Арбитражный суд Хабаровского края

г. Хабаровск, ул. Ленина 37, 680030, www.khabarovsk.arbitr.ru

 

Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

дело № А73-15127/2020

г. Хабаровск

30 декабря 2020 года

Резолютивная часть решения объявлена в судебном заседании 23.12.2020.

Арбитражный суд Хабаровского края в составе  судьи  Леонова Д.В., при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1, 

рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению Общества с ограниченной ответственностью «ДВ-Строй» (ОГРН 

<

***>, ИНН  

<

***>, адрес: 680013, 

<

...>) 

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю (ОГРН 

<

***>, ИНН  

<

***>, адрес: 680030, 

<

...>)

о признании недействительным решения от 12.08.2020 № 7-1/357

третьи лица: Комитет государственного заказа Правительства Хабаровского края (680000, 

<

...>),  Закрытое акционерное общество «ФОРПОСТ» (ИНН 

<

***>, 680021, 

<

...>), Краевое государственное казенное учреждение «Служба заказчика министерства строительства Хабаровского края» (680021, 

<

...>),

при участии в судебном заседании:

от ООО «ДВ-Строй»: представители не явились; 

от  Хабаровского УФАС России: ФИО2 представитель по доверенности от 19.08.2020 №7/9854;

от  Комитета государственного заказа Правительства Хабаровского края: ФИО3 представитель по доверенности от 27.02.2020 № 2; 

от ЗАО «ФОРПОСТ»: представители не явились;

от  КГКУ «Служба заказчика министерства строительства Хабаровского края»: представители не явились. 

 

Установил:

Общество с ограниченной ответственностью  «ДВ-Строй» (далее – заявитель, Общество, ООО «ДВ-Строй») обратилось в Арбитражный суд Хабаровского края с заявлением, уточненным в порядке устранения обстоятельств, послуживших основанием для оставления заявления без движения, в соответствии с которым просит суд признать недействительным решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю (далее – Хабаровское УФАС России) от 12.08.2020 № 7-1/357.

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены: Комитет государственного заказа Правительства Хабаровского края (далее – Комитет); ЗАО «Форпост», КГКУ «Служба заказчика министерства строительства Хабаровского края».

Определением от 27.10.2020 Обществу отказано в удовлетворении ходатайства о принятии обеспечительных мер в виде приостановления исполнения государственного контракта от 20.08.2020                                              № 0122200002520004636-АН.

Общество, извещенное надлежащим образом, явку своего представителя в судебное заседание не обеспечило.

Хабаровское УФАС России согласно представленному отзыву с заявленными требованиями не согласилось. Представитель этого лица в судебном заседании, поддержав доводы, изложенные в отзыве, просил в удовлетворении заявленных требований отказать.

Комитет представил письменный отзыв о несогласии с заявленными требованиями. Представитель Комитета в судебном заседании доводы, изложенные в отзыве, поддержал.

КГКУ «Служба заказчика министерства строительства Хабаровского края» явку своего представителя в судебное заседание не обеспечило, но согласно представленному отзыву не согласилось с заявленными требованиями.

Остальные лица, участвующие в деле, извещенные надлежащим образом, явку своих представителей в судебное заседание не обеспечили.

В ходе судебного разбирательства арбитражным судом установлены следующие обстоятельства.

Как следует из материалов дела  уполномоченным органом - Комитетом 21.07.2020 на официальном сайте Единой информационной системы в сфере закупок – www.zakupki.gov.ru размещено извещение № 0122200002520004636 о проведении электронного аукциона. Объектом закупки является выполнение работ по строительству объекта капитального строительства «Социально – культурный центр в п. Токи». Начальная (максимальная) цента контракта – 175 734 794,63 руб. Заказчик – КГКУ «Служба заказчика Министерства строительства Хабаровского края».

Пунктом 11 информационной карты аукциона установлены дополнительные требования к участникам аукциона и перечень документов, которые подтверждают соответствие участников закупок дополнительным требованиям, установленным в соответствии с частями 2 и 2.1 ст. 31 Закона № 44-ФЗ, а именно наличие за последние 5 лет до даты подачи заявки на участие в закупке опыта исполнения (с учетом правопреемства) одного контракта (договора) на выполнение работ по строительству, реконструкции объекта капитального строительства (за исключением линейного объекта). При этом стоимость такого одного исполненного контракта (договора) должна составлять не менее 40 процентов начальной (максимальной) цены контракта (цены лота), на право заключить который проводится закупка.

В целях подтверждения соответствия дополнительным требованиям участниками закупки подлежат представлению следующие документы: 

- копия исполненного контракта (договора); 

- копия акта (актов) выполненных работ, содержащего (содержащих) все обязательные реквизиты, установленные частью 2 статьи 9 Федерального закона ''О бухгалтерском учете'', и подтверждающего (подтверждающих) стоимость исполненного контракта (договора) (за исключением случая, если застройщик является лицом, осуществляющим строительство). Указанный документ (документы) должен быть подписан (подписаны) не ранее чем за 5 лет до даты окончания срока подачи заявок на участие в закупке; 

- копия разрешения на ввод объекта капитального строительства в эксплуатацию (за исключением случаев, при которых разрешение на ввод объекта капитального строительства в эксплуатацию не выдается в соответствии с законодательством о градостроительной деятельности), который должен быть подписан не ранее чем за 5 лет до даты окончания срока подачи заявок на участие в закупке.

На участие в электронном аукционе подано две заявки.

Согласно протоколу подведения итогов электронного аукциона от 31.07.2020 вторая часть заявки ООО «ДВ-Строй» признана не соответствующей требованиям, установленным в соответствии с частью 2 статьи 31 Закона о контрактной системе, постановлением Правительства Российской Федерации от 04.02.2015 № 99, пунктом 2.2, 4.2.6 раздела I «Инструкции участникам», пункту 11 раздела II «Информационная карта» аукционной документации. Так комиссией уполномоченного органа установлено, что в составе заявки данным участником закупки не в полном объеме представлены копии документов, подтверждающих соответствие участника дополнительным требованиям, а именно: копии актов выполненных работ (форма КС-2) представлены на сумму менее 40% начальной (максимальной) центы контракта.

Заявка ЗАО «Форпост» признана соответствующей требованиям и с указанным лицом заключен государственный контракт.

Не согласившись с решением комиссии уполномоченного органа по отклонению его заявки, ООО «ДВ-Строй» обратилось в Хабаровское УФАС России с жалобой на действия комиссии, в которой просило обязать Заказчика отменить протокол рассмотрения вторых частей заявок и провести повторное рассмотрение заявок, признать соответствующей вторую часть заявки заявителя.

Решением от 12.08.2020 № 7-1/357 Хабаровское УФАС России признало жалобу ООО «ДВ-Строй» необоснованной.

Не согласившись с указанным решением антимонопольного органа, ООО «ДВ-Строй» обратилось в арбитражный суд с рассматриваемым заявлением.

По мнению заявителя, как комиссией уполномоченного органа при рассмотрении заявки, так и Хабаровским УФАС России при рассмотрении жалобы был необоснованно учтен акт выполненных работ (формы КС-2) от 17.07.2019 № 20, содержащий минусовое значение суммы выполненных работ. В обоснование указанных доводов Общество указывает на следующие обстоятельства: спорный акт не отражает факты хозяйственной жизни, так как по нему не происходила приемка работ; целью составления акта являлось приведение исполнительных документов в соответствие с утвержденной проектной документации; данный акт не является первичным учетным документом, отражающим факт передачи результатов работ, по причине мнимости факта хозяйственной деятельности; ни одним нормативным правовым актом не предусмотрено составление первичных документов с отрицательными суммами.

Также заявитель указывает, что опыт надлежащего выполнения работ подтверждается представленным заявителем актом приемки законченного строительством объекта (форма КС-11) от 20.03.2020 № 1 в котором указано наименование объекта, стоимость строительства (92 009 390 руб.), соответствующая муниципальному контракту и срок окончания строительства.

Возражая против заявленных требований Хабаровское УФАС России и Комитет указывают, что среди представленных заявителем актов, акты от 29.03.2019 №№1-2 от 29.03.2019 на сумму 5 701 849 рублей, от 19.08.2019 № 1 на сумму 1 000 000 рублей, от 22.07.2019 № 2 на сумму 340 000 рублей, а всего на сумму 7 041 849 рублей составлены и выполнены ООО «Сигма», что не свидетельствует об опыте выполнения работ самого участника закупки ООО «ДВ-Строй»; акты №№ 25-33, 49-57, а также акт приемки законченного строительством объекта от 20.03.2020 № 1 на сумму 90 009 390 руб. в составе представленных документов отсутствовали.

Выслушав представителей участвующих в деле лиц, исследовав материалы дела, арбитражный суд приходит к следующим выводам.

В соответствии со статьей 6 Закона о контрактной системе, контрактная система в сфере закупок основывается на принципах открытости, прозрачности информации о контрактной системе в сфере закупок, обеспечения конкуренции, профессионализма заказчиков, стимулирования инноваций, единства контрактной системы в сфере закупок, ответственности за результативность обеспечения государственных и муниципальных нужд, эффективности осуществления закупок.

Согласно п. 6 ч. 5 ст. 63 Закона о контрактной системе в извещении о проведении электронного аукциона наряду с информацией, указанной в статье 42 настоящего Федерального закона, указываются требования, предъявляемые к участникам такого аукциона, и исчерпывающий перечень документов, которые должны быть представлены участниками такого аукциона в соответствии с пунктом 1 части 1, частями 2 и 2.1 (при наличии таких требований) статьи 31 настоящего Федерального закона, а также требование, предъявляемое к участникам такого аукциона в соответствии с частью 1.1 (при наличии такого требования) статьи 31 настоящего Федерального закона.

В соответствии с ч. 3 ст. 64 Закона о контрактной системе документация об электронном аукционе наряду с предусмотренной частью 1 настоящей статьи информацией содержит требования к участникам такого аукциона, установленные в соответствии с частью 1, частями 1.1, 2 и 2.1 (при наличии таких требований) статьи 31 настоящего Федерального закона.

В силу пункта 1 части 1 статьи 31 этого Закона при осуществлении закупки заказчик устанавливает единые требования к участникам закупки, в том числе о соответствии такого участника требованиям, установленным в соответствии с законодательством Российской Федерации к лицам, осуществляющим поставку товара, выполнение работы, оказание услуги, являющихся объектом закупки.

В части 2 статьи 31 Закона о контрактной системе определено, что Правительство Российской Федерации вправе устанавливать к участникам закупок отдельных видов товаров, работ, услуг, закупки которых осуществляются путем проведения конкурсов с ограниченным участием, двухэтапных конкурсов, закрытых конкурсов с ограниченным участием, закрытых двухэтапных конкурсов или аукционов, дополнительные требования, в том числе к наличию:

1)      финансовых ресурсов для исполнения контракта;

2)      на праве собственности или ином законном основании оборудования идругих материальных ресурсов для исполнения контракта;

3)      опыта работы, связанного с предметом контракта, и деловой репутации;

4)      необходимого количества специалистов и иных работниковопределенного уровня квалификации для исполнения контракта.

В силу ч. 4 ст. 31 Закона о контрактной системе в случае установления Правительством Российской Федерации в соответствии с частями 2 и 2.1 настоящей статьи дополнительных требований к участникам закупок заказчики при определении поставщиков (подрядчиков, исполнителей) обязаны устанавливать такие дополнительные требования.

В приложении № 1 к постановлению Правительства РФ № 99 установлены дополнительные требования к участникам закупки отдельных видов товаров, работ, услуг, закупки которых осуществляются путем проведения конкурсов с ограниченным участием, двухэтапных конкурсов, закрытых конкурсов с ограниченным участием, закрытых двухэтапных конкурсов или аукционов (далее - дополнительные требования).

В силу п. 2 дополнительных требований в случаях, когда объектом закупки является выполнение работ по строительству объекта капитального строительства, если начальная (максимальная) цена контракта (цена лота) для обеспечения федеральных нужд превышает 10 млн. рублей к участникам должно предъявляться следующее требование: наличие за последние 5 лет до даты подачи заявки на участие в закупке опыта исполнения (с учетом правопреемства) одного контракта (договора) на выполнение работ по строительству, реконструкции объекта капитального строительства (за исключением линейного объекта). При этом стоимость такого одного исполненного контракта (договора) должна составлять: не менее 40 процентов начальной (максимальной) цены контракта (цены лота), на право заключить который проводится закупка.

К документам, подтверждающим соответствие участников закупки дополнительным требованиям относятся:

-        копия исполненного контракта (договора);

-        копия акта (актов) выполненных работ, содержащего (содержащих) все обязательные реквизиты, установленные частью 2 статьи 9 Федерального закона «О бухгалтерском учете», и подтверждающего (подтверждающих) стоимость исполненного контракта (договора) (за исключением случая, если застройщик является лицом, осуществляющим строительство). Указанный документ (документы) должен быть подписан (подписаны) не ранее чем за 5 лет до даты окончания срока подачи заявок на участие в закупке;

-        копия разрешения на ввод объекта капитального строительства в эксплуатацию (за исключением случаев, при которых разрешение на ввод объекта капитального строительства в эксплуатацию не выдается в соответствии с законодательством о градостроительной деятельности). Указанный документ должен быть подписан не ранее чем за 5 лет до даты окончания срока подачи заявок на участие в закупке.

Во исполнение указанных требований в извещении о проведении электронного аукциона заказчиком установлено требование в соответствии с п. 2 приложения № 1 к постановлению правительства РФ № 99 о наличии у участников закупки за последние 5 лет до даты подачи заявки на участие в закупке опыта исполнения (с учетом правопреемства) одного контракта (договора) на выполнение работ по строительству, реконструкции объекта капитального строительства (за исключением линейного объекта). При этом стоимость такого одного исполненного контракта (договора) должна составлять: не менее 50 процентов начальной (максимальной) цены контракта (цены лота), на право заключить который проводится закупка, если начальная (максимальная) цена контракта (цена лота) превышает 10 млн. рублей; не менее 40 процентов начальной (максимальной) цены контракта (цены лота), на право заключить который проводится закупка, если начальная (максимальная) цена контракта (цена лота) превышает 100 млн. рублей; не менее 30 процентов начальной (максимальной) цены контракта (цены лота), на право заключить который проводится закупка, если начальная (максимальная) цена контракта (цена лота) превышает 500 млн. рублей.

Дополнительные требования к участникам закупки и перечень документов, подтверждающих соответствие участников закупок дополнительным требованиям определены заказчиком в п. 11 раздела II аукционной документации «Информационная карта».

С учетом положений п. 2 дополнительных требований стоимость такого одного исполненного контракта (договора) должна составлять не менее 40 процентов начальной (максимальной) цены контракта (цены лота), на право заключить который проводится закупка, т.е. не менее 70 293 917,85 руб.

Как установлено антимонопольным органом и подтверждается материалами дела, в составе второй части заявки в целях подтверждения соответствия участника дополнительным требованиям заявителем представлены копии следующих документов:

- муниципальный контракт от. 24.07.2018 №0.2018.332295 на выполнение работ по строительству объекта капитального строительства «Баня на 30 мест в п. Ванино», дополнительное соглашение от 16.07.2019, стоимостью 92009390 рублей.

- акты выполненных работ по форме № КС-2: №№ 1-19, 24, 34-48, 58-98 на сумму 67,1 млн. рублей.

-        разрешение на ввод объекта в эксплуатацию.

При расчете стоимости исполненного контракта на основании представленных актов о приемке выполненных работ по форме КС-2, как комиссий уполномоченного органа, так и Хабаровским УФАС России учтено, что в составе документов Обществом представлен акт о приемке выполненных работ по форме КС-2 от 17.07.2019 № 20 с отражением суммы по акту «-17 912 185,90 руб.», т.е. с отрицательным значением.

Из содержания указанного акта следует, что сумма «-17 912 185,90 руб.» сложилась в результате уменьшения стоимости выполненных работ по актам от 30.10.2018 №№ 1-6, от 11.02.2019 № 7, от 26.02.2019 № 8, от 28.03.2019 № 9, от 30.04.2019 № 10, от 21.05.2019 №№11,12, от 29.05.2019 № 13, от 13.06.2019 №№ 14, 15, от 28.06.2019 №№ 16-19.

При таких обстоятельствах у комиссии уполномоченного органа не имелось оснований не учитывать данный акт с отрицательным значением при расчете стоимости исполненного контракта на основании представленных Обществом документов.

Доводы заявителя о том, что данный акт не подлежал учету, поскольку не отражает факты хозяйственной жизни, так как по нему не происходила приемка работ; целью составления акта являлось приведение исполнительных документов в соответствие с утвержденной проектной документации; данный акт не является первичным учетным документом, отражающим факт передачи результатов работ, по причине мнимости факта хозяйственной деятельности, судом отклоняются.

Согласно части 2 статьи 9 Федерального закона от 06.12.2011 № 402-ФЗ «О бухгалтерском учете» обязательными реквизитами первичного учетного документа являются: наименование документа; дата составления документа; наименование экономического субъекта, составившего документ; содержание хозяйственной жизни; величина натурального и (или) денежного измерения факта хозяйственной жизни с указанием единиц измерения; наименование должности лица, совершившего сделку, операцию и ответственного за ее оформление; подписи лиц, с указанием их фамилий и инициалов, либо иных реквизитов, необходимых для идентификации свершившегося события.

Исследовав содержание акта от 17.07.2019 № 20, суд установил, что он содержит все необходимые и обязательные реквизиты и вопреки доводам Общества подлежал учету комиссией уполномоченного органа, с учетом того, что данный акт был представлен непосредственного заявителем.

Доводы Общества о том, что действующими нормативными правовыми актами не предусмотрено составление первичных документов с отрицательными суммами судом отклоняются, как не имеющие в данном случае правового значения.

Из спорного акта усматривается, что в нем отражено уменьшение стоимости ранее выполненных работ, за счет чего и отражена итоговая сумма по акту с отрицательным значением показателя. 

Как обоснованно указано представителем Комитета, составление актов выполненных работ по форме КС-2 с отрицательными показателями не противоречит требованиям действующего законодательства и обычаям делового оборота.

Доводы Общества о том, что опыт для надлежащего исполнения работ, предусмотренных электронным аукционом, также подтверждается актом приемки законченного строительством объекта (форма КС-11) от 20.03.2020 № 1 в котором указаны наименование объекта строительства «Баня на 30 мест в п. Ванино» и стоимость строительно-монтажных работ по данному объекту на сумму 92 009 390 руб., соответствующая условиям муниципального контракта и срок их окончания, судом отклоняются.

Как отражено в оспариваемом решении и подтверждено представителем Комитета, акт приемки законченного строительством объекта от 20.03.2020 № 1 (КС-11) Обществом в составе аккредитационных документов участника закупки комиссии не направлялся.

Доказательств обратному Обществом в порядке статьи 65 АПК РФ не представлено.

Таким образом, при отсутствии в составе документов участника закупки акта приемки законченного строительством объекта (форма КС-11) от 20.03.2020 № 1, у комиссии уполномоченного органа отсутствовала возможность дать оценку указанному документу, как подтверждающему соответствие участника дополнительным требованиям в части опыта выполнения работ.

В силу пункта 2 части 6 статьи 69 Закона о контрактной системе заявка на участие в электронном аукционе признается не соответствующей требованиям, установленным документацией о таком аукционе, в случае несоответствия участника такого аукциона требованиям, установленным в соответствии с частью 1, частями 1.1, 2 и 2.1 (при наличии таких требований) статьи 31 настоящего Федерального закона.

Установив, что представленные в составе заявки участником закупки документы не подтверждали его соответствие дополнительным требованиям в части опыта выполнения работ на сумму не менее 40% начальной максимальной цены контракта, Хабаровское УФАС России пришло к обоснованному выводу о правомерности решения комиссии уполномоченного органа, признавшего заявку ООО «ДВ-Строй» не соответствующей требованиям, установленным документацией об аукционе.

Следовательно, антимонопольный орган оспариваемым решением правомерно признал жалобу Общества на действия комиссии уполномоченного органа при проведении электронного аукциона, необоснованной. 

На основании изложенного, оснований для удовлетворения заявленных требований не имеется.

Государственная пошлина в сумме 3 000 руб. за рассмотрение дела в суде и в сумме 3 000 руб. за рассмотрение ходатайства о принятии обеспечительных мер на основании статьи 110 АПК РФ подлежит отнесению на Общество и не взыскивается, поскольку уплачена им в полном объеме при обращении в суд.

Руководствуясь статьями 110, 167 – 170, 176, 200-201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд 

Р Е Ш И Л:

В удовлетворении заявленных требований отказать.

Решение вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия (изготовления его в полном объеме), если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.

Решение может быть обжаловано в апелляционном порядке в Шестой арбитражный апелляционный суд в течение месяца с даты принятия решения.

Апелляционная жалоба подается в арбитражный суд апелляционной инстанции через Арбитражный суд Хабаровского края.

 

Судья                                                                                                   Д.В. Леонов