﻿﻿СЕМНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД 

ул. Пушкина, 112, г. Пермь, 614068 e-mail: 17aas.info@arbitr.ru 

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

 

№ 17АП-18259/2019-АК

г. Пермь

16 января 2020 года

Дело № А60-49969/2019 

Резолютивная часть постановления объявлена 14 января 2020 года.  Постановление в полном объеме изготовлено 16 января 2020 года.  

Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:  

председательствующего Васильевой Е.В. судей Борзенковой И.В., Муравьевой Е.Ю. при ведении протокола судебного заседания секретарем Сергеевой С.А. при участии: 

от Федеральной антимонопольной службы – Катаев Д.Д., удостоверение,  доверенность от 03.12.2019, диплом о высшем образовании;  

иные лица, участвующие в деле, в судебное заседание не явились, о месте и  времени рассмотрения дела извещены надлежащим образом в порядке статей  121, 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в том  числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного  заседания на интернет-сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда,  рассмотрел в судебном заседании апелляционные жалобы Управления  Федеральной антимонопольной службы по Свердловской области и  Федеральной антимонопольной службы  

на решение Арбитражного суда Свердловской области  от 07 ноября 2019 года по делу № А60-49969/2019  

по заявлению акционерного общества «ГАЗЭКС» (ИНН 6612001379, ОГРН  1036600620440)  

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Свердловской  области (ИНН 6658065103, ОГРН 1036602648928),  

Федеральной антимонопольной службе (ИНН 7703516539, ОГРН  1047796269663)  

третьи лица: Мартышев Алексей Сергеевич, общество с ограниченной  ответственностью «Лесные Дачи»  

о признании незаконным и отмене постановления, о признании незаконным  решения,  

установил:

Акционерное общество «ГАЗЭКС» (далее – заявитель, общество)  обратилось в Арбитражный суд Свердловской области с заявлением о  признании незаконным и отмене постановления Управления Федеральной  антимонопольной службы по Свердловской области (далее – антимонопольный  орган, Управление) от 06.05.2019 о назначении административного наказания в  виде административного штрафа по делу № 066/04/9.21-38/2019 об  административном правонарушении по части 2 статьи 9.21 КоАП РФ в виде  штрафа в размере 800 000 рублей, о признании незаконным решения  Федеральной антимонопольной службы (далее – ФАС России) от 26.07.2019 о  рассмотрении жалобы на постановление о назначении административного  наказания в виде административного штрафа по делу № 066/04/9.21-38/2019 об  административном правонарушении.  

Решением Арбитражного суда Свердловской области от 07 ноября 2019  года требования АО «ГАЗЭКС» удовлетворены. Признано незаконным и  отменено постановление Управления Федеральной антимонопольной службы  по Свердловской области о назначении административного наказания в виде  административного штрафа по делу № 066/04/9.21-38/2019 об  административном правонарушении от 06.05.2019. Признано  недействительным решение Федеральной антимонопольной службы от  26.07.2019 о рассмотрении жалобы на постановление о назначении  административного наказания в виде административного штрафа по делу   № 066/04/9.21-38/2019 об административном правонарушении.  

Не согласившись с указанным судебным актом, Управление и ФАС России  обратились с апелляционными жалобами, в которых просят решение суда  первой инстанции отменить, принять новый судебный акт.  

В апелляционной жалобе Управление ссылается на то, что поскольку  заявка Мартышева А.С. о заключении договора о подключении содержала  согласие ООО «Лесные дачи» о подключении к газопроводу среднего давления,  расположенному в дачном поселке «Заповедник», в Сысертском районе, в 4 км  восточнее с. Кашино, в соответствии с пунктом 34 Правил подключения  (технологического присоединения) объектов капитального строительства к  сетям газораспределения, утвержденных Постановлением Правительства  Российской Федерации от 30.12.2013 № 1314 (далее – Правила № 1314)  АО «ГАЗЭКС» должно было обеспечить опосредованное технологическое  присоединение принадлежащего заявителю жилого дома к сетям  газораспределения от действующего подземного газопровода среднего  давления, кадастровый номер 66:25:2721002:1161. Иное, расширительное,  прочтение пункта 34 Правил № 1314 налагает на заявителя дополнительное  требование, прямо не предусмотренное Правилами № 1314, что нарушает  баланс публичных и частных интересов в части заключения договора на  технологическое присоединение в пользу АО «ГАЗЭКС».  

ФАС России в апелляционной жалобе указывает на то, что обществом в  нарушение пункта 79 Правил № 1314 (в редакции на момент направления  

заявки) к ответу на заявку третьего лица не приложен новый проект договора о  подключении. Правила подключения не предусматривают случаев,  позволяющих газораспределительной организации не направлять новый проект  договора о подключении при получении от заявителя мотивированного отказа  от подписания проекта договора о подключении. В связи с вышеуказанным не  имеется оснований для отмены постановления Свердловского УФАС России,  решения ФАС России и представления об устранении причин и условий,  способствовавших совершению административного правонарушения.  

В судебном заседании суда апелляционной инстанции представитель ФАС  России на доводах жалобы настаивал.  

Заявитель отзыв на апелляционные жалобы к судебному заседанию  не представил. Отзыв, поступивший 14.01.2020 в 11 час. 38 мин. по  московскому времени (13 час. 38 мин. местного времени), судом не  рассматривался, поскольку поступил после окончания судебного заседания  (12 час. 03 мин. местного времени).  

Заявитель, Управление, третьи лица, надлежащим образом уведомленные о  времени и месте судебного разбирательства, в суд апелляционной инстанции  своих представителей не направили, что в порядке части 3 статьи 156  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее –  АПК РФ) не является препятствием для рассмотрения дела.  

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены  судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном статьями 266,  268 АПК РФ.  

Частью 1 статьи 9.21 КоАП РФ предусмотрена административная  ответственность за нарушение субъектом естественной монополии правил  (порядка обеспечения) недискриминационного доступа или установленного  порядка подключения (технологического присоединения) к магистральным  нефтепроводам и (или) магистральным нефтепродуктопроводам,  электрическим сетям, тепловым сетям, газораспределительным сетям или  централизованным системам горячего водоснабжения, холодного  водоснабжения и водоотведения, либо нарушение собственником или иным  законным владельцем объекта электросетевого хозяйства правил  недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии,  либо препятствование собственником или иным законным владельцем  водопроводных и (или) канализационных сетей транспортировке воды по их  водопроводным сетям и (или) транспортировке сточных вод по их  канализационным сетям.  

В соответствии с частью 2 статьи 9.21 КоАП РФ повторное совершение  административного правонарушения, предусмотренного частью 1 данной  статьи, влечет наложение административного штрафа на юридических лиц в  размере от шестисот тысяч до одного миллиона рублей.  

На основании статьи 4 Федерального закона от 19.08.1995 № 147-ФЗ 

«О естественных монополиях» транспортировка газа по трубопроводам  отнесена к сфере деятельности субъектов естественных монополий. При этом  

действия по подключению являются составной частью товарного рынка по  транспортировке газа.  

Согласно пункту 1 Правил № 1314 настоящие Правила определяют  порядок подключения (технологического присоединения) к сетям  газораспределения проектируемых, строящихся, реконструируемых или  построенных, но не подключенных к сетям газораспределения объектов  капитального строительства.  

В пункте 2 Правил № 1314 определено, что под подключением  (технологическим присоединением) объекта капитального строительства к сети  газораспределения понимается совокупность организационных и технических  действий, включая врезку и пуск газа, дающих возможность подключаемому  объекту капитального строительства использовать газ, поступающий из сети  газораспределения; под заявителем - юридическое или физическое лицо,  являющееся правообладателем земельного участка, намеренное осуществить  или осуществляющее на нем строительство (реконструкцию) объекта  капитального строительства с последующим его подключением  (технологическим присоединением) к сети газораспределения или подключение  (технологическое присоединение) построенного на своем земельном участке  объекта капитального строительства к сети газораспределения; под  исполнителем – газораспределительная организация, владеющая на праве  собственности или на ином законном основании сетью газораспределения, к  которой планируется подключение (технологическое присоединение) объекта  капитального строительства.  

Согласно пункту 3 Правил № 1314 подключение (технологическое  присоединение) объектов капитального строительства к сети газораспределения  осуществляется в следующем порядке:  

а) направление исполнителю запроса о предоставлении технических  условий на подключение (технологическое присоединение) объектов  капитального строительства к сетям газораспределения (далее - технические  условия);  

б) выдача технических условий; 

в) направление исполнителю заявки о заключении договора о  подключении (технологическом присоединении) объектов капитального  строительства к сети газораспределения (далее соответственно - договор о  подключении, заявка о подключении (технологическом присоединении);  

г) заключение договора о подключении; 

д) выполнение мероприятий по подключению (технологическому  присоединению), предусмотренных техническими условиями и договором о  подключении;  

е) получение разрешения на ввод в эксплуатацию объектов капитального  строительства заявителя (в случаях и порядке, которые предусмотрены  законодательством Российской Федерации);  

ж) составление акта о подключении (технологическом присоединении),  акта разграничения имущественной принадлежности и акта разграничения  

эксплуатационной ответственности сторон.  

Подключение объектов капитального строительства к сети  газораспределения осуществляется на основании договора о подключении  

(пункт 59 Правил № 1314). 

Согласно пункту 34 Правил № 1314 в случае если подключения  (технологическое присоединение) объекта капитального строительства  возможно только к существующим сетям газораспределения и (или)  газопотребления, принадлежащим основному абоненту, технические условия  такого подключения (технологического присоединения) выдаются  газораспределительной организацией, к сети газораспределения и (или)  газопотребления которой присоединена сеть газораспределения и (или)  газопотребления, принадлежащая основному абоненту. При этом запрос о  предоставлении технических условий, заявка о подключении (технологическом  присоединении) должны содержать согласие основного абонента на  подключение (технологическое присоединение) объекта капитального  строительства заявителя к своей сети газораспределения и (или)  газопотребления. В случае если строительство газопровода от сети  газораспределения и (или) газопотребления основного абонента  осуществляется исполнителем по земельному участку основного абонента, к  запросу о предоставлении технических условий, заявке о подключении  (технологическом присоединении) прилагается согласие основного абонента на  осуществление строительства газопровода на его земельном участке.  

В случае несогласия с представленным исполнителем проектом договора о  подключении и (или) несоответствия его настоящим Правилам заявитель в  течение 10 рабочих дней со дня получения подписанного исполнителем  проекта договора о подключении направляет исполнителю мотивированный  отказ от подписания проекта договора о подключении, к которому прилагает  при необходимости протокол разногласий и (или) мотивированное требование  об изменении дополненных технических условий (пункт 77 Правил № 1314).  

Согласно пункту 79 Правил № 1314 при направлении заявителем  мотивированного отказа от подписания проекта договора о подключении или  протокола разногласий к проекту договора о подключении исполнитель обязан  в течение 10 рабочих дней со дня получения указанных мотивированного  отказа и протокола разногласий рассмотреть их, принять меры к  урегулированию разногласий и направить заявителю для подписания новый  проект договора о подключении.  

Из материалов дела следует, что в Управление Федеральной  антимонопольной службы по Свердловской области поступило заявление  Мартышева А.С. (вх. № 01-14126 от 10.07.2018), содержащее указание на  нарушение АО «ГАЗЭКС» правил подключения (технологического  присоединения) объектов капитального строительства к сетям  газораспределения.  

В связи с чем Управлением вынесено определение о возбуждении в  отношении АО «ГАЗЭКС» дела об административном правонарушении.  

Административным органом установлено, что АО «ГАЗЭКС» оказывает  услуги по транспортировке газа по местным газораспределительным сетям (на  территории Свердловской области) по тарифам, установленным Приказом ФАС  России от 22.04.2016 № 508/16, а также услуги по подключению объектов  капитального строительства к сетям газораспределения.  

28.05.2018 Мартышевым А.С. подана в АО «ГАЗЭКС» заявка о  заключении договора о подключении (технологическом присоединении)  объекта капитального строительства к сети газораспределения. К заявке  приложено в том числе разрешение ООО «Лесные Дачи» на подключение к  газопроводу среднего давления, расположенному в дачном поселке  «Заповедник», в Сысертском районе, в 4 км. восточнее с. Кашино.  

В ответ на заявку Мартышева А.С. обществом 14.06.2018 направлен  проект договора от 31.05.2018 № 960-3-1251/2018 и технические условия на  подключение к сети газораспределения, указав точку присоединения  «проектируемый газопровод среднего давления», плата за подключение  установлена в сумме 3 634 286,22 рублей.  

Мартышев А.С., не согласившись с заключением договора на указанных  условиях, направил 04.07.2018 в АО «ГАЗЭКС» мотивированный отказ от  подписания договора, в котором просил изменить предложенную договором  точку подключения на действующий подземный газопровод среднего давления,  кадастровый номер 66:25:2721002:1161, протяженностью 1500 м, в районе  принадлежащего заявителю земельного участка с кадастровым   № 66:25:2721002:103. Мотивированный отказ был направлен Мартышевым С.А.  по адресу: Урицкого ул., д. 24, г. Сысерть, Свердловская область, по месту  нахождения офиса Сысертского участка Западного округа АО «ГАЗЭКС» и  получен АО «ГАЗЭКС» 17.07.2018, что подтверждается распечаткой с  официального сайта ФГУП «Почта России» (отправление 62010003141174).  

АО «ГАЗЭКС» направило Мартышеву А.С. письмо от 23.07.2018 № 3/13С- 323 о невозможности изменить точку подключения и произвести  технологическое присоединение объекта капитального строительства к  газопроводу среднего давления с кадастровым № 66:25:2721002:1409,  поскольку он не введен в эксплуатацию и не принадлежит АО «ГАЗЭКС».  Новый проект договора к письму приложен не был.  

Административный орган пришел к выводу о том, что АО «ГАЗЭКС» не  приняло меры к урегулированию разногласий и не направило Мартышеву А.С.  для подписания новый проект договора о подключении в течение 10 рабочих  дней со дня получения от Мартышева А.С. мотивированного отказа с точкой  подключения объекта капитального строительства к существующему  подземному газопроводу среднего давления (кадастровый номер  66:25:2721002:1161, принадлежащему на праве собственности основному  абонент – ООО «Лесные Дачи») при наличии согласия последнего, что является  нарушением пунктов 34, 79 Правил № 1314.  

В связи с чем Управлением в отношении АО «ГАЗЭКС» составлен  протокол от 11.03.2019 об административном правонарушении,  

предусмотренном частью 2 статьи 9.21 КоАП РФ; по результатам рассмотрения  дела об административном правонарушении вынесено постановление от  06.05.2019 о привлечении АО «ГАЗЭКС» к административной ответственности  по части 2 статьи 9.21 КоАП РФ, в виде штрафа в размере 800 000 рублей.  

26.07.2019 ФАС России вынесено решение о рассмотрении жалобы на  постановление о назначении административного наказания в виде  административного штрафа по делу № 066/04/9.21-38/2019 об  административном правонарушении, которым постановление о назначении  административного наказания в виде административного штрафа по делу   № 066/04/9.21-38/2019 об административном правонарушении от 06.05.2019  оставлено без изменения.  

Не согласившись с вышеуказанными постановлением и решением  вышестоящего органа, АО «ГАЗЭКС» обратилось в суд с настоящим  заявлением.  

Суд первой инстанции, удовлетворяя заявленные требования, пришел к  выводу об отсутствии состава административного правонарушения, поскольку  принятие каких-либо мер к урегулированию разногласий именно  АО «ГАЗЭКС» не представлялось возможным, основания для применения  пункта 34 Правил № 1314 и направления нового проекта договора  отсутствовали.  

Исследовав имеющиеся в материалах дела доказательства, рассмотрев  доводы, изложенные в апелляционных жалобах, письменном отзыве, суд  апелляционной инстанции оснований для отмены решения суда не установил.  

В силу части 4 статьи 210 АПК РФ по делам об оспаривании решений  административных органов о привлечении к административной  ответственности обязанность доказывания обстоятельств, послуживших  основанием для привлечения к административной ответственности, возлагается  на административный орган, принявший оспариваемое решение.  

В соответствии с частью 2 статьи 2.1 КоАП РФ юридическое лицо  признается виновным в совершении административного правонарушения, если  будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и  норм, за нарушение которых предусмотрена административная  ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него  меры по их соблюдению.  

Согласно статье 26.1 КоАП РФ в числе прочих обстоятельств по делу об  административном правонарушении выяснению подлежат: наличие события  административного правонарушения; виновность лица в совершении  административного правонарушения; обстоятельства, исключающие  производство по делу об административном правонарушении; иные  обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела.  

Из содержания оспариваемого постановления о привлечении к  административной ответственности следует, что в рассматриваемом случае  АО «ГАЗЭКС» привлечено к административной ответственности за то, что не  приняло меры к урегулированию разногласий и не направило Мартышеву А.С.  

для подписания новый проект договора о подключении в течение 10 рабочих  дней со дня получения от Мартышева А.С. мотивированного отказа с точкой  подключения объекта капитального строительства к существующему  подземному газопроводу среднего давления (кадастровый номер  66:25:2721002:1161, принадлежащему на праве собственности основному  абонент – ООО «Лесные Дачи») при наличии согласия последнего, что является  нарушением пунктов 34, 79 Правил № 1314.  

Между тем из материалов дела видно, что в ответ на заявку  Мартышева А.С. общество направило заявителю проект договора № 960-31251/2018 от 31.05.2018 и технические условия на подключение к сети  газораспределения, указав точку присоединения «проектируемый газопровод  среднего давления», который со стороны Мартышева А.С. не был подписан.  

Письмом от 23.07.2018 № 3/13С-323 АО «ГАЗЭКС» отклонило  предложения Мартышева А.С. об изменении условий договора, указав на  отсутствие технической возможности подключения, поскольку газопровод  среднего давления, принадлежащий на праве собственности ООО «Лесные  Дачи», в эксплуатацию не введен.  

Имеющимися в материалах дела доказательствами подтверждается, что в  ходе производства по делу об административном правонарушении  АО «ГАЗЭКС» приводило доводы о том, что газопровод среднего давления,  принадлежащий ООО «Лесные дачи», на момент рассмотрения заявки  Мартышева А.С. и урегулирования разногласий не был введен в эксплуатацию,  так как в ходе испытаний газопровода на герметичность были зафиксированы  многочисленные утечки, что исключило возможность его эксплуатации.  

Данные доводы АО «ГАЗЭКС» административным органом надлежащим  образом не исследованы.  

Между тем само по себе наличие разрешения на ввод газопровода в  эксплуатацию (от 19.05.2016 № 66-RU66341000-24-2016) не свидетельствует о  наличии технической возможности подключения к данному газопроводу с  учетом требований п. 2, подп. (ж) п. 3 Правил № 1314, согласно которым  подключением (технологическим присоединением) объекта капитального  строительства к сети газораспределения понимается совокупность  организационных и технических действий, включая врезку и пуск газа, дающих  возможность подключаемому объекту капитального строительства  использовать газ, поступающий из сети газораспределения; для подключения  объекта к газопроводу необходимо проведение испытаний и составление акта о  подключении (технологическом присоединении).  

Имеющимися в материалах дела письмами АО «ГАЗЭКС» и собственника  газопровода среднего давления с кадастровым номером 66:25:2721002:1161  ООО «Лесные Дачи» подтверждается, что в спорный период (с 28.05.2018 по  23.07.2018) данный газопровод не был введен в эксплуатацию.  

Данные обстоятельства установлены, кроме того, вступившими в  законную силу судебными актами по делу № А60-33391/2019. Так, в  постановлении апелляционного суда указано, что газопровод с кадастровым  

номером 66:25:2721002:1161 не был введен в эксплуатацию, поскольку не  прошел испытаний на герметичность, техническая возможность подключения к  данному газопроводу отсутствовала.  

Фактически указанный газопровод введен в эксплуатацию по акту от  01.04.2019 (л.д.24), то есть уже после рассматриваемых событий, которые  вменяются обществу в вину.  

При таких обстоятельствах суд апелляционной инстанции полагает, что на  момент рассмотрения заявки Мартышева А.С. и урегулирования разногласий  направление АО «ГАЗЭКС» в адрес Мартышева А.С. для подписания нового  проекта договора о подключении с точкой подключения объекта капитального  строительства к существующему подземному газопроводу среднего давления  (кадастровый номер 66:25:2721002:1161) было невозможным, что  свидетельствует о недоказанности в действиях АО «ГАЗЭКС» состава  вменяемого правонарушения.  

Довод апелляционной жалобы ФАС России о том, что АО «ГАЗЭКС» при  направлении Мартышеву А.С. письма от 23.07.2018 № 3/13С-323 не приложило  к нему новый проект договора о подключении (как того требует пункт 79  Правил № 1314), отклоняется, поскольку названный пункт фактически  предусматривает не повторное направление подателю заявки того же проекта  договора, а урегулирование с ним разногласий и направление для подписания  нового проекта договора.  

Как установлено судами, письмом от 23.07.2018 № 3/13С-323  АО «ГАЗЭКС» отклонило предложения Мартышева А.С. об изменении  условий договора, указав на отсутствие технической возможности  подключения, поскольку газопровод среднего давления, принадлежащий на  праве собственности ООО «Лесные Дачи», в эксплуатацию не введен. При этом  указано, что газораспределительная организация АО «ГАЗЭКС» не является  собственником газопровода среднего давления, в связи с чем не имеет  полномочий обязать собственника газопровода среднего давления,  ООО «Лесные Дачи», ввести газопровод в эксплуатацию.  

Какие еще меры должна была принять газораспределительная организация  АО «ГАЗЭКС» для урегулирования разногласий с Мартышевым А.С., при том,  что проект договора на подключение был ранее направлен Мартышеву А.С.,  административным органом не указано.  

В соответствии с пунктами 1, 2 части 1 статьи 24.5 КоАП РФ отсутствие  (недоказанность) события, состава административного правонарушения  является обстоятельством, исключающим производство по делу об  административном правонарушении.  

Даже если признать обоснованным довод ФАС России о наличии у  АО «ГАЗЭКС» обязанности по повторному направлению Мартышеву А.С.  проекта договора на подключение, то данное правонарушение следует признать  малозначительным (ст.2.9 КоАП РФ), поскольку при наличии в бездействии  общества формального состава административного правонарушения, именно  это бездействие (по неприложению к письму от 23.07.2018 № 3/13С-323 нового  

проекта договора, но с теми же условиями) в рассматриваемом случае прав  заявителя на подключение к сети газораспределения не нарушило. Из письма  Мартышева А.С. от 07.08.2018 в адрес в АО «ГАЗЭКС» и жалобы физического  лица в антимонопольный орган явно следует, что оно не собиралось заключать  с АО «ГАЗЭКС» договор на предложенных им условиях, то есть повторное  направление того же проекта договора фактически было лишено смысла для  обеих сторон.  

С учетом изложенного суд апелляционной инстанции приходит к выводу о  том, что заявленные АО «ГАЗЭКС» о признании незаконными и отмене  постановления Управления и решения ФАС России правомерно удовлетворены  судом первой инстанции.  

Доводы, приведенные в апелляционной жалобе, сводятся к переоценке  обстоятельств дела и подтверждающих данные обстоятельства доказательств.  

Поскольку судебный акт принят судом первой инстанции при правильном  применении норм материального и процессуального права, оснований для его  отмены или изменения не имеется.  

Руководствуясь статьями 176, 258, 266, 268, 269, 271 Арбитражного  процессуального кодекса Российской Федерации, Семнадцатый арбитражный  апелляционный суд  

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Свердловской области от 07 ноября 2019 года  по делу № А60-49969/2019 оставить без изменения, апелляционные жалобы –  без удовлетворения.  

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного  производства в Арбитражный суд Уральского округа в срок, не превышающий  двух месяцев со дня его принятия, через Арбитражный суд Свердловской  области.  

Председательствующий Е.В. Васильева 

Судьи И.В. Борзенкова  

 Е.Ю. Муравьева  C155458584320:10650@