АРБИТРАЖНЫЙ СУД СТАВРОПОЛЬСКОГО КРАЯ

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

Дело № А63-2428/2024

г. Ставрополь

03 июня 2024 года

Резолютивная часть решения  объявлена 20 мая 2024 года.

                 Решение изготовлено в полном объеме 03 июня 2024 года.

Арбитражный суд Ставропольского края в составе судьи Русановой В.Г., при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Чуприковым И.Н., рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению общества с ограниченной ответственностью «ФК Гранд Капитал», г. Москва, ОГРН 

<

***>, к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Ставропольскому краю, г. Ставрополь, ИНН 

<

***>, третьи лица, не заявляющие самостоятельных требований относительно предмета спора: комитет Ставропольского края по государственным закупкам, г. Ставрополь, ОГРН 

<

***>, министерство здравоохранения Ставропольского края, г. Ставрополь, ОГРН 

<

***>, о признании недействительным решения от 23.01.2024 № 026/06/106-74/2024, при участии представителей общества ФИО1, доверенность от 07.04.202, ФИО2, доверенность от 11.05.2023, представителя управления ФИО3, доверенность от 29.12.2022 № ГЗ/06-9371/22, представителя комитета ФИО4, доверенность от 09.01.2024 № 2/1, 

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью «ФК Гранд Капитал» (далее – заявитель, общество), обратилось в Арбитражный суд Ставропольского края с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Ставропольскому краю, г. Ставрополь (далее – управление) о признании недействительным решения от 23.01.2023  по  делу                                        № 026/06/106-74/2024 о нарушении законодательства о закупках.

К участию в деле привлечены третьи лица, не заявляющие самостоятельных требований относительно предмета спора: комитет Ставропольского края по государственным закупкам,                   г. Ставрополь (далее – комитет, уполномоченный орган), министерство здравоохранения Ставропольского края, г. Ставрополь (далее – министерство, заказчик).

В судебном заседании представители заявителя поддержали заявленные требования в полном  объеме.  

Доводы мотивированы тем, что заявка общества необоснованно отклонена комиссией по осуществлению закупок товаров, работ, услуг для обеспечения нужд Ставропольского края и муниципальных нужд (далее – комиссия по осуществлению закупок, закупочная комиссия), управление в оспариваемом решении не приняло во внимание то, что заявитель в соответствии с установленными требованиями Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее – Закон № 44-ФЗ) в составе заявки на участие в закупке предоставил декларацию о соответствии участника закупки требованиям, установленным пунктами 3 - 5, 7 - 11 части 1 статьи 31 данного закона (в том числе требованиям, установленным пунктами 10 и 10.1 части 1 статьи 31 Закона № 44-ФЗ). Кроме того, Закон № 44-ФЗ предусматривает направление в отношении участника закупки заказчику, комиссии по осуществлению закупок,  в том числе, выписки из единого государственного реестра юридических лиц (далее - ЕГРЮЛ). Сведения об учредителях или участниках юридического лица заказчик, комиссия по осуществлению закупок получают в составе выписки из ЕГРЮЛ (если участником закупки является юридическое лицо) и в объеме, предусмотренном такой выпиской. Согласно подпункту «д» пункта 1 статьи 5 Федерального закона от 08.08.2001                   № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» в ЕГРЮЛ содержатся сведения об учредителях или участниках юридического лица, в том числе в отношении общества с ограниченной ответственностью - сведения о размерах и номинальной стоимости доли в уставном капитале общества, принадлежащей каждому участнику и обществу. Согласно выписке из ЕГРЮЛ на дату подачи заявки (09.01.2024) на участие в закупке учредителями общества являются:

1) гражданин Российской Федерации - ФИО5 (ИНН 

<

***>), размер доли в уставном капитале общества 91%;

2) компания с ограниченной ответственностью «Облада Энтерпрайзес Лимитед», (регистрационный номер 316089), размер доли в уставном капитале общества 9%, зарегистрированное в Республике Кипр.

Представители заявителя обратили внимание суда на то, что 100% уставного капитала компании с ограниченной ответственностью «Облада Энтерпрайзес Лимитед» принадлежит ФИО5, гражданину РФ (резидент РФ) (доля прямого участия 95,24%, доля косвенного участия 4,76%, итого доля участия 100%), то есть конечным бенефициаром участника закупки является гражданин РФ ФИО5. Указали на то, что заявитель является обществом с ограниченной ответственностью, которое имеет уставной (складочный) капитал, сведения об учредителях общества содержаться в ЕГРЮЛ, при этом заявителем полностью раскрыта цепочка владения и бенефициаров. Считает, что ввиду вышеизложенного, заявка заявителя полностью соответствует условиям извещения и требованиям, установленным пунктом 4 части 1 статьи 3, статьи 31 Закона № 44-ФЗ.

Общество также ссылалось на то, что им за период с 2020 года по сегодняшний день заключено и исполнено более 5 000 государственных контрактов на сумму более 3 миллиардов рублей. В 2023 году по итогам торгов между обществом и министерством заключены и исполнены контракты на общую сумму более 9,9 миллионов рублей. Считает доводы комитета и управления несостоятельными, так как позиция комитета и управления о безусловности полного запрета иметь в составе участников корпоративного юридического лица офшорные компании независимо от количества долей, которыми владеют участники корпоративного юридического лица, создает правовую неопределенность для хозяйственных обществ, созданных в форме обществ с ограниченной ответственностью. 

Ссылаясь на статью 105.2 Налогового кодекса Российской Федерации (далее – НК РФ), часть 15 статьи 241 Бюджетного кодекса Российской Федерации (далее – БК РФ), заявитель указывал на то, что на хозяйственные общества, созданные в форме общества с ограниченной ответственностью, не распространяется полный запрет участия офшорных компаний в их капитале, а допускается их участие в государственных закупках, при условии, что участие офшорных компаний в капитале такого общества не превышает 10% долей в уставном (складочном) капитале. В связи с чем, действия закупочной комиссии комитета по отклонению заявки заявителя как несоответствующей требованиям, установленным в извещении об осуществлении закупки в соответствии с частью 1 статьи 31 Закона № 44-ФЗ (отклонение по пункту 3 части 12 статьи 48 Закона № 44-ФЗ), считает неправомерными, оспариваемое решение просит признать недействительным.

Представитель управления возражал против удовлетворения заявленных требований, поддерживая доводы, изложенные в отзыве, со ссылкой на пункт 10 части 1 статьи 31 Закона № 44-ФЗ пояснил, что требование данной нормы закона в части того, что участник закупки, являющийся корпоративным юридическим лицом, не должен иметь в своем составе участников (членов), являющихся офшорной компанией, является безусловным, и не ставится в зависимость от количества долей (акций), которыми владеют участники корпоративного юридического лица. Под данное требование подпадают все корпоративные юридические лица, с любой организационно-правовой формой хозяйствования, предусмотренной Гражданским кодексом Российской Федерации (далее – ГК РФ), в том числе хозяйственные товарищества и хозяйственные общества (в том числе и общества с ограниченной ответственностью). Также ссылался на пункт 15 статьи 241 БК РФ, которым дано определение офшорной компании, и приказ Минфина от 26.05.2022 № 83н, которым утвержден Перечень государств и территорий, используемых для промежуточного (офшорного) владения активами в Российской Федерации, пункт 36 данного перечня – Республика Кипр. Согласно выписке из ЕГРЮЛ, представленной в составе заявки, общество имеет в своем составе участника – компанию с ограниченной ответственностью «Облада Энтерпрайзес Лимитед», страна происхождения – Кипр, в связи с чем общество не соответствует требованиям, установленным извещением и Законом № 44-ФЗ, считает, что в действиях закупочной комиссии отсутствуют нарушения требований Закона                № 44-ФЗ, решение от 23.01.2023 № 026/06/106-74/2024 считает законным и обоснованным, а доводы, изложенные в заявлении общества, подлежащими отклонению.  

Комитет поддерживал законность оспариваемого решения, в отзыве на заявление возражал против удовлетворения требований заявителя. 

Представитель комитета в судебном заседании пояснил, что согласно извещению о проведении электронного аукциона для закупки № 0121200004723001751 заказчиком установлены единые требования к участникам закупок в соответствии с частью 1 статьи 31 Закона № 44-ФЗ, в соответствии с частью 8 статьи 31 Закона № 44-ФЗ комиссия по осуществлению закупок проверяет соответствие участников закупок требованиям, указанным в пунктах 1 и 7.1, пункте 10 (за исключением случаев проведения электронных процедур), пункте 10.1 части 1 и части 1.1 (при наличии такого требования) настоящей статьи, требованиям, предусмотренным частями 2 и 2.1 настоящей статьи (при осуществлении закупок, в отношении участников которых в соответствии с частями 2 и 2.1 данной статьи установлены дополнительные требования). Комиссия по осуществлению закупок вправе проверять соответствие участников закупок требованиям, указанным в пунктах 3 - 5, 7, 8, 9, 11 части 1 настоящей статьи, а также при проведении электронных процедур требованию, указанному в пункте 10 части 1 данной статьи. При проверке закупочной документации комиссией установлено, что согласно выписке из ЕГРЮЛ единственный участник закупки имеет в своем составе участника – компанию с ограниченной ответственностью «Облада Энтерпрайзес Лимитед», страна происхождения – Кипр, в соответствии с пунктом 15 статьи 241 БК РФ, Приказом Минфина России от 26.05.2022 № 83н (пункт 36 Перечня), одним из государств и территорий, используемых для промежуточного (офшорного) владения активами в Российской Федерации, является Республика Кипр. Таким образом, участник закупки корпоративное юридическое лицо имеет в своём составе участника (члена) - офшорную компанию (компанию с ограниченной ответственностью «Облада Энтерпрайзес Лимитед»), соответственно, заявка не соответствует требованиям, установленным извещением и Законом № 44-ФЗ, и отклонена по пункту 3 части 12 статьи 48 Закона № 44-ФЗ в связи с несоответствием участника закупки требованиям, установленным в извещении об осуществлении закупки  в соответствии с частью 1 статьи 31 Федерального закона № 44-ФЗ (протокол подведения итогов от 11.01.2023 № 0121200004723001751). 

Представитель уполномоченного органа указал на то, что частью 1статьи 31 Закона                № 44-ФЗ законодатель установил три последовательных требования к участнику закупки, соответствие участника закупки пункту 2 части 1 статьи 31 Закона № 44-ФЗ исключает необходимость и возможность применения к нему последующих условий данной нормы. К участнику закупки, имеющему организационно-правовую форму в виде общества с ограниченной ответственностью, в последней (третьей) части нормы пункта 10 части 1 статьи 31 Закона № 44-ФЗ будет относиться только требование об отсутствии офшорных компаний в числе лиц, владеющих не напрямую, а косвенно (через юридическое лицо или через несколько юридических лиц) долей, превышающей десять процентов в уставном (складочном) капитале хозяйственного общества. При этом требования первой и второй части пункта 10 части 1 статьи 31 Закона № 44-ФЗ о том, что участник закупки сам не является офшорной компанией и не имеет в составе участников (членов) корпоративного юридического лица офшорной компании, к участнику закупки, имеющему организационно-правовую форму в виде общества с ограниченной ответственностью, относятся в полном объёме. Исключений для обществ с ограниченной ответственностью в данной части норма закона не содержит. Утверждения заявителя о том, что в отношении обществ с ограниченной ответственностью, участники (члены) которых одновременно являются лицами, владеющими напрямую менее 10% долей в уставном капитале, законодателем специально предусмотрено исключение в составе пункта 10 части 1 статьи 31 Закона № 44-ФЗ, и отдельно установлены условия, позволяющие данным корпоративным юридических лицам принимать участие в государственных закупках, является заблуждением и не основано на норме закона.

Просил суд отклонить довод общества о наличии у него заключенных контрактов, поскольку данный факт не доказывает обоснованность доводов заявителя и не опровергает законность отклонения его заявки комиссией по осуществлению закупок. 

Представитель комитета обратил внимание суда на то, что компания с ограниченной ответственностью «Облада Энтерпрайзес Лимитед» зарегистрирована на Кипре только с 14.04.2023, при этом согласно части 8 статьи 31 Закона № 44-ФЗ проверять соответствие участников закупок при проведении электронных процедур требованию, указанному в пункте 10 части 1 данной статьи, является правом комиссии по осуществлению закупок.

Считает, что отклонение заявки заявителя  является законным и обоснованным, в действиях закупочной комиссии отсутствуют нарушения Закона № 44-ФЗ, а решение управления соответствует требованиям законодательства. В судебном заседании просил отказать в удовлетворении требований заявителя в полном объеме, поддерживая доводы, изложенные в отзыве.

Суд, выслушав пояснения представителей лиц, участвующих в деле, исследовав материалы дела, дав правовую оценку представленным доказательствам, находит заявленные требования  не подлежащими удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела и установлено судом, 20.12.2023  на официальном сайте единой информационной системы в сфере закупок в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» (далее – ЕИС) комитетом размещено извещение  об осуществлении закупки «Поставка лекарственного препарата Упадацитиниб для медицинского применения для обеспечения граждан, имеющих право на получение государственной социальной помощи в соответствии с пп. 1 п. 1 ст. 6.2 Федерального закона «О государственной социальной помощи», для обеспечения государственных нужд Ставропольского края» путём проведения электронного аукциона № 0121200004723001751 (далее – электронный аукцион) на основании обращения заказчика в соответствии с Порядком взаимодействия комитета Ставропольского края по государственным закупкам при осуществлении централизованных закупок и товаров, работ, услуг для обеспечения нужд Ставропольского края и муниципальных нужд, утвержденным Постановлением Губернатора Ставропольского края от 14.03.2016 № 92 (далее – Порядок взаимодействия). 

Начальная (максимальная) цена контракта – 10 391 220,84 рублей. 

21.12.2023 в связи с технической ошибкой в извещение были внесены изменения и опубликованы в ЕИС. 

В соответствии с Порядком взаимодействия заказчики направляют в комитет проект извещения о закупке (с приложениями), подготовленный и утвержденный заказчиком в соответствии с требованиями Закона № 44-ФЗ. 

В соответствии с пунктом 4 Порядка взаимодействия заказчик направляет в комитет проект извещения об осуществлении закупки, в том числе содержащий Приложение № 3 – «Требования к содержанию, составу заявки на участие в закупке в соответствии с Федеральным законом № 44-ФЗ, инструкция по ее заполнению». 

Согласно извещению о проведении электронного аукциона для закупки                                    № 0121200004723001751 заказчиком установлены единые требования к участникам закупок в соответствии с частью 1 статьи 31 Закона № 44-ФЗ, согласно пункту 10 которой участник закупки не является офшорной компанией, не имеет в составе участников (членов) корпоративного юридического лица или в составе учредителей унитарного юридического лица офшорной компании, а также не имеет офшорных компаний в числе лиц, владеющих напрямую или косвенно (через юридическое лицо или через несколько юридических лиц) более чем десятью процентами голосующих акций хозяйственного общества либо долей, превышающей десять процентов в уставном (складочном) капитале хозяйственного товарищества или общества. 

Приложением № 3 к извещению «Требования к содержанию, составу заявки на участие в закупке, инструкция по ее заполнению» установлено, что заявка должна содержать декларацию о соответствии участника закупки требованиям, установленным пунктами 3 - 5, 7 - 11 части 1 статьи 31 Закона № 44-ФЗ.

На участие в электронном аукционе поступила одна заявка с идентификационным номером 115698327. 

Участником закупки с данным номером является общество. 

Согласно статьям 65.1, 66 ГК РФ общество с ограниченной ответственностью является корпоративным юридическим лицом (хозяйственным обществом).  

Участником закупки с идентификационным номером 115698327 (корпоративным юридическим лицом) в составе заявки представлена декларация о соответствии участника пунктам 3-5, 7-11 части 1 статьи 31, в которой продекларировано, в том числе, соответствие требованию, установленному пунктом 10 части 1 статьи 31 Закона № 44-ФЗ, а именно: участник закупки не является офшорной компанией, не имеет в составе участников (членов) корпоративного юридического лица или в составе учредителей унитарного юридического лица офшорной компании, а также не имеет офшорных компаний в числе лиц, владеющих напрямую или косвенно (через юридическое лицо или через несколько юридических лиц) более чем десятью процентами голосующих акций хозяйственного общества либо долей, превышающей десять процентов в уставном (складочном) капитале хозяйственного товарищества или общества.

В соответствии с частью 8 статьи 31 Закона № 44-ФЗ комиссия по осуществлению закупок проверяет соответствие участников закупок требованиям, указанным в пунктах 1 и 7.1, пункте 10 (за исключением случаев проведения электронных процедур), пункте 10.1 части 1 и части 1.1 (при наличии такого требования) данной статьи, требованиям, предусмотренным частями 2 и 2.1 указанной статьи (при осуществлении закупок, в отношении участников которых в соответствии с частями 2 и 2.1 данной статьи установлены дополнительные требования). Комиссия по осуществлению закупок вправе проверять соответствие участников закупок требованиям, указанным в пунктах 3 - 5, 7, 8, 9, 11 части 1 указанной статьи, а также при проведении электронных процедур требованию, указанному в пункте 10 части 1 данной статьи. 

При проверке комиссией по осуществлению закупок установлено, что согласно выписке из ЕГРЮЛ общество имеет в своем составе участника – компанию с ограниченной ответственностью «Облада Энтерпрайзес Лимитед», страна происхождения – Кипр, что в соответствии с пунктом 15 статьи 241 БК РФ, пункта 36 Перечня государств и территорий, используемых для промежуточного (офшорного) владения активами в Российской Федерации, свидетельствует о том, что общество имеет в своем составе участника (члена) - офшорную компанию.

Установив указанные обстоятельства, комитет отклонил заявку общества по пункту 3 части 12 статьи 48 Закона № 44-ФЗ (в связи с несоответствием участника закупки требованиям, установленным в извещении об осуществлении закупки  в соответствии с частью 1 статьи 31 Закона № 44-ФЗ) (протокол подведения итогов от 11.01.2023 № 0121200004723001751). 

Не согласившись с результатами аукциона, отраженными в протоколе подведения итогов, общество обратилось в управление с жалобой на действия закупочной комиссии. 

В своей жалобе общество указало, что согласно выписке из ЕГРЮЛ на дату подачи заявки на участие в закупке учредителями заявителя являются: гражданин Российской Федерации - ФИО5 (ИНН 

<

***>), размер доли в уставном капитале общества 91%; компания с ограниченной ответственностью «Облада Энтерпрайзес Лимитед», (регистрационный номер 316089), размер доли в уставном капитале общества 9%, зарегистрированное в Республике Кипр, таким образом, в отношении общества в ЕГРЮЛ отражены сведения об учредителях общества и размере их долей в уставном капитале общества. Вместе с тем, 100% уставного капитала Компании с ограниченной ответственностью «Облада Энтерпрайзес Лимитед», (регистрационный номер 316089), принадлежит ФИО5, гражданину РФ (резидент РФ) (доля прямого участия 95,24%, доля косвенного участия 4,76%, итого доля участия 100%). Т.е. конечным бенефициаром (владельцем) участника закупки – общества, является гражданин РФ - ФИО5. Заявитель является обществом с ограниченной ответственностью, которое имеет уставной (складочный) капитал, сведения об учредителях общества содержаться в ЕГРЮЛ, при этом заявителем полностью раскрыта цепочка владения и бенефициаров. Ввиду вышеизложенного, заявка общества полностью соответствует условиям извещения и требованиям, установленным пунктом  4 части 1 статьи 3, статьей 31 Закона № 44-ФЗ.

Данная жалоба явилась основанием для возбуждения дела № 026/06/106-74/2024.

В ходе рассмотрения дела управлением установлено, что требования пункта 10 части 1 статьи 31 Закона № 44-ФЗ, в части того, что  участник закупки, являющийся корпоративным юридическим лицом, не должен иметь в своем составе участников (членов), являющихся офшорной компанией, является безусловным, и не ставится в зависимость от количества долей (акций), которыми владеют участники корпоративного юридического лица. Под данное требование подпадают все корпоративные юридические лица, с любой организационно-правовой формой хозяйствования, предусмотренной ГК РФ, в том числе хозяйственные товарищества и хозяйственные общества (в том числе и общества с ограниченной ответственностью). 

Ссылаясь на пункт 15 статьи 241 БК РФ, которым дано определение офшорной компании, и приказ Минфина от 26.05.2022 № 83н, которым утвержден Перечень государств и территорий, используемых для промежуточного (офшорного) владения активами в Российской Федерации, управлением установлено, что согласно пункту 36 данного перечня государством и территорий, используемых для промежуточного (офшорного) владения активами в Российской Федерации, указана Республика Кипр. Согласно выписке из ЕГРЮЛ, представленной в составе заявки, общество имеет в своем составе участника – компанию с ограниченной ответственностью «Облада Энтерпрайзес Лимитед», страна происхождения – Кипр, в связи с чем общество не соответствует требованиям, установленным извещением и Законом № 44-ФЗ, и в действиях закупочной комиссии отсутствуют нарушения требований Закона № 44-ФЗ.

Управлением по результатам внеплановой проверки действий заказчика и уполномоченного органа в ходе рассмотрения жалобы общества принято решение от 23.01.2024 по делу № 026/06/106-74/2024 о признании жалобы необоснованной.

Полагая, что данное решение управления является незаконным и нарушающим права и законные интересы общества, заявитель обратился в арбитражный суд с рассматриваемым требованием.

В силу норм части 1 статьи 198, части 4 статьи 200 Арбитражного процессуального окдекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), пункта 6 совместного постановления Пленумов Верховного Суда Российской Федерации и Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 01.07.1996 № 6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» для удовлетворения требований о признании недействительными ненормативных правовых актов и незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, необходимо одновременное наличие двух условий: несоответствие их закону или иному нормативному правовому акту, а также нарушение прав и законных интересов заявителя.

По смыслу статей 65, 198, 200 АПК РФ обязанность доказывания наличия права и факта его нарушения оспариваемыми актами, решениями, действиями (бездействием) возложена на заявителя, обязанность доказывания соответствия оспариваемого правового акта, решения, действий (бездействия) закону или иному нормативному правовому акту, а также обстоятельств, послуживших основанием для их принятия (совершения), возлагается на орган или лицо, которые приняли данный акт, решение, совершили действия (допустили бездействие).

В силу пункта 10 части 1статьи 31 Закона № 44-ФЗ участник закупки не является офшорной компанией, не имеет в составе участников (членов) корпоративного юридического лица или в составе учредителей унитарного юридического лица офшорной компании, а также не имеет офшорных компаний в числе лиц, владеющих напрямую или косвенно (через юридическое лицо или через несколько юридических лиц) более чем десятью процентами голосующих акций хозяйственного общества либо долей, превышающей десять процентов в уставном (складочном) капитале хозяйственного товарищества или общества». 

Данной нормой законодателем установлены три последовательных требования к участнику закупки:

1) любой участник закупки сам не является офшорной компанией (в данном случае участником закупки является сам заявитель);

2) участник закупки, являющийся корпоративным юридическим лицом, не имеет в своем составе участников (членов), являющихся офшорной компанией, а участник закупки, являющийся унитарным юридическим лицом, не имеет в составе учредителей офшорной компании (судом установлено, что заявитель является корпоративным юридическим лицом – обществом с ограниченной ответственностью и имеет в своем составе участника (члена) – компанию с ограниченной ответственностью «Облада Энтерпрайзес Лимитед», являющейся офшорной компанией согласно выписке из ЕГРЮЛ). 

При этом данное требование является безусловным, и не ставится в зависимость от количества долей (акций), которыми владеют участники корпоративного юридического лица. Под данное требование в полном объеме подпадают все корпоративные юридические лица, с любой организационно-правовой формой хозяйствования, предусмотренной ГК РФ, в том числе хозяйственные товарищества и хозяйственные общества;

3) участник закупки не имеет офшорных компаний в числе лиц, владеющих напрямую или косвенно (через юридическое лицо или через несколько юридических лиц) более чем десятью процентами голосующих акций хозяйственного общества либо долей, превышающей десять процентов в уставном (складочном) капитале хозяйственного товарищества или общества. 

Третье требование касается тех участников закупки, которые являются хозяйственными товариществами или обществами. При этом участник (член) такого хозяйственного товарищества или общества и лицо, владеющее напрямую либо косвенно более чем десятью процентами голосующих акций хозяйственного общества либо долей, превышающей десять процентов в уставном (складочном) капитале хозяйственного товарищества или общества – это разные лица.

В соответствии с пунктом 1 статьи 65.1 ГК РФ юридические лица, учредители (участники) которых обладают правом участия (членства) в них и формируют их высший орган в соответствии с пунктом 1 статьи 65.3 данного Кодекса, являются корпоративными юридическими лицами (корпорациями). К ним относятся хозяйственные товарищества и общества, крестьянские (фермерские) хозяйства, хозяйственные партнерства, производственные и потребительские кооперативы, общественные организации, общественные движения, ассоциации (союзы), нотариальные палаты, товарищества собственников недвижимости, казачьи общества, внесенные в государственный реестр казачьих обществ в Российской Федерации, а также общины коренных малочисленных народов Российской Федерации. Из пунктов 3-5 статьи 66 ГК РФ следует, что хозяйственные товарищества могут создаваться в организационно-правовой форме полного товарищества или товарищества на вере (коммандитного товарищества). Хозяйственные общества могут создаваться в организационно-правовой форме акционерного общества или общества с ограниченной ответственностью. Участниками полных товариществ и полными товарищами в товариществах на вере могут быть индивидуальные предприниматели и коммерческие организации. Участниками хозяйственных обществ и вкладчиками в товариществах на вере могут быть граждане и юридические лица, а также публично-правовые образования.

Законодательством предусмотрены следующие организационно-правовые формы хозяйствующих субъектов и случаи, при которых лицо может владеть напрямую голосующими акциями хозяйственного общества либо долей в уставном (складочном) капитале хозяйственного товарищества или общества, при этом не являться участником (членом) корпоративного юридического лица:

- полное товарищество либо товарищество на вере.

Согласно пункту 5 статьи 66 ГК РФ участниками полных товариществ и полными товарищами в товариществах на вере могут быть индивидуальные предприниматели и коммерческие организации. Таким образом, товарищество, само являясь участником закупки – корпоративным лицом, может иметь в своем составе участника корпоративного юридического лица – акционерное общество (АО) либо общество с ограниченной ответственностью (ООО). Данные участники корпоративного лица (АО либо ООО) могут иметь в своем составе другое юридическое лицо (АО либо ООО) или физическое лицо, владеющее напрямую голосующими акциями хозяйственного общества либо долей в уставном (складочном) капитале хозяйственного общества. 

Именно к этому лицу, входящему в состав участника корпоративного лица, законодатель предъявляет требование с условием о непревышении десяти процентов голосующих акций либо долей в офшорах.

- акционерное общество.

Акционерное общество, являясь участником закупки – корпоративным лицом, имеет в своем составе участников – акционеров. Согласно положениям статьи 96 ГК РФ, а также положениям статей 2.1, 49 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» акционер – это участник общества, обязательственные права которого по отношению к обществу удостоверены акциями, то есть участник, напрямую владеющий голосующими акциями. 

Между тем, согласно положениям части 6 статьи 69 Закона «Об акционерных обществах», а также положениям Федерального закона от 22.04.1996 № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг», акции – это ценные бумаги, номинальным держателем ценных бумаг  (депозитарием) может быть юридическое лицо – профессиональный участник рынка ценных бумаг, который владеет акциями общества в интересах акционеров, но не в праве совершать операции с данными акциями иначе как по поручению акционеров. Таким образом, депозитарий не является участником (членом) корпоративного лица – акционерного общества, между тем является лицом, владеющим напрямую голосующими акциями хозяйственного общества. 

Именно к этому лицу законодатель предъявляет требование с условием о непревышении десяти процентов голосующих акций в офшорах.

К участнику закупки, имеющему организационно-правовую форму в виде общества с ограниченной ответственностью, в последней (третьей) части нормы пункта 10 части 1 статьи 31 Закона № 44-ФЗ будет относиться только требование об отсутствии офшорных компаний в числе лиц, владеющих не напрямую, а косвенно (через юридическое лицо или через несколько юридических лиц) долей, превышающей десять процентов в уставном (складочном) капитале хозяйственного общества. При этом требования первой и второй части пункта 10 части 1 статьи 31 Закона № 44-ФЗ о том, что участник закупки сам не является офшорной компанией и не имеет в составе участников (членов) корпоративного юридического лица офшорной компании, к участнику закупки, имеющему организационно-правовую форму в виде общества с ограниченной ответственностью, относятся в полном объёме. Исключений для обществ с ограниченной ответственностью в данной части норма закона не содержит. 

Согласно пункту 15 статьи 241 БК РФ офшорная компания – это иностранное юридическое лицо, местом регистрации которой является государство или территория, включенные в утверждаемый Министерством финансов Российской Федерации перечень государств и территорий, используемых для промежуточного (офшорного) владения активами в Российской Федерации. Приказом Минфина России от 26.05.2022 № 83н утвержден Перечень государств и территорий, используемых для промежуточного (офшорного) владения активами в Российской Федерации, пункт 36 данного перечня – Республика Кипр. 

Таким образом, участник закупки - корпоративное юридическое лицо имеет в своем составе участника (члена) офшорную компанию (компания с ограниченной ответственностью «Облада Энтерпрайзес Лимитед»). 

Довод заявителя, заключающийся в том, что в отношении обществ с ограниченной ответственностью, участники (члены) которых одновременно являются лицами, владеющими напрямую менее 10% долей в уставном капитале, законодателем специально предусмотрено исключение в составе пункта 10 части 1 статьи 31 Закона № 44-ФЗ, и отдельно установлены условия, позволяющие данным корпоративным юридических лицам принимать участие в государственных закупках, судом отклоняется, как и не основанный на норме закона.

Таким образом, материалами дела подтверждается, что заявка общества не соответствовала требованиям, установленным в извещении об осуществлении закупки  в соответствии с частью 1 статьи 31 Федерального закона № 44-ФЗ.

Согласно пункту 3 части 12 статьи 48 Закона № 44-ФЗ при рассмотрении вторых частей заявок на участие в закупке соответствующая заявка подлежит отклонению в случае несоответствия участника закупки требованиям, установленным в извещении об осуществлении закупки в соответствии с частью 1 статьи 31 данного Федерального закона.

Таким образом, отклонение заявки участника закупки является законным и обоснованным, в действиях закупочной комиссии отсутствуют нарушения Закона № 44-ФЗ.

Довод общества о том, что им за период с 2020 года по сегодняшний день заключено и исполнено более 5 000 государственных контрактов на сумму более 3 миллиардов рублей; в 2023 году по итогам торгов между обществом и министерством заключены и исполнены контракты на общую сумму более 9,9 миллионов рублей, судом не признан подтверждающим незаконность отклонения его заявки комиссией по осуществлению закупок, заключенные с министерством контракты не могут являться преюдициальными для данных обстоятельств дела.

Судом установлено, что компания с ограниченной ответственностью «Облада Энтерпрайзес Лимитед» зарегистрирована на Кипре с 14.04.2023, согласно части 8 статьи 31 Закона № 44-ФЗ проверять соответствие участников закупок при проведении электронных процедур требованию, указанному в пункте 10 части 1 данной статьи, является правом комиссии по осуществлению закупок, в связи с чем, комиссии заказчиков, заключивших контракты с  обществом имели право не проверять данного участника закупки на соответствие требованию, указанному в пункте 10 части 1 статьи 31 Закона № 44-ФЗ.

Исследовав и оценив фактические обстоятельства дела и имеющиеся доказательства в соответствии со статьей 71 АПК РФ в их совокупности и взаимосвязи, доводы и возражения участвующих в деле лиц, суд признал, что оспариваемое решение антимонопольного органа соответствует требованиям действующего законодательства, а требования общества удовлетворению не подлежат. 

Руководствуясь статьями 110, 167-171, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Ставропольского края

Р Е Ш И Л:

в удовлетворении заявленных требований общества с ограниченной ответственностью                    «ФК Гранд Капитал», г. Москва, ОГРН 

<

***>, отказать.

Решение суда может быть обжаловано через Арбитражный суд Ставропольского края  в Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд в месячный срок со дня его принятия (изготовления в полном объеме) и в двухмесячный срок после вступления в законную силу в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа при условии, что оно было предметом рассмотрения арбитражного суда апелляционной инстанции или суд апелляционной инстанции отказал в восстановлении пропущенного срока подачи апелляционной жалобы.

Судья                                                                                                                 В.Г. Русанова