Арбитражный суд Хабаровского края

г. Хабаровск, ул. Ленина 37, 680030, www.khabarovsk.arbitr.ru

Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

дело № А73-194/2022

г. Хабаровск

18 мая 2022 года

Арбитражный суд Хабаровского края в составе судьи Калашникова А.Г., с участием секретаря судебного заседания ФИО1, 

рассмотрел в заседании суда дело по заявлению Общества с ограниченной ответственностью «Востокстроймеханизация-22» (ИНН: 

<

***>, ОГРН: 

<

***>, адрес: 680031, 

<

...>) о признании незаконным постановления Дальневосточного управления Федеральной службы по экологическому, технологическому и атомному надзору от 09.12.2021 № 05П07/25-12-11-21-01,  

В судебном заседании объявлен перерыв с 11.05.2022 по 18.05.2022.

представители сторон в судебное заседание не явились,

Суд установил: Общества с ограниченной ответственностью «Востокстроймеханизация-22» (далее – ООО «Востокстроймеханизация-22», ООО «ВСМ-22», общество) обратилось в суд с заявлением о признании незаконным и отмене постановления Дальневосточного управления Федеральной службы по экологическому, технологическому и атомному надзору от 09.12.2021 № 05П07/25-12-11-21-01.

Представители сторон в судебное заседание не явились, в связи с чем дело рассмотрено в порядке статьи 156 АПК РФ, в отсутствие не явившихся лиц.

Исследовав материалы дела, суд приходит к следующему выводу.

Приморской транспортной прокуратурой во исполнение задания Дальневосточной транспортной прокуратуры, на основании решения о проведении проверки от 15.09.2021 № 142 по объекту: «Развитие железнодорожной инфраструктуры участка Махалино - Камышовая - Госграница с КНР» проведена проверка исполнения ОАО «РЖД» в лице Дальневосточной дирекции по капитальному строительству Дирекции по строительству сетей связи - филиала ОАО «РЖД» федерального законодательства при реализации инвестиционных программ развития железнодорожного транспорта.

Комплексным планом модернизации и расширения магистральной инфраструктуры на период до 2024 года, утвержденного распоряжением Правительства Российской Федерации от 30.09.2018 № 2101-р, предусмотрена реализация инвестиционного проекта «Модернизация железнодорожной инфраструктуры Байкало-Амурской и Транссибирской железнодорожных магистралей с развитием пропускных и провозных способностей», в рамках которого осуществляется строительство (реконструкция) объекта: «Развитие железнодорожной инфраструктуры участка Махалино - Камышовая - Госграница с КНР» (далее - Объект). Источником финансирования Объекта является в том числе федеральный бюджет. Проектная документация по объекту разработана Хабаровским проектно-изыскательским институтом «Дальжелдорпроект» -филиалом АО «Росжелдорпрект» и АО «Дальгипротранс».

Строительство (реконструкция) осуществляется на основании договора на выполнение строительно-монтажных работ от 09.10.2019 № РИФ-194588/ДВОСТ (дополнительное соглашение от 21.08.2020 № 4), заключенного между ОАО «РЖД» в лице Дирекции по строительству сетей связи - филиала ОАО «РЖД» и ООО «Управляющая компания БамСтройМеханизация» (далее - ООО «УК БСМ»).

Субподрядчиками являются: ООО «ВостокСтройМеханизация-22» (договор с ООО «УК БСМ» № П-19/09-07 от 23.09.2019, дополнительное соглашение от 21.08.2020 № 7).

В ходе проведения проверки установлено, что в нарушение ч. 2 ст. 51 Градостроительного кодекса Российской Федерации строительство на объекте ООО «ВСМ-22» осуществляется в отсутствие разрешения на строительство, выполняется комплекс строительно-монтажных работ основного периода (устройство земляного полотна, строительство искусственных сооружений, производственных зданий и сооружений, объектов СЦБ, связи, электроэнергетики и т.д.).

25.10.2021 Приморской транспортной прокуратурой в отношении ООО «ВСМ-22» вынесено постановление о возбуждении дела об административном правонарушении по ч. 1 ст. 9.5 КоАП РФ.

О времени и месте рассмотрения вопроса о возбуждении дела об административном правонарушении ООО «ВСМ-22» извещено уведомлением от 28.09.2021 за № 02-03/21-21.

Материалы административного дела направлены в Дальневосточное управление Ростехнадзора для рассмотрения по существу.

О времени и месте рассмотрения дела ООО «ВСМ-22» направлено определение от 16.11.2021, которое получено обществом 19.11.2021.

09.12.2021 заместителем руководителя Дальневосточного управления Ростехнадзора ФИО2 в отношении ООО «ВСМ-22» вынесено постановление № 05П07/25-12-11-21-01 о назначении административного наказания по части 1 статьи 9.5 КоАП РФ, назначен штраф в размере 500 000 руб. Дело рассмотрено в присутствии директора ООО «ВСМ-22» ФИО3

Несогласие заявителя с постановлением административного органа послужило основанием для обращения в арбитражный суд.

Частью 6 статьи 52 Градостроительного кодекса РФ предусмотрено, что лицо, осуществляющее строительство, обязано осуществлять строительство, реконструкцию, капитальный ремонт объекта капитального строительства в соответствии с заданием на проектирование, проектной документацией и (или) информационной моделью, требованиями к строительству, реконструкции объекта капитального строительства, установленными на дату выдачи представленного для получения разрешения на строительство градостроительного плана земельного участка, разрешенным использованием земельного участка, ограничениями, установленными в соответствии с земельным и иным законодательством Российской Федерации, требованиями технических регламентов.

Согласно частям 1 и 2 статьи 51 Градостроительного кодекса РФ разрешение на строительство представляет собой документ, подтверждающий соответствие проектной документации требованиям градостроительного плана земельного участка или проекту планировки территории и проекту межевания территории (в случае строительства, реконструкции линейных объектов) и дающий застройщику право осуществлять строительство, реконструкцию объектов капитального строительства, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом.

Строительство, реконструкция объектов капитального строительства осуществляются на основании разрешения на строительство, за исключением случаев, предусмотренных настоящей статьей.

В соответствии с ч. 3, 4 ст. 52 ГрК РФ лицами, осуществляющими строительство, могут являться застройщик либо привлекаемое застройщиком или заказчиком на основании договора физическое или юридическое лицо, соответствующие требованиям, предусмотренным ч. 2 данной статьи.

При осуществлении строительства, реконструкции, капитального ремонта объекта капитального строительства лицом, осуществляющим строительство на основании договора с застройщиком или заказчиком, застройщик или заказчик должен подготовить земельный участок для строительства и объект капитального строительства для реконструкции или капитального ремонта, а также передать лицу, осуществляющему строительство, материалы инженерных изысканий, проектную документацию, разрешение на строительство.

Согласно абзацу 2 пункта 6 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 17.02.2011 № 11 «О некоторых вопросах применения Особенной части Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях» субъектами ответственности за административное правонарушение, предусмотренное частью 1 статьи 9.5 КоАП РФ, могут являться застройщик (заказчик по договору строительного подряда), поскольку в силу статьи 51 ГрК РФ на нем лежит обязанность по получению разрешения на строительство, а также иные лица, осуществляющие соответствующие работы, например, подрядчик или субподрядчик, так как они обязаны удостовериться в том, что застройщик, привлекая их к осуществлению работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту объектов капитального строительства, обладает соответствующим разрешением на строительство.

В соответствии с ч. 1 ст. 9.5 КоАП РФ строительство, реконструкция объектов капитального строительства без разрешения на строительство в случае, если для осуществления строительства, реконструкции объектов капитального строительства предусмотрено получение разрешений на строительство, - влекут наложение административного штрафа на юридических лиц - от пятисот тысяч до одного миллиона рублей или административное приостановление их деятельности на срок до девяноста суток.

Как указывалось выше, ООО «ВостокСтройМеханизация-22» являясь субподрядчиком на объекте строительства «Развитие железнодорожной инфраструктуры участка Махалино - Камышовая - Госграница с КНР» осуществляет строительство в отсутствие разрешения на строительство, выполняется комплекс строительно-монтажных работ основного периода (устройство земляного полотна, строительство искусственных сооружений, производственных зданий и сооружений, объектов СЦБ, связи, электроэнергетики и т.д.).

Факт проведения строительных работ без разрешения подтверждается материалами проверки и не оспаривается заявителем.

Учитывая вышеизложенное, в действии (бездействии) юридического лица - ООО «ВСМ-22» содержатся признаки состава административного правонарушения, предусмотренного ч. 1 ст. 9.5 КоАП РФ.

В соответствии с частью 2 статьи 2.1 КоАП РФ юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых настоящим Кодексом или законами субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

Суд, исследовав материалы дела, представленные доказательства, в соответствии со ст. 71 Арбитражного процессуального кодекса РФ, пришел к правомерному выводу о доказанности факта административного правонарушения предусмотренного ч. 1 ст. 9.5 КоАП РФ, совершенного ООО «ВСМ-22».

В материалы дела не представлено доказательств тому, что у ООО «ВСМ-22», будучи осмотрительным, отсутствовала возможность для соблюдения действующего законодательства в области строительства.

Соответственно, административный орган обоснованно признал ООО «ВСМ-22», нарушившим ст. 51 Градостроительного кодекса РФ, в действиях общества имеется состав административного правонарушения, предусмотренного ч. 1 ст. 9.5 КоАП РФ.

Не принимается довод заявителя о том, что общество неоднократно писало письма подрядчику о выдаче разрешения на строительство. Выполняя полномочия субподрядчика ООО «ВСМ-22», должно принять меры, исключающие возможность строительства объекта без получения на то соответствующего разрешения.

Оснований для признания совершенного правонарушения малозначительным и освобождения общества от административной ответственности по статье 2.9 КоАП РФ судом не установлено, равно как и оснований для применения положений статьи 4.1.1 КоАП РФ поскольку ранее, постановлением от 10.12.2020 за № 05П07/25-12-11-2020-10 общество привлекалось к административной ответственности за аналогичное правонарушение по этому же объекту строительства.

Проверяя процедуру привлечения заявителя к административной ответственности, суд пришел к выводу о том, что наказание назначено в пределах установленного статьей 4.5 КоАП РФ срока давности. Существенных нарушений порядка проведения проверки, возбуждения дела об административном правонарушении, привлечения общества к административной ответственности, влекущих отмену обжалуемого постановления, судом не установлено.

На основании вышеизложенного, суд пришел к выводу об отсутствии правовых оснований для признания незаконным и отмене обжалуемого постановления, факт административного правонарушения и вина заявителя доказаны и подтверждаются материалами дела.

В своем заявлении ООО «ВСМ-22» просит, в том числе, снизить размер административного штрафа.

В силу части 2 статьи 1.7 КоАП РФ закон, смягчающий или отменяющий административную ответственность за административное правонарушение либо иным образом улучшающий положение лица, совершившего административное правонарушение, имеет обратную силу, то есть распространяется и на лицо, которое совершило административное правонарушение до вступления такого закона в силу и в отношении которого постановление о назначении административного наказания не исполнено.

Исходя из положений пункта 1 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.06.2012 № 37 «О некоторых вопросах, возникающих при устранении ответственности за совершение публично-правового правонарушения» (далее - постановление N 37) в целях реализации положений части 2 статьи 54 Конституции Российской Федерации, согласно которым, если после совершения правонарушения ответственность за него устранена или смягчена, применяется новый закон, привлекающий к ответственности орган обязан принять меры к тому, чтобы исключить возможность несения лицом ответственности за совершение такого публично-правового правонарушения полностью либо в части.

Согласно пункту 5 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 27.01.2003 № 2 «О некоторых вопросах, связанных с введением в действие Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях» в силу части 2 статьи 1.7 Кодекса закон, смягчающий или отменяющий административную ответственность за административное правонарушение либо иным образом улучшающий положение лица, совершившего административное правонарушение, имеет обратную силу, то есть распространяется и на лицо, которое совершило административное правонарушение до вступления такого закона в силу и в отношении которого постановление о назначении административного наказания не исполнено.

Согласно пункту 2 постановления № 37, если лицом предъявлено требование о признании решения (постановления) о привлечении к ответственности недействительным, факт устранения такой ответственности после принятия оспариваемого решения (постановления) является основанием не для признания его недействительным, а для указания в резолютивной части судебного акта на то, что оспариваемое решение не подлежит исполнению.

Федеральным законом от 26.03.2022 № 70-ФЗ «О внесении изменений в Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях» (вступил в силу 06.04.2022) внесены изменения в КоАП РФ, который дополнен статьей 4.1.2 «Особенности назначения административного наказания в виде административного штрафа социально ориентированным некоммерческим организациям и являющимся субъектами малого и среднего предпринимательства юридическим лицам, отнесенным к малым предприятиям, в том числе к микропредприятиям (пункт 3 Закона № 70-ФЗ).

В соответствии с частью 1 статьи 4.1.2 КоАП РФ при назначении административного наказания в виде административного штрафа социально ориентированным некоммерческим организациям, включенным по состоянию на момент совершения административного правонарушения в реестр социально ориентированных некоммерческих организаций - получателей поддержки, а также являющимся субъектами малого и среднего предпринимательства юридическим лицам, отнесенным к малым предприятиям, в том числе к микропредприятиям, включенным по состоянию на момент совершения административного правонарушения в единый реестр субъектов малого и среднего предпринимательства, административный штраф назначается в размере, предусмотренном санкцией соответствующей статьи (части статьи) раздела II настоящего Кодекса или закона субъекта Российской Федерации об административных правонарушениях для лица, осуществляющего предпринимательскую деятельность без образования юридического лица.

ООО «ВСМ-22» включено в реестр субъектов малого и среднего предпринимательства, является малым предприятием, на момент совершения правонарушения находилось в указанном реестре, следовательно, на организацию распространяются правила, установленные частью 2 статьи 4.1.2 КоАП РФ.

Санкция части 1 статьи 9.5 КоАП РФ предусматривает наложение административного штрафа на лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, - от двадцати тысяч до пятидесяти тысяч рублей или административное приостановление их деятельности на срок до девяноста суток.

Принимая во внимание, что на сегодняшний день оспариваемое постановление не исполнено, Обществом подлежит уплате штраф в размере 30 000 рублей, предусмотренного санкцией части 1 статьи 9.5 КоАП РФ, с учетом того, что ранее, постановлением от 10.12.2020 за № 05П07/25-12-11-2020-10 общество привлекалось к административной ответственности за аналогичное правонарушение по этому же объекту строительства. В остальной части оспариваемое постановление исполнению не подлежит.

Руководствуясь статьями 167-170, 207-211 АПК РФ, статьей 30.7. КоАП РФ, арбитражный суд 

Р Е Ш И Л:

В удовлетворении требований ООО «ВСМ-22» о признании незаконным постановления Дальневосточного управления Федеральной службы по экологическому, технологическому и атомному надзору от 09.12.2021 № 05П07/25-12-11-21-01 отказать.

Признать постановление Дальневосточного управления Федеральной службы по экологическому, технологическому и атомному надзору от 09.12.2021 № 05П07/25-12-11-21-01 о привлечении ООО «ВСМ-22» к административной ответственности по части 1 статьи 9.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях не подлежащим исполнению в части размера штрафа, превышающего 30 000 руб.

Решение вступает в законную силу по истечении десятидневного срока со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции. 

Решение может быть обжаловано в апелляционном порядке в Шестой арбитражный апелляционный суд в течение десяти дней с даты принятия решения.

Апелляционная жалоба подается  через Арбитражный суд Хабаровского края.

 

Судья                                                                                                     А.Г. Калашников