АРБИТРАЖНЫЙ СУД ЯРОСЛАВСКОЙ ОБЛАСТИ

150999, г. Ярославль, пр. Ленина, 28  http://yaroslavl.arbitr.ru

 

Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

Дело № А82-17717/2017

г. Ярославль

20 февраля 2018 года

Резолютивная часть решения оглашена 13 февраля 2018 года.

Решение в полном объеме изготовлено 20 февраля 2018 года.

Арбитражный суд Ярославской области в составе судьи Овечкиной Е.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1 (до перерыва), секретарем судебного заседания ФИО2 (после перерыва),

рассмотрев в судебном заседании исковое заявление общества с ограниченной ответственностью Торгового дома «Электроизоляционные материалы» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>)

к публичному акционерному обществу «Территориальная генерирующая компания № 2» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>)

о взыскании 1 758 812 рублей 22 копеек,

и встречное исковое заявление публичного акционерного общества«Территориальная генерирующая компания № 2» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>)

к обществу с ограниченной ответственностью Торгового дома «Электроизоляционные материалы»  (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>)

о взыскании 50 000 рублей 00 копеек, 

при участии в судебном заседании представителей:

от истца – ФИО3 по доверенности от 07.11.2017 и по паспорту (до перерыва), ФИО4 по доверенности от 23.01.2018 (до перерыва), 

от ответчика – не явились,

установил:

общество с ограниченной ответственностью Торговый дом «Электроизоляционные материалы» (далее – истец, Общество, Торговый дом, ООО ТД «ЭИМ») обратилось в Арбитражный суд Ярославской области с исковым заявлением к публичному акционерному обществу «Территориальная генерирующая компания № 2» (далее – ответчик, компания, ПАО «ТГК № 2»)  о взыскании 1 758 812 рублей 22 копеек задолженности, из них: 1 735 018 рублей 81 копейки долга за поставленный в рамках договора поставки товара в результате проведения регламентированных процедур от 14.06.2017 № 001063-0002/ДогР17 (далее – договор), 23 793 рублей 41 копейки процентов за пользование чужими денежными средствами (далее – проценты) за период с  23.07.2017 по 21.09.2017, а также расходов по уплате государственной пошлины. 

Исковые требования, основанные на положениях договора, статей 15, 307, 309, 314, 395, 1102, 1107 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ), мотивированы ненадлежащим исполнением ответчиком денежных обязательств по договору. 

Ответчик, не согласившись с требованиями истца, предъявил встречный иск, в котором со ссылкой на договор, статьи 467, 468 ГК РФ, статью 132 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) просит обязать истца забрать товар согласно позициям 6, 19, 26, 31-45, 54, 55 акта входного контроля от 24.07.2017 № 2101-14/25-2017 (далее также – акт входного контроля, акт), поставленный с нарушением условий договора, и взыскать с истца в пользу ПАО «ТГК № 2» 50 000 рублей 00 копеек неустойки за период по состоянию на 01.11.2017. Встречный истец мотивировал свои требования тем, что по спорным позициям товар, поставленный в рамках договора, не соответствует ассортименту, согласованному сторонами в спецификации к договору, на отдельных товарах отсутствует маркировка.

На основании статьи 132 АПК РФ встречный иск ответчика принят судом первой инстанции к рассмотрению совместно с первоначальным иском определением от 20.12.2017.

В ходе судебного процесса истец уточнил исковые требования, просит взыскать с ответчика 1 438 595 рублей 15 копеек долга за поставленный в рамках договора по товарной накладной от 26.06.2017 № 1625 товар, 70 332 рубля 49 копеек процентов за период с 23.07.2017 по 02.02.2018, а также расходы по уплате государственной пошлины. Уточнение принято судом в порядке части 1 статьи 49 АПК РФ, как не противоречащее  действующему законодательству и не нарушающее права и законные интересы других лиц. 

Дело дважды откладывалось на основании статьи 158 АПК РФ. В судебном заседании, состоявшемся 06.02.2018, в порядке статьи 163 АПК РФ объявлялся перерыв до 13.02.2018. 

Представители истца, участвовавшие в судебном заседании до перерыва, иск с учетом его уточнения поддержали в полном объеме. После перерыва истец явку своих представителей в судебное заседание не обеспечил. 

Ответчик в суд не прибыл, о времени и месте судебного заседания извещен надлежащим образом в порядке статей 121, 123 АПК РФ, направил письменное ходатайство о рассмотрении дела в отсутствие своего представителя, а также ходатайство об уточнении встречных требований, в котором просит обязать истца забрать товар согласно позициям 6, 19, 26, 31-45, 54, 55 акта входного контроля от 24.07.2017 № 2101-14/25-2017, поставленный с нарушением условий договора, взыскать с  ООО ТД «ЭИМ» 39 655 рублей 92 копейки неустойки с 31.05.2017 по 24.01.2018 в связи с просрочкой поставки товара в рамка договора по товарной накладной от 26.06.2017 № 1625. Уточнение встречного иска принято судом в порядке части 1 статьи 49 АПК РФ. 

На основании статьи 156 АПК РФ судебное заседание после перерыва проведено в отсутствие представителей истца и ответчика.  

Рассмотрев материалы дела, заслушав представителей истца, присутствовавших в судебном заседании до перерыва, суд установил следующее.

29.03.2017 в единой информационной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг (www.zakupki.gov.ru) ПАО «ТГК № 2» извещением № 31704947670 объявило о размещении заказа посредством проведения с 29.03.2017 по 06.04.2017 запроса предложений на поставку  резинотехнических и уплотнительных материалов для нужд ГУ ПАО «ТГК-2» по Архангельской области АТЭЦ с начальной (максимальной) ценой договора 1 606 500 рублей 96 копеек.

Согласно пунктам 1.1.1, 1.2.2, 1.2.3, 1.2.4, 1.2.5, 1.2.6, 1.2.7 размещенной ПАО «ТГК № 2» на сайте www.zakupki.gov.ru документации на открытый запрос предложений на право заключения договора на поставку резинотехнических и уплотнительных материалов для нужд ГУ ПАО «ТГК-2» по Архангельской области АТЭЦ (далее – документация) Компания приглашает субъектов малого и среднего предпринимательства к участию в открытом запросе предложений на право заключения договора на поставку резинотехнических и уплотнительных материалов для нужд ГУ ПАО «ТГК-2» по Архангельской области АТЭЦ. Организатор вправе осуществлять самостоятельную рассылку персональных приглашений участникам, привлечение которых он считает целесообразным к участию в процедуре открытого запроса предложений. Опубликованное уведомление о проведении открытого запроса предложений вместе с документацией, являющейся его неотъемлемым приложением, являются приглашением делать оферты и должны рассматриваться участниками запроса предложений в соответствии с этим в течение срока, определенного для проведения открытого запроса предложений. Предложение участника имеет правовой статус оферты и будет рассматриваться заказчиком в соответствии с этим, однако заказчик оставляет за собой право разрешать или предлагать участникам вносить изменения в их предложения по мере проведения этапов открытого запроса предложений. Заключенный по результатам открытого запроса предложений договор с победителем фиксирует все достигнутые сторонами договоренности. При определении условий договора с победителем используются следующие документы с соблюдением указанной иерархии (в случае их противоречия): уведомление о проведении открытого запроса предложений и документация; предложение победителя со всеми дополнениями и разъяснениями, соответствующими требованиям Заказчика. Иные документы заказчика и участников не определяют права и обязанности сторон в связи с данным открытым запросом предложений. Во всем, что не урегулировано уведомлением о проведении открытого запроса предложений и документации стороны руководствуются действующим гражданским кодексом Российской Федерации.

В разделе 2 документации закреплены положения о техническом задании на поставку продукции. Так, требования к перечню и объемам продукции прописаны в приложении № 1  к документации. В случае противоречий между требованиями документации и технического задания применяются требования технического задания.

При предоставлении предложений на данную закупку устанавливается приоритет товарам российского происхождения, по отношению к товарам, происходящим из иностранного государства, согласно Постановления Правительства  Российской Федерации от 16.09.2016 № 925 «О приоритете товаров Российского происхождения, работ, услуг, выполняемых, оказываемых российскими лицами, по отношению к товарам, происходящим из иностранного государства, работам, услугам, выполняемым, оказываемым иностранными лицами». Место, условия и сроки (периоды) поставки товара определены с момента заключения договора по 31.12.2017 в адрес  Архангельской ТЭЦ ГУ ПАО «ТГК № 2» по Архангельской области, 163045, 

<

...>; отгрузочные реквизиты: Архангельская ТЭЦ ГУ ПАО «ТГК-2» по Архангельской области, 163045, 

<

...>. Требования к участникам и порядку подтверждения ими соответствия установленным требованиям Компания установила следующие: участником  может быть завод-изготовитель, либо официальный дилер завода (с предоставлением подтверждающей документации); участник должен иметь опыт работы в качестве поставщика аналогичных товаров по профилю закупки желательно не менее 2-х лет, иметь положительные референт листы и положительную репутацию; участник не должен иметь просроченных или неурегулированных задолженностей перед ПАО «ТГК № 2», а также отрицательного опыта по выполнению договорных обязательств с ПАО «ТГК № 2»; участник регламентированной процедуры в составе Конкурентной заявки должен предоставить заверенные своей печатью образцы сертификатов соответствия продукции (паспортов качества), согласно ГОСТам, указанным в техническом требовании; допускается предложение участником аналогов, имеющих с заявленной продукцией одинаковые или лучшие технические характеристики и срок эксплуатации; участнику закупки дополнительно желательно предоставить: коммерческое предложение, техническое предложение и спецификацию к проекту договора в формате Excel, а проект договора в формате Word, а также уставные документы в формате pdf. в черно-белом формате.

Согласно пунктам 3.1, 3.2 документации к предложению участника, подаваемом на бумажном носителе, обязательно прилагается проект договора в двух экземплярах, включая все приложения к договору. Внесение каких-либо изменений в текст проекта договора (кроме цены договора, сроков  поставки и реквизитов участника) не допускается и влечет за собой отклонение предложения участника. В то же время участник вправе в составе предложения (заявки) предоставить проект договора в своей версии с пометкой «альтернативное предложение в части заключения договора». В случае отсутствия в пакете предложения подписанного участником проекта договора в установленном документацией порядке, заказчик имеет право отклонить предложение такого участника без рассмотрения по существу.

В соответствии с пунктами 4.14.1, 4.14.2 документации конкурсная  комиссия на своем заседании определяет победителя запроса предложений, как участника запроса предложений, Предложение которого заняло первое место в ранжировке предложений по степени предпочтительности для заказчика. Решение комиссии по определению победителя запроса предложений оформляется протоколом оценки и  сопоставления предложений (протокол о результатах закупки). В пунктах 4.15.1, 4.15.2 документации указано, что организатор закупки незамедлительно оповещает выигравшего участника о признании его победителем запроса предложений и приглашает его подписать протокол о результатах закупки. Протокол оценки и сопоставления предложений подписывается в двух экземплярах  по одному экземпляру для каждой из сторон – организатора и победителя.

Из пунктов 4.16.1, 4.16.2 следует, что договор может быть заключен не ранее чем через десять дней со дня размещения на сайте единой информационной системы протокола о результатах закупки по запросу предложений и не позднее чем через двадцать дней со дня подписания указанного протокола. Договор по результатам закупки заключается на условиях, указанных в документации и в предложении на участие в закупке, поданным участником закупки, с которым заключается договор. В договоре  указывается страна происхождения поставляемой продукции на основании сведений, содержащихся в предложении на участие в закупке, представленной участником закупки, с которым заключается договор. При заключении договора по итогам закупки цена такого договора не может превышать цену договора, указанную в предложении участника, с которым заключается договор, и может быть снижена по соглашению сторон.

В прилагаемом к документации техническом требовании на поставку резинотехнических и уплотнительных материалов для нужд  АТЭЦ ГУ ПАО «ТГК-2» по Архангельской области на 2017 год Компания привела следующие технические требования к поставляемому товару, а именно: поставляемый товар должен соответствовать требованиям ГОСТов и другим нормативным документам; поставляемый товар должен соответствовать техническим характеристикам: кольца АГ-50 (рабочая среда - вода, водяной пар; давление, МПа - до 40 МПа, температура, t˚C - до 650˚ С, потери массовой доли вещества при нагревании, %, не более – 14, разрывная нагрузка кольца размером 32*20*6 мм, Н, не менее – 20, плотность, г/см3, не менее – 1,8); набивки Графлекс Н (конструктивно набивки  должны состоять из нитей графитовой фольги, армированных стеклонитью или металлической высокотермостойкой проволокой, или термостойким синтетическим волокном; эксплуатационные параметры: рН рабочей среды 0-14, давление рабочей среды – до 50Мпа, температура рабочей среды – от -200°С до +450°С(на воздухе), +650°С (пар); допускается предложение аналогов, имеющих с заявленной продукцией одинаковые или лучшие технические характеристики и срок эксплуатации.

Весь поставляемый товар должен сопровождаться сертификатами, паспортами на изделие, актами готовой продукции, подтверждающими их изготовление в   соответствии с требованиями техдокументации.

Товар должен быть ранее не использованным и поставляться в пределах сроков консервации, гарантийных обязательств заводов-изготовителей, указанных в технических паспортах на изделия. Поставщик должен гарантировать качество поставленного товара в течение срока указанного в технической документации, но не менее 12 месяцев с момента поставки.

В рамках заявленной ПАО «ТГК № 2» процедуры в конкурсную комиссию поступило коммерческое предложение ООО ТД «ЭИМ» от 03.04.2017 № 0304/3, где истец предложил ответчику поставить ему в числе прочего товара продукцию, а именно кольца уплотнительные, аналогичную заявленной, изготовленную ЗАО НПО «Унихимтек». Предложение истца по результатом рассмотрения было признано лучшим, в связи с чем 26.04.2017 согласно протоколу № 000131-0001/Р-2017/3 (далее также – протокол) Торговый дом был признан Компанией победителем по результатам открытого запроса предложений. 

После признания истца победителем ответчик направил в адрес Торгового дома письмо от 11.05.2017 № 1000/003068-2017, в котором сообщил Обществу о корректировке объемов поставляемого по договору товара в сторону уменьшения. В ответе от 12.05.2017 № 223/052 на данное письмо ООО ТД «ЭИМ» отказалось корректировать согласованный объем подлежащего поставке товара, обратив внимание Компании, что  форма и порядок такого обращения не соответствует порядку проведения конкурентных процедур и является прямым нарушением целого ряда нормативных правовых актов, регулирующих закупки.

Письмом о 26.05.2017 ответчик запретил истцу поставлять аналоги перечисленной в документации и техническом требовании продукции.

01.06.2017 после длительной переписки между сторонами ПАО «ТГК № 2» (покупатель) и ООО ТД «ЭИМ» (поставщик) заключили договор, по которому поставщик в течение срока действия договора обязуется передать в собственность покупателя, а покупатель принять и оплатить резинотехнические и уплотнительные материалы для нужд АТЕЦ (далее – товар). Товар поставляется отдельными партиями. Ассортимент, количество, цена, сроки и условия поставки отдельных партий товара согласовываются сторонами дополнительно в приложении № 1 к договору (спецификации № 1 на поставку партий товара), являющемся его неотъемлемой частью. Качество и комплектность товара должны соответствовать требованиям действующих ГОСТов, ТУ и других документов, содержащих обязательные либо обычно применяемые требования к соответствующим товарам и подтверждаться сертификатом, выданным изготовителем (пункты 1.1, 1.2 договора). 

В обязанности поставщика вошли в порядке и в сроки, предусмотренные договором, поставить покупателю (грузополучателю) качественный и комплектный товар, не бывший в употреблении (новый), наименованием, в количестве, в ассортименте и по ценам, согласованными сторонами в приложении № 1 к договору (спецификации № 1 на поставку партий товара), являющемся его неотъемлемой частью; одновременно с поставкой партии товара передать покупателю документы, подтверждающие соответствие товара установленным обязательным требованиям действующих ГОСТов, ТУ и других документов, содержащих обязательные либо обычно применяемые требования к соответствующим товарам, техническую и эксплуатационную документацию на русском языке на товар; одновременно с поставкой товара передать покупателю товаросопроводительные документы на партию товара: товарную накладную, товарно-транспортную/транспортную накладную/ железнодорожную накладную (пункты 2.1.1, 2.1.2, 2.1.3 договора).

Как следует из пунктов 4.1, 4.3, 4.4, 4.5, 4.6, 4.9, 4.10 договора, срок и условия поставки отдельной партии товара согласовываются сторонами в приложении № 1 к договору (спецификации № 1 на поставку партий товара), являющемся его неотъемлемой частью. Товар поставляется на условиях СРТ склад покупателя (грузополучателя) (Инкотермс-2010), поставщик обязан письменно известить покупателя или грузополучателя об отгрузке товара таким образом, чтобы извещение было получено покупателем или грузополучателем не позднее, чем за 5 суток до поступления товара в адрес назначения. Датой поставки является дата получения товара покупателем либо грузополучателем, указанная в товаросопроводительных документах, наличие которых обязательно при поставке товара соответствующим видом транспорта. Поставщик обязан одновременно с товаром направить документы, предусмотренные договором. Приемка товара по количеству и качеству производится покупателем либо грузополучателем товара на своем складе в срок, не позднее 14 суток с даты поставки. Товар принимается путем сравнения результатов осмотра, взвешивания, определения количества товара и лабораторных испытаний товара с данными, указанными в товаросопроводительных документах, содержащих данные о количестве и качестве товара, указанные Поставщиком, а также сравнения соответствия товаросопроводительных документов условиям настоящего договора (реквизиты, наименование, количество, цена, стоимость, единицы измерения). В случае отсутствия товаросопроводительных документов товар принимается на ответственное хранение до момента получения товаросопроводительных документов. Представитель поставщика вправе присутствовать при приемке товара покупателем или грузополучателем, но покупатель (грузополучатель) не обязан уведомлять поставщика о дате приемки товара. 

В случае обнаружения несоответствия качества или количества поступившего товара данным о количестве и качестве товара, указанным поставщиком, покупатель или грузополучатель не позднее даты истечения срока, предусмотренного пунктом 4.3. договора, обязан известить поставщика, вызвать его представителя для участия в составлении совместного акта приемки товара. При этом покупатель обязан обеспечить сохранность товара, не соответствующего условиям договора о качестве и/или количестве до прибытия представителя поставщика. Представитель поставщика обязан прибыть в место приемки, указанное покупателем или грузополучателем не позднее, чем через 5 дней с даты получения соответствующего извещения об обнаружении несоответствия качества или количества поставленного товара условиям договора. Совместная приемка производится в течение 2-х дней с даты прибытия представителя поставщика. Результаты совместной приемки по количеству и/или качеству оформляются актом, подписываемым лицами, участвующими в приемке товара. Указанные в акте результаты приемки не могут быть предметом спора между сторонами впоследствии. Право собственности и риск случайной гибели товара переходит к покупателю с даты поставки. При исполнении договора допускается отклонение от согласованного количества весового, объемного и мерного товара в пределах +/- 10 % от общего объема (толеранс). При поставке товара в пределах толеранса поставщик считается надлежаще исполнившим свое обязательство по поставке определенного в спецификациях к договору  количества весового, объемного и мерного товара.

Договор в силу пункта 11.1 вступает в силу с даты его заключения и действует до 31.12.2017, а в части исполнения сторонами обязательств – до полного их исполнения.

В спецификации № 1 к договору стороны согласовали товар по 75 позициям и даты его поставок: 30.05.2017, 01.06.2017 и 04.10.2017. 

В период с 16.06.2017 по 26.06.2017 истец поставил в адрес ответчика по товарным накладным от 16.06.2017 №№ 1597,  1598, от 26.06.2017 № 1625 товар на общую сумму 1 735 018 рублей 81 копейку. Товар по товарным накладным от 16.06.2017 №№ 1597, 1598 ответчик принял в полном объеме без возражений и разногласий,  и оплатил его 24.01.2018. 

По товарной накладной от 26.06.2017 № 1625 товар ответчиком принят частично.  По позициям 6, 19, 26, 31-45, 54, 55 согласно акту входного контроля от 24.07.2017 № 2101-14/25-2017 истец выявил несоответствие товара по ассортименту, а также отсутствие маркировки. Согласно последовавшей в связи с этим переписке ответчик не согласился принимать у истца товары-аналоги, поставленные Торговым домом (поставлены кольца уплотнительные КГФ производства АО НПО «Унихимтэк), а также товар, на котором отсутствует маркировка (техпластины). 

Полагая отказ ПАО «ТГК № 2» принимать товар необоснованным, исходя из имеющейся задолженности Компании перед Обществом, ООО ТД «ЭИМ» направило в адрес ответчика претензию от 31.07.2017 № 403 с требованием погасить имеющийся долг. Компания со своей стороны направила в адрес истца встречную претензию от 12.09.2017 № 01-5-29/008974-2017, где сообщила о своем праве начислить истцу неустойку за просрочку поставки ему согласованного договором товара. Поскольку настоящий спор в претензионном порядке не разрешился, стороны передали его в Арбитражный суд Ярославской области, который пришел к следующим выводам. 

Пункт 1 статьи 8 ГК РФ в качестве основания возникновения гражданских прав и обязанностей называет договоры и иные сделки, предусмотренные законом, а также договоры и иные сделки, хотя и не предусмотренные законом, но не противоречащие ему.

Согласно статье 506 ГК РФ по договору поставки поставщик-продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием.

Общие принципы закупки товаров, работ, услуг и основные требования к закупке товаров, работ, услуг публично-правовыми компаниями, субъектами естественных монополий, организациями, осуществляющими регулируемые виды деятельности в сфере электроснабжения, газоснабжения, теплоснабжения, водоснабжения, водоотведения, очистки сточных вод, обработки, утилизации, обезвреживания и захоронения твердых коммунальных отходов, автономными учреждениями, а также хозяйственными обществами, в уставном капитале которых доля участия Российской Федерации, субъекта Российской Федерации, муниципального образования в совокупности превышает пятьдесят процентов регулирует Федеральный закон от 18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» (далее – Закон № 223-ФЗ). 

Согласно частям 1, 6 статьи 3 Закона № 223-ФЗ при закупке товаров, работ, услуг заказчики руководствуются следующими принципами: информационная открытость закупки; равноправие, справедливость, отсутствие дискриминации и необоснованных ограничений конкуренции по отношению к участникам закупки; целевое и экономически эффективное расходование денежных средств на приобретение товаров, работ, услуг (с учетом при необходимости стоимости жизненного цикла закупаемой продукции) и реализация мер, направленных на сокращение издержек заказчика; отсутствие ограничения допуска к участию в закупке путем установления неизмеряемых требований к участникам закупки.

Не допускается предъявлять к участникам закупки, к закупаемым товарам, работам, услугам, а также к условиям исполнения договора требования и осуществлять оценку и сопоставление заявок на участие в закупке по критериям и в порядке, которые не указаны в документации о закупке. Требования, предъявляемые к участникам закупки, к закупаемым товарам, работам, услугам, а также к условиям исполнения договора, критерии и порядок оценки и сопоставления заявок на участие в закупке, установленные заказчиком, применяются в равной степени ко всем участникам закупки, к предлагаемым ими товарам, работам, услугам, к условиям исполнения договора.

В силу пункта 2 части 1 статьи 17 Федерального закона от 26.07.2006 «О защите конкуренции» при проведении запроса предложений запрещаются действия, которые приводят или могут привести к недопущению, ограничению или устранению конкуренции, в том числе, создание участнику запроса предложений преимущественных условий участия в запросе предложений, в том числе путем доступа к информации, если иное не установлено федеральным законом. 

В статьях 467, 468 ГК РФ, которые применяются к рассматриваемым правоотношениям согласно пункту 5 статьи 454 ГУ К РФ, приведено, что если по договору купли-продажи передаче подлежат товары в определенном соотношении по видам, моделям, размерам, цветам или иным признакам (ассортимент), продавец обязан передать покупателю товары в ассортименте, согласованном сторонами. Если продавец передал покупателю наряду с товарами, ассортимент которых соответствует договору купли-продажи, товары с нарушением условия об ассортименте, покупатель вправе по своему выбору: принять товары, соответствующие условию об ассортименте, и отказаться от остальных товаров; отказаться от всех переданных товаров; потребовать заменить товары, не соответствующие условию об ассортименте, товарами в ассортименте, предусмотренном договором; принять все переданные товары. При отказе от товаров, ассортимент которых не соответствует условию договора купли-продажи, или предъявлении требования о замене товаров, не соответствующих условию об ассортименте, покупатель вправе также отказаться от оплаты этих товаров, а если они оплачены, потребовать возврата уплаченной денежной суммы.

При исследовании материалов дела судом установлено, что ПАО «ТГК № 2» при размещении заказа установлен определенный состав закупаемого товара, при этом в пункте 4.3 технического требования к документации Компания  допустила предложение участниками запроса предложений  аналогов, имеющих с заявленной продукции одинаковое или лучшие характеристики и срок эксплуатации. 

Истец поставил в адрес ответчика вместо колец уплотнительных АГ-50 производства  АО «Завод АТИ»  кольца уплотнительные КГФ производства  АО НПО «Унихимтек», которые являются аналогом согласованного сторонами товара. ПАО «ТГК № 2» не оспорило, что поставленные истцом кольца являются аналогами согласованных в договоре и имеют лучшие характеристики. 

Согласно части 1 статьи 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. Обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела, определяются арбитражным судом на основании требований и возражений лиц, участвующих в деле, в соответствии с подлежащими применению нормами материального права (часть 2 статьи 65 АПК РФ).

Вопреки приведенной процессуальной норме ответчик не представил доказательств несоответствия поставленного истцом товара тем характеристикам, которые Компания указала в техническом требовании с учетом пункта 4.3 последнего и назвало Общество в коммерческом предложении, принятом и признанном победителем ПАО «ТГК № 2, которое не было  ограничено в выборе контрагентов для приобретения товара, в том числе по предложенным характеристикам. Более того, в разделе два документации ответчик прямо допустил к запросу предложений участников, предлагавших аналоги, имеющие с заявленной продукцией одинаковые или лучшие технические характеристики и срок эксплуатации. В силу статей 1, 9 ГК РФ юридические лица приобретают и осуществляют свои гражданские права своей волей, в своем интересе и по своему усмотрению. Они свободны в установлении своих прав и обязанностей на основе договора и в определении любых не противоречащих законодательству условий договора. Следовательно, ответчик, обнародуя конкурсную документацию, должен был в разумных пределах предвидеть последствия своего поведения, принимая предложение ООО ТД «ЭИМ». С учетом изложенного доводы ответчика о несоответствии поставленного истцом товара по ассортименту судом отклоняются, как и доводы  об отсутствии маркировке на поставленных техпластинах. 

Согласно пункту 1 статьи 458 ГК РФ товар не признается готовым к передаче, если он не идентифицирован для целей договора путем маркировки или иным образом. По пунктам 1.4.1, 1.4.2, 1.5.1, 1.5.2 «ГОСТ 7338-90. Пластины резиновые и резинотканевые. Технические условия» на каждую пластину должны быть четко нанесены: товарный знак или наименование предприятия-изготовителя и товарный знак; условное обозначение; штамп технического контроля или ПЗ (в случае приемки им пластины); дата изготовления (год и квартал). На пластины, подлежащие упаковыванию в рулоны, допускается ставить маркировку на верхнем листе рулона. До замены существующей оснастки на новую допускается старая маркировка. Маркировку на пластины наносят оттиском рельефной графировки шрифтом Пр-3 по ГОСТ 26.008, или несмываемой краской, или на ярлыке из прорезиненной ткани, фанеры, картона, бумаги и других материалов, обеспечивающих полную сохранность надписи при транспортировании и хранении. При приемке пластин представителем заказчика материал ярлыка определяется по согласованию между изготовителем и представителем заказчика.

 Пластины складывают в стопы или свертывают в рулоны. В рулоне может быть одна или несколько пластин, свернутых вместе. Каждую стопу перевязывают крестообразно, а рулон в двух-трех местах веревкой по ГОСТ 1868 или другими перевязочными материалами, обеспечивающими сохранность при транспортировании и хранении. Пластины размерами 800 х 800 мм и свыше допускается укладывать в стопы без перевязки при условии их сохранности при транспортировании. Масса одного упакованного места не должна превышать 60 кг. По согласованию между изготовителем и потребителем допускается увеличивать массу одного упакованного места при механизированной погрузке. Каждое упакованное место должно иметь маркировку, содержащую: товарный знак или наименование предприятия-изготовителя и товарный знак; условное обозначение пластины; номер партии; массу упакованного места или партии; дату изготовления, штамп технического контроля и ПЗ (в случае приемки им пластины). При указании на упакованном месте массы партии проставляют также количество мест. При наличии в упакованном месте документа о качестве в маркировке указывают «Документ о качестве здесь».

Согласно пункту 3.1 при заключении договора поставщик гарантирует, что: качество и комплектность поставляемого товара соответствует требованиям действующих ГОСТов, ТУ и других документов, содержащих обязательные либо обычно применяемые требования к соответствующим товарам; товар упакован и маркирован в соответствии с требованиями действующих ГОСТов, ТУ и других документов, содержащих обязательные либо обычно применяемые требования к упаковке и маркировке соответствующих товаров. Маркировка товара должна обеспечивать полную и однозначную идентификацию каждой единицы товара при его приемке.

В материалы дела  истцом представлено девять паспортов на техпластины по каждой спорной позиции №№ 6, 19, 26, 54, 55 акта входного контроля от 24.07.2017 № 2101-14/25-2017, в которых указаны  наименование изделий,  дата изготовления, номер партии, масса партии, количество мест в партиях, штампы ОТК. Соотнеся массу каждой из партий выпущенной заводом-изготовителем техпластин с массой поставленной истцом в адрес ответчика, суд не усматривает нарушений истцом статьи 458 ГК РФ, ГОСТа 7338-90 и пункта 3.1 договора. Истец, принимая товар, как видно из акта входного контроля, идентифицировал каждое изделие (техпластины) по паспортам качества, что не противоречит приведенным нормам. Таким образом, суд не принимает возражения Компании, отказывающейся принимать и оплачивать истцу техпластины. 

Суд отмечает, что акт входного контроля составлен Компанией 24.07.2017, тогда как приемка товара должна осуществляться не позднее 14 суток с даты поставки. Если обязательство предусматривает или позволяет определить день его исполнения либо период, в течение которого оно должно быть исполнено (в том числе в случае, если этот период исчисляется с момента исполнения обязанностей другой стороной или наступления иных обстоятельств, предусмотренных законом или договором), обязательство подлежит исполнению в этот день или соответственно в любой момент в пределах такого периода (пункт 1 статьи 314 ГК РФ). Вопреки приведенной статье срок приемки товара со стороны ответчика был нарушен. 

В случаях, когда покупатель без установленных законом, иными правовыми актами или договором оснований не принимает товар от поставщика или отказывается от его принятия, поставщик вправе потребовать от покупателя оплаты товара (пункт 4 статьи 514 ГК РФ). 

В силу пункта 1 статьи 516 ГК РФ покупатель оплачивает поставляемые товары с соблюдением порядка и формы расчетов, предусмотренных договором поставки.

В разделе 6 договора согласован порядок расчетов. Покупатель обязуется полностью оплатить поставленную партию товара путем перечисления денежных средств на расчетный счет поставщика в срок не позднее 30  календарных дней с даты поставки соответствующей партии товара при условии: получения от поставщика счета на оплату и налогового счета-фактуры, оформленных в соответствии с требованиями действующего законодательства Российской Федерации, в сроки, указанные в пункте 2.1.6 договора; получения от поставщика всех необходимых товаросопроводительных документов, в сроки и в объеме, указанных в пункте 2.1.3 договора; отсутствия письма о наличии замечаний по оформлению товаросопроводительных документов, указанного в пункте 4.8 договора; а также при условии поступления на расчетный счет покупателя от поставщика в полной сумме денежных средств в оплату неустоек (либо прекращения обязательства по оплате данных неустоек способами, предусмотренными действующим законодательством Российской Федерации), обязанность по уплате которых установлена пунктах 8.4 – 8.5 договора (в случае, если требование об оплате неустоек было направлено покупателем в адрес поставщика.

В силу статьи 309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями. Не допускается односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий (статья 310 ГК РФ).

Факт получения товара ответчиком и наличие долга за поставленный в рамках договора по товарной накладной от 26.06.2017 № 1625 товар в сумме 1 438 595 рублей 15 копеек подтверждены материалами дела и ответчиком вопреки статье 65 АПК РФ не опровергнуты. Доказательств оплаты долга, в том числе и в неоспариваемой части, Компания суду не представила.  

Учитывая, что основание и размер задолженности истцом доказаны, факт передачи товара и наличие неисполненного обязательства ПАО «ТГК № 2» перед ООО ТД «ЭИМ» по его оплате на заявленную в иске сумму подтверждаются представленными в материалы дела документами, свидетельств погашения долга ответчиком в полном объеме в деле отсутствуют, суд находит требование Общества о взыскании с Компании за поставленный в рамках договора по товарной накладной от 26.06.2017 № 1625 товар в сумме 1 438 595 рублей 15 копеек законным, обоснованным и подлежащим удовлетворению в полном объеме. 

Также истцом заявлено требование о взыскании с ответчика 70 332 рубля 49 копеек процентов за период с 23.07.2017 по 02.02.2018.

В целях предупреждения риска неисполнения контрагентами взятых на себя обязательств и гарантии их прекращения путем надлежащего исполнения пункт 1 статьи 329 ГК РФ предусмотрел способы обеспечения исполнения обязательств, одним из которых является неустойка. Согласно пункту 1 статьи 330 ГК РФ неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности, в случае просрочки исполнения. Неустойка исчисляется непрерывно, нарастающим итогом.

В случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств по настоящему договору, сторона, нарушившая обязательство, несет ответственность, предусмотренную действующим законодательством Российской Федерации и настоящим договором (пункт 8.1 договора). 

По условиям пункта 8.4 договора в случае просрочки поставки партии товара против сроков, установленных в спецификации к договору, поставщик обязуется уплатить покупателю неустойку в виде пени в размере 1/360 действующей на день уплаты в месте нахождения кредитора средней ставки банковского процента по вкладам физических лиц, опубликованным на официальном сайте Банка России от стоимости не поставленного в срок товара за каждый день просрочки. 

Предъявляемые к взысканию истцом проценты является договорными, что подтверждается представленным в дело расчетом. Истец вместо средней ставки банковского процента по вкладам физических лиц и начислении процентов использована ключевая ставка Банка России в размере 7,75 %, действовавшая на 24.01.2018 (день оплаты ответчиком долга по товарным накладным от 16.06.2017 №№ 1597, 1598) и на день продолжающейся просрочки оплаты долга по товарной накладной от 26.06.2017 №  1625, которая не превышает предыдущие ставки, что является диспозитивным правом истца. 

Общество, требуя взыскания процентов на сумму просроченных платежей, требований закона и договора не нарушило. Судом установлено, что обязательство ответчиком по оплате поставленного товара надлежащим образом не исполнено. 

Учитывая, что сумма процентов, подлежащая взысканию с Компании соответствует требованиям договора, контррасчетом со стороны ответчика вопреки статьям 9, 65 АПК РФ не опровергнута, оснований для освобождения ответчика от мер гражданско-правовой ответственности либо уменьшения размера процентов судом не установлено, ходатайств в порядке статьи 333 ГК РФ ответчиком не заявлено, требование истца о взыскании с ответчика 70 332 рубля 49 копеек процентов за период с 23.07.2017 по 02.02.2018подлежит удовлетворению в полном объеме.

В связи с удовлетворением в полном объеме требований истца, суд не находит оснований для удовлетворения встречных требований Компании в части обязания Общества забрать у Компании товар согласно позициям 6, 19, 26, 31-45, 54, 55 акта входного контроля от 24.07.2017 № 2101-14/25-2017, поставленный с нарушением условий договора. 

В части требования Компании о взыскании с Общества неустойки за просрочку поставки ООО ТД «ЭИМ» товара по товарной накладной от 26.06.2017 № 1625 суд приходит к следующему. 

По условиям пункта 8.8 договора в случае просрочки оплаты партии товара против сроков, установленных договором по вине покупателя, поставщик вправе взыскать с покупателя неустойку в виде пени в размере 1/360 действующей на день уплаты в месте нахождения кредитора средней ставки банковского процента по вкладам физических лиц, опубликованным на официальном сайте Банка России от суммы не оплаченного в срок платежа, за каждый день просрочки. 

Ответчиком вместо средней ставки банковского процента по вкладам физических лиц и начислении процентов также использована ключевая ставка Банка России в размере 7,75 %, которая не превышает предыдущие ставки, что является диспозитивным правом Компании. 

При этом, поскольку суд установил факт поставки товара Обществом 26.06.2017, за который  ответчик должен заплатить, период просрочки, за который подлежит начислению истцу неустойка определяется с 31.05.2017 по 26.06.2017, следовательно, взысканию с истца подлежит неустойка в общей сумме в результате сложения  неустойке по каждой позиции товаров, поставленных с просрочкой, равной 6 376 рублям 94 копейкам. Возражения истца, настаивающего, что договор был подписан 01.06.2017, а по большинству позиций срок поставки товаров установлен 30.05.2017 и 01.06.2017, в связи с чем оснований для начисления неустойки нет, суд не принимает.   

Согласно статьям 432, 433 ГК РФ договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Договор признается заключенным в момент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта.

В ходе рассмотрения дела установлено, что договор между сторонами заключен путем проведения открытого запроса предложений.

Согласно пункту 1 статьи 447 ГК РФ договор, если иное не вытекает из его существа, может быть заключен путем проведения торгов. Договор заключается с лицом, выигравшим торги.

Частью 2 статьи 3 Закона № 223-ФЗ установлено, что извещение о проведении конкурса или аукциона размещается в соответствии с частью 5 статьи 4 Закона № 223-ФЗ не менее чем за двадцать дней до дня окончания подачи заявок на участие в конкурсе или аукционе. Выигравшим торги на конкурсе признается лицо, которое предложило лучшие условия исполнения договора в соответствии с критериями и порядком оценки и сопоставления заявок, которые установлены в конкурсной документации на основании положения о закупке, на аукционе - лицо, предложившее наиболее низкую цену договора или, если при проведении аукциона цена договора снижена до нуля и аукцион проводится на право заключить договор, наиболее высокую цену договора.

В пункте 6 статьи 448 ГК РФ закреплено, что если иное не установлено законом, лицо, выигравшее торги, и организатор торгов подписывают в день проведения аукциона или конкурса протокол о результатах торгов, который имеет силу договора.

Из материалов дела следует, что протокол по результатам  проведенного запроса предложений подписан сторонами 26.04.2017, в связи с чем истец должен был в разумных пределах предвидеть последствия своего поведения принимая на себя обязательства по поставке товара в согласованный договором срок, а именно 30.05.2017, 01.06.2017 и 04.10.2017, причем сроки поставки товара зафиксированы и в протоколе.  

Факт нарушения сроков со стороны ответчика при поставке товара подтверждаются материалами дела и заявителем по существу не отрицаются.

В соответствии со статьей 401 ГК РФ сторона, не исполнившая обязательство, несет ответственность при наличии вины, кроме случаев, когда законом или договором предусмотрены иные основания ответственности. Лицо признается невиновным, если при той степени заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась по характеру обязательства и условиям оборота, оно приняло все меры для надлежащего исполнения обязательства. Отсутствие вины доказывается лицом, нарушившим обязательство.

При таких обстоятельствах требования встречное требование  ответчика о взыскании неустойки является обоснованным. 

По иску и встречному иску судебные расходы возлагаются на стороны и подлежат с них возмещению в пользу друг друга  в порядке статей 110, 112, 132 АПК РФ. Излишне уплаченная истцом государственная пошлина подлежит возврату Обществу на основании статьи 333.40 Налогового кодекса Российской Федерации. 

Руководствуясь статьями 49, 110, 132, 167-170 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

Р Е Ш И Л:

исковые требования удовлетворить, взыскать с публичного акционерного общества  «Территориальная генерирующая компания № 2» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) в пользу общества с ограниченной ответственностью Торгового дома «Электроизоляционные материалы» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) 1 438 595 (один миллион четыреста тридцать восемь тысяч пятьсот девяносто пять) рублей 15 копеек долга за поставленный в рамках договора поставки товара в результате проведения регламентированных процедур от 14.06.2017 № 001063-0002/догР17 товар  (резинотехнические и уплотнительные материалы для нужд АТЭЦ), 70 332 (семьдесят тысяч триста тридцать два) рубля 49 копеек процентов за пользование чужими денежными  средствами за период с 23.07.2017 по 02.02.2018, а также 28 089 (двадцать восемь тысяч восемьдесят девять) рублей 27 копеек расходов по уплате государственной пошлины. 

Встречные исковые требования удовлетворить частично, взыскать с общества с ограниченной ответственностью Торгового дома «Электроизоляционные материалы» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***> 6314180) в пользу публичного акционерного общества  «Территориальная генерирующая компания № 2» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) 6 376 (шесть тысяч триста семьдесят шесть) рублей 94 копейки неустойки за период с 31.05.2017 по 26.06.2017, а также 2 000 (две тысячи) рублей 00 копеек расходов по уплате государственной пошлины.

Исполнительные листы выдать после вступления решения в законную силу.

Возвратить обществу с ограниченной ответственностью Торгового дома «Электроизоляционные материалы» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***> 6314180) из федерального бюджета 2 498 (две тысячи четыреста девяносто восемь) рублей 73 копейки государственной пошлины, перечисленную платежным поручением от 22.09.2017 № 1130; выдать справку на возврат государственной пошлины, копию платежного поручения. 

Решение может быть обжаловано во Второй арбитражный апелляционный суд в месячный срок в соответствии со статьями 181, 257, 259 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. 

Решение может быть обжаловано в Арбитражный суд Волго-Вятского округа в двухмесячный срок со дня вступления решения в законную силу в соответствии со статьями 181, 273, 275, 276 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при условии, что оно было предметом рассмотрения арбитражного суда апелляционной инстанции или суд апелляционной инстанции отказал в восстановлении пропущенного срока подачи апелляционной жалобы. 

Жалобы подаются через Арбитражный суд Ярославской области, в том числе посредством заполнения формы, размещенной на официальном сайте суда в сети «Интернет»,  через систему «Мой арбитр» (http://my.arbitr.ru).

Пересмотр в порядке кассационного производства решения арбитражного суда в Судебной коллегии Верховного Суда Российской Федерации производится в порядке и сроки, предусмотренные статьями 291.1-291.15 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. Кассационная жалоба в этом случае подается непосредственно в Верховный Суд Российской Федерации.

Судья

Е.А. Овечкина