти. Он имеет коричневый  или черный цвет и может быть мягким или хрупким. Используется для дорожных  покрытий, для гидроизоляции и т.д. Нефтяной битум, который был незначительно  видоизменен продувкой воздухом, аналогичен битуму, полученному без продувки  воздухом, и включается в данную товарную позицию.  

Основанием для принятия обжалуемых решений послужили вышеуказанные  заключения.  

 Возражая против указанных заключений, ООО «БИТУНОВА» указывает на то  что, они были составлены с грубым нарушением технологии проведения экспертиз, а  также отбором проб. По мнению представителя Заявителя не могут являться  основанием для принятия решения о классификации товара.  

Отклоняя указанные доводы, суд исходит из следующего.  

Основными нормативными правовыми актами, регулирующими вопросы  назначения и проведения таможенной экспертизы в Российской Федерации, являются  ТК ЕАЭС - глава 53 и Федеральный закон № 289-ФЗ.  

В соответствии с пунктом 2 Положения о Центральном экспертно- криминалистическом таможенном управлении, утвержденного приказом ФТС России  от 08.09.2020 № 770 (далее - Положение), ЦЭКТУ является специализированным  региональным таможенным управлением, входящим в единую федеральную  централизованную систему таможенных органов Российской Федерации,  обеспечивающим реализацию полномочий ФТС России в области таможенных,  судебных экспертиз и исследований, экспертиз назначаемых по делам об  административных правонарушениях, а также научно-методического обеспечения  экспертной деятельности таможенных органов.  

В соответствии с приказом ФТС России от 19.11.2018 № 1859 Центральное  экспертно-криминалистическое таможенное управление является таможенным  органом, уполномоченным на производство таможенных экспертиз при проведении  таможенного контроля.  

В соответствии с подпунктом 1 пункта 10 Положения о ЦЭКТУ, Управление  осуществляет экспертно-исследовательское обеспечение потребностей таможенных  органов при осуществлении таможенного контроля в проведении экспертиз и  исследований товаров, транспортных средств, документов, а также других объектов,  перемещаемых через таможенную границу Евразийского экономического союза.  

Согласно статье 388 ТК ЕАЭС таможенная экспертиза - исследования и  испытания, проводимые таможенными экспертами (экспертами) с использованием  специальных и (или) научных знаний для решения задач, возложенных на таможенные  органы.  

Заключение таможенного эксперта (эксперта) - таможенный документ,  содержащий результаты проведенных исследований и (или) испытаний и выводы  таможенной экспертизы в виде ответов на поставленные вопросы.  

Согласно статье 389 ТК ЕАЭС таможенная экспертиза назначается таможенным  органом в случае, если для разъяснения вопросов, возникающих при совершении  таможенными органами таможенных операций и (или) проведении таможенного  контроля, требуются специальные и (или) научные знания. Таможенная экспертиза  проводится уполномоченным таможенным органом.  

Проведение таможенных экспертиз осуществляется таможенными экспертами,  получившими право самостоятельного проведения таможенных экспертиз.  Таможенные эксперты предупреждаются об ответственности за дачу заведомо ложного  заключения таможенного эксперта (эксперта) по статье 19.26 Кодекса Российской  Федерации об административных правонарушениях.  

Непосредственно заключение таможенного эксперта не порождает  неблагоприятных для конкретного юридического или физического лица правовых  последствий, а указанные в нем выводы (ответы на поставленные вопросы) не являются  формализованным решением таможенного органа, затрагивающим права, свободы и  законные интересы данного лица, создающим препятствия к их реализации либо  незаконно возлагающим на него какую-либо обязанность.  

Задачей таможенной экспертизы является проверка достоверности заявленных  сведений о товаре посредством ответа на вопросы, поставленные в решении о  назначении таможенной экспертизы. Предметом идентификационной экспертизы  является идентификация продукта по Товарной номенклатуре внешнеэкономической  деятельности.  

При этом законодатель предоставил право таможенному эксперту включать в  заключение таможенного эксперта выводы об обстоятельствах, имеющих значение для  таможенных органов, и по поводу которых ему не были поставлены вопросы (подп. 6  пункта 1 статьи 394 ТК ЕАЭС). Тем самым был подчеркнут исследовательский  характер таможенной экспертизы, который отличает ее от сертификационных  испытаний, которые проводятся строго по заданной программе.  

Третьим лицом обосновано указано, что таможенный эксперт в своей работе, в  отличие от сертификационных испытаний, сталкивается с неизвестными по свойствам  и происхождению продуктами. Приступая к исследованию, эксперт заранее не знает,  что за продукт представлен ему на испытания. Рассуждая о методах, применяемых  экспертом, надо, в первую очередь, помнить о том, что эксперт исследует не товарный  общеизвестный нефтепродукт (бензин, реактивное или дизельное топливо, мазут и  т.д.), он исследует неизвестную прозрачную жидкость бледно-желтого цвета с запахом  продуктов нефтяного происхождения.  

При этом каких-либо существенных и обоснованных недостатков представленных  таможенных заключений Заявителем не приведено.  

Заключения таможенного эксперта (специалиста) являются надлежащими  доказательствами по делу, подлежащими оценке наряду с иными письменными  доказательствами. Заключения изготовлены с соблюдением закона.  

Исследование товара проведено таможенными экспертами в порядке,  предусмотренном правом Евразийского экономического союза, объективно, на строго  научной и практической основе, в пределах соответствующей специальности,  всесторонне и в полном объеме. Все исследования пробы спорного товара были  проведены таможенным экспертом в соответствии с требованиями действующих  стандартов.  

Таким образом, Заключения таможенных экспертов являются относимым и  допустимым доказательством того, что спорный товар является нефтяным битумом, и  характеристики товара соответствуют классификационным признакам подсубпозиции  2713 20 000 0 ТН ВЭД ЕАЭС.  

Общество в своем заявлении утверждает о нарушении со стороны таможенного  органа порядка отбора проб и образцов для проведения таможенной экспертизы.  

Согласно доводам Ответчика и представленным доказательствам, после  назначения таможенных экспертиз по спорным декларациям на товары на  Черноголовском таможенном посту Московской областной таможни (таможня  фактического контроля) были составлены Акты отбора проб и образцов.  

В соответствии с пунктом 3 статьи 395 ТК ЕАЭС декларант имеет право  присутствовать при отборе проб и (или) образцов товаров таможенными органами для  проведения таможенной экспертизы;  

Согласно документам, процедура отбора проб по спорному товару происходила в  присутствии представителя ООО «БИТУНОВА» ФИО6 (действующая  доверенность представителя от 27.05.2021 б/н), что подтверждается личной подписью.  

Как видно из пояснений к товарным позициям 2713 и 2715 ТН ВЭД ЕАЭС,  к битуму нефтяному относятся продукты переработки нефти, которые имеют  определенные состав и показатели. При этом в пояснениях к товарной позиции 2715  исчерпывающе указано, что к битумным смесям относят три категории продуктов:  битумы с растворителями, битумные эмульсии (битум с водой), битумы  с минеральными (неорганическими) наполнителями, такими как асбест, песок.  

Таким образом, битум нефтяной преобразуется в битумную смесь в терминах  ТН ВЭД ЕАЭС при добавлении компонентов, поименованных в пояснениях  к товарной позиции 2715 ТН ВЭД ЕАЭС: растворителей, воды (с водой могут быть  добавлены другие компоненты, обеспечивающие поддержание эмульсии),  неорганических наполнителей. Причем количество таких компонентов должно быть  таким, чтобы изменить свойства нефтяного битума.  

В пояснениях к товарной позиции 2715 ТН ВЭД ЕАЭС наполнение  органическими веществами и модификация синтетическими полимерами не являются  критериями для отнесения в данную товарную позицию.  

Таким образом, в терминах ТН ВЭД ЕАЭС нефтяной битум, модифицированный  добавкой синтетического полимера (СБС), в случае его соответствия критериям  товарной позиции 2713 ТН ВЭД ЕАЭС, битумной смесью не является.  

Кроме того, на официальном сайте ЕЭК имеются действующие предварительные  решения о классификации модифицированных битумов в субпозиции 2713 20 000 0 ТН  ВЭД ЕАЭС, принятые ФТС России.  

К рассматриваемому случаю недопустимо применение подхода о том, что любое  вещество, состоящее из двух и более компонентов, является смесью.  

На основании приведенных выше нормативных положений и исследования  представленных документов, в их совокупности и взаимосвязи, учитывая описание  подсубпозиции 2713 20 000 0 ТН ВЭД ЕАЭС, Пояснения к ТН ВЭД ЕАЭС, а также  установленные в ходе таможенных экспертиз признаки рассматриваемого товара,  суд приходит к выводу о том, что характеристики товара соответствуют  классификационным признакам подсубпозиции 2713 20 000 0 ТН ВЭД ЕАЭС,  поскольку указанная подсубпозиция ТН ВЭД ЕАЭС содержит наиболее конкретное  описание товара.  

С учетом изложенного, оспариваемые решения о классификации товара, а также  принятые на их основании решения о внесении изменений в ДТ, являются законными  и обоснованными.  

При рассмотрении настоящего дела суд также исходит из того, что, согласно ст.  13 ГК РФ, ч. 1 ст. 198 АПК РФ, пункту 6 Постановления Пленума Верховного Суда  Российской Федерации, Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации  от 01.07.1996 г. № 6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой  Гражданского кодекса Российской Федерации» основанием для принятия решения суда  о признании ненормативного акта недействительным являются одновременно как его  несоответствие закону или иному правовому акту, так и нарушение указанным актом  охраняемых законом интересов юридического лица, обратившегося в суд с  соответствующим требованием.  

В данном случае нарушение своих прав и законных интересов оспариваемыми  решениями заявитель также не доказал.  

 В связи с чем, суд приходит к выводу, что совокупность условий,  предусмотренных ч. 1 ст. 198 АПК РФ и необходимых для признания незаконным  оспариваемого решения отсутствует, в связи с чем, заявленные требования  удовлетворению не подлежат (ч. 3 ст. 201 АПК РФ).  

Судом проверены все доводы заявителя, однако, они не опровергают  установленные судом обстоятельства и не могут являться основанием для  удовлетворения заявленных требований.  

Госпошлина распределяется по правилам ст. 110 АПК РФ и относится на  заявителя.  

На основании изложенного, и руководствуясь ст. ст. 4, 27-28, 67, 68, 75, 110, 123,  156, 167- 170, 176, 183 АПК РФ, суд  

РЕШИЛ:

В удовлетворении заявленных требований отказать полностью. Проверено на соответствие действующему законодательству. 

Решение может быть обжаловано в месячный срок с даты его принятия в Девятый  арбитражный апелляционный суд.  

Судья: О.Ю. Немова 

Электронная подпись действительна.Данные ЭП:Удостоверяющий центр Казначейство РоссииДата 29.03.2022 9:35:00

Кому выдана Немова Ольга Юрьевна