ОДИННАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

443070, г. Самара, ул. Аэродромная, 11А, тел. 273-36-45

www.11aas.arbitr.ru, e-mail: info@11aas.arbitr.ru.

 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

 

апелляционной инстанции по проверке законности и

обоснованности определения арбитражного суда,

не вступившего в законную силу

27 декабря 2021 года                                                                                Дело №А72-2792/2020

гор. Самара

Резолютивная часть постановления оглашена 21 декабря 2021 года.

Полный текст постановления изготовлен 27 декабря 2021 года. 

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: 

председательствующего судьи Гадеевой Л.Р.,

судей Александрова А.И., Гольдштейна Д.К., 

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1,

рассмотрев 21 декабря 2021 года в открытом судебном заседании, в помещении суда, в зале №1, 

апелляционную жалобу конкурсного кредитора общества с ограниченной ответственностью «РОСТ» на определение Арбитражного суда Ульяновской области от 20.10.2021 о прекращении производства по делу №А72-2792/2020 о несостоятельности (банкротстве) Общества с ограниченной ответственностью «Алекс Строй» ИНН 

<

***>,

при участии в судебном заседании:

от общества с ограниченной ответственностью «РОСТ» - представитель Печь С.В. по доверенности от 14.04.2020;

от иных лиц - не явились, извещены;

УСТАНОВИЛ:

В Арбитражный суд Ульяновской области 10.03.2020 поступило заявление кредитора - общества с ограниченной ответственностью «Комп Ас» о признании общества с ограниченной ответственностью «Алекс Строй» несостоятельным (банкротом), утверждении в качестве временного управляющего должника арбитражного управляющего из числа членов Ассоциации СОАУ «Меркурий» о включении требования общества с ограниченной ответственностью «Комп Ас» в реестр требований кредиторов должника с суммой 15 882 390,61 руб.

Определением Арбитражного суда Ульяновской области от 09.10.2020 заявление общества с ограниченной ответственностью «Комп Ас» признано обоснованным, введена в отношении Общества с ограниченной ответственностью «АлексСтрой» процедура банкротства наблюдение, утвержден временным управляющим общества с ограниченной ответственностью «Алекс Строй» ФИО2, признано требование общества с ограниченной ответственностью «Комп Ас» обоснованным и подлежащим включению в третью очередь реестра требований кредиторов общества с ограниченной ответственностью «Алекс Строй» в размере 15 882 390 руб. 61 коп. (основной долг).

Определением Арбитражного суда Ульяновской области от 20.10.2021 производство по делу №А72-2792/2020 прекращено.

Не согласившись с принятым судом первой инстанции судебным актом, общество с ограниченной ответственностью «РОСТ» обратилось в Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит Арбитражного суда Ульяновской области от 20.10.2021 по делу № А72-2792/2020 отменить, принять по делу новый судебный акт.

Определением Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 18.11.2021 апелляционная жалоба принята к производству. 

Информация о принятии апелляционной жалобы к производству, движении дела, о времени и месте судебного заседания размещена арбитражным судом на официальном сайте Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда в сети Интернет по адресу: www.11aas.arbitr.ru в соответствии с порядком, установленным ст. 121 АПК РФ.

В обоснование доводов апелляционной жалобы общество с ограниченной ответственностью «РОСТ» указывает, что определением Арбитражного суда Ульяновской области, объявленным 15.10.2021 (мотивировочная часть изготовлена 20.10.2021) по делу № А72-2792/2020 требование общества с ограниченной ответственностью «РОСТ» включено в третью очередь реестра требований кредиторов общества с ограниченной ответственностью «Алекс Строй» в размере 1 650 298 руб. 60 коп., из которых: 1 580 000 руб. – основной долг, 70 298 руб. 60 коп. – неустойка. На следующий рабочий день определением, объявленным 18.10.2021, суд прекратил производство по делу о банкротстве №А72-2792/2020 на основании ст. 57 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» в связи с отсутствием финансирования на проведение процедуры банкротства. Принимая во внимание, что прекращение производства произошло на следующий рабочий день после включения заявителя в реестр требований кредиторов должника, у общества с ограниченной ответственностью «РОСТ» отсутствовала возможность участвовать в исследовании доказательств, представленными другими участниками дела, задавать вопросы другим участникам арбитражного процесса, заявлять ходатайства, делать заявления, давать объяснения арбитражному суду, приводить свои доводы по всем возникающим в ходе рассмотрения дела вопросам, не было закрепленного решением суда статуса конкурсного кредитора, следовательно, интереса лица, участвующего в банкротстве должника, не было возможности исследовать отчеты и иную документацию, представляемую временным управляющим, а также отсутствовало право принимать участие в собраниях кредиторов должника. Таким образом, у суда первой инстанции отсутствовали законные основания для прекращения производства по делу о банкротстве

В судебном заседании представитель общества с ограниченной ответственностью «РОСТ» доводы апелляционной жалобы поддержал в полном объеме. 

В судебном заседании 21.12.2021 в соответствии со ст. 163 АПК РФ объявлен перерыв до 21.12.2021 на 09 час. 55 мин., информация о котором была размещена на официальном сайте Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда в сети Интернет в режиме общего доступа.

После перерыва судебное заседание продолжено, позиция подателя жалобы прежняя. 

После перерыва от общества с ограниченной ответственностью «РОСТ» поступило письменное согласие на финансирование процедуры банкротства общества с ограниченной ответственностью «Алекс Строй» в пределах суммы 150 000 руб. 

Поступившие документы приобщены судебной коллегией к материалам дела. 

Иные лица, участвующие в деле, извещенные надлежащим образом о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, в том числе публично путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на официальных сайтах Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда и Верховного Суда Российской Федерации в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет», явку своих представителей в судебное заседание не обеспечили, в связи с чем жалоба рассматривается в их отсутствие, в порядке, предусмотренном главой 34 АПК РФ. 

Рассмотрев материалы дела, проверив в пределах, установленных статьей 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, соответствие выводов, содержащихся в обжалуемом судебном акте, имеющимся в материалах дела доказательствам, правильность применения арбитражным судом первой инстанции норм материального права и соблюдения норм процессуального права, заслушав и оценив доводы лиц, участвующих в деле, арбитражный апелляционный суд приходит к следующим выводам. 

В соответствии со ст. 32 Закона о банкротстве и ч. 1 ст. 223 АПК РФ дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

Как следует из материалов дела, определением Арбитражного суда Ульяновской области от 09.10.2020 заявление Общества с ограниченной ответственностью «Комп Ас» признано обоснованным, введена в отношении общества с ограниченной ответственностью «АлексСтрой» процедура банкротства наблюдение, утвержден временным управляющим общества с ограниченной ответственностью «Алекс Строй» ФИО2, признано требование общества с ограниченной ответственностью «Комп Ас» обоснованным и подлежащим включению в третью очередь реестра требований кредиторов общества с ограниченной ответственностью «Алекс Строй» в размере 15 882 390 руб. 61 коп. (основной долг).

Определением суда от 16.06.2021 принято к рассмотрению ходатайство временного управляющего о признании должника несостоятельным (банкротом) и введении процедуры конкурсного производства. 

Как установлено судом первой инстанции, из отчета временного управляющего по состоянию на 17.02.2021 следует, что в третью очередь реестра требований кредиторов должника общества с ограниченной ответственностью «Алекс Строй» включены требования кредиторов на общую сумму 15 882 390,61 руб. 

По результатам анализа финансового состояния должника, временный управляющий пришел к следующим выводам: 

- восстановить платежеспособность должника не представляется возможным; 

- признаки фиктивного банкротства отсутствуют;

- имеются признаки преднамеренного банкротства. 

В ходе анализа получен следующий показатель, имеющий критическое значение – наиболее ликвидных активов (денежных средств и краткосрочных финансовых вложений), недостаточно для гарантированного погашения текущих обязательств (коэффициент абсолютной ликвидности равен 0 при норме 0,2). 

Финансовое состояние общества с ограниченной ответственностью «Алекс Строй» охарактеризовано временным управляющим как неудовлетворительное. 

Анализ наличия признаков преднамеренного банкротства показывает, что в анализируемом периоде имело место резкое ухудшение показателя платежеспособности (коэффициент абсолютной ликвидности). В связи с чем, требуется анализ сделок должника и действий его органов управления, которые могли стать причиной такого ухудшения, за весь анализируемый период. 

Из ответов регистрирующих органов, представленных по запросу суда, следует, что права на имущество за должником не зарегистрированы.

Определением суда от 10.09.2021 отложено судебное заседание по рассмотрению отчета временного управляющего с одновременным назначением судебного заседания по рассмотрению вопроса о прекращении производства по делу №А72-2792/2020, в связи с отсутствием финансирования процедуры банкротства.

Определением Арбитражного суда Ульяновской области от 20.10.2021 производство по делу №А72-2792/2020 прекращено на основании п. 1 ст. 57 Закона о банкротстве в связи с отсутствие у должника средств, достаточных для возмещения судебных расходов на проведение процедур, применяемых в деле о банкротстве, в том числе расходов на выплату вознаграждения арбитражному управляющему, а также в связи с отсутствием согласия на такое финансирование со стороны кредиторов должника. 

Вместе с тем судебная коллегия не может согласиться с выводами суда первой инстанции, исходя при этом из следующего. 

В силу статьи 32 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее – Закон о банкротстве) и части 1 статьи 223 АПК РФ дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим АПК РФ, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

Согласно пункту 1 статьи 57 Закона о банкротстве одним из оснований для прекращения производства по делу о банкротстве является отсутствие средств, достаточных для возмещения судебных расходов на проведение процедур, применяемых в деле о банкротстве, в том числе расходов на выплату вознаграждения арбитражному управляющему.

Согласно позиции, изложенной в постановлении Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 17.12.2009 N 91 "О порядке погашения расходов по делу о банкротстве" (далее - Постановление Пленума ВАС РФ от 17.12.2009 N 91), если в ходе рассмотрения дела о банкротстве, в том числе при рассмотрении обоснованности заявления о признании должника банкротом, обнаружится, что имеющегося у должника имущества (с учетом планируемых поступлений) недостаточно для осуществления расходов по делу о банкротстве, судья по своей инициативе либо по ходатайству участвующего в деле лица назначает судебное заседание для рассмотрения вопроса о прекращении производства по делу.

При наличии письменного согласия участвующего в деле лица (кроме уполномоченного органа) на финансирование дальнейших расходов по делу о банкротстве производство по делу о банкротстве на основании абзаца восьмого пункта 1 статьи 57 Закона о банкротстве прекращению не подлежит и дело следует рассмотреть в общем порядке. В отсутствие такого согласия либо при невнесении давшим его лицом по требованию судьи денежных средств на депозитный счет суда судья выносит определение о прекращении производства по делу на основании абзаца восьмого пункта 1 статьи 57 Закона о банкротстве. В случае, когда недостаточность имущества должника, а также отсутствие или недостаточность финансирования заявителем, арбитражным управляющим или иным лицом процедур банкротства приводят к невозможности их дальнейшего осуществления, дело о банкротстве подлежит прекращению на основании пункта 1 части 1 статьи 150 АПК РФ.

Таким образом, из норм Закона о банкротстве и разъяснений Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации следует, что при рассмотрении вопроса о прекращении производства по делу в связи с отсутствием средств, достаточных для возмещения судебных расходов на проведение процедур, применяемых в деле о банкротстве, в том числе расходов на выплату вознаграждения арбитражному управляющему, необходимо установить следующее: факт недостаточности имеющегося у должника имущества для осуществления расходов по делу о банкротстве (с учетом планируемых поступлений); наличие письменного согласия участвующего в деле лица (кроме уполномоченного органа) на финансирование дальнейших расходов по делу о банкротстве; отсутствие финансирования процедур банкротства, которое препятствует вынесению определения о завершении конкурсного производства.

Прекращая производство по делу о банкротстве общества с ограниченной ответственностью «Алекс Строй», суд первой инстанции указал на отсутствие денежных средств, иного имущества, для дальнейшего финансирования расходов по делу о несостоятельности (банкротстве), поскольку в материалы дела временным управляющим не представлены достаточные доказательства вероятного обнаружения у должника  имущества, за счет которого могут быть покрыты расходы по делу о банкротстве, полностью или частично погашена задолженность по денежным обязательствам, а также доказательства наличия иных источников финансирования процедуры банкротства общества с ограниченной ответственностью «Алекс Строй».

Также суд первой инстанции сослался на обстоятельства несостоятельности (банкротства) кредитора – общества с ограниченной ответственностью «Комп Ас», невнесение кредитором денежных средств в сумме 200 000 рублей в депозит суда, предназначенных для финансирования процедуры банкротства.

В то же время судом первой инстанции не приняты во внимание следующие обстоятельства. 

В суд первой инстанции 10.11.2020 от общества с ограниченной ответственностью «Региональный оператор строительной техники» поступило заявление о включении требования в реестр требований кредиторов в размере 1 650 298 руб. 60 коп., из которых: 1 580 000 руб. 00 коп. – основной долг, 70 298 руб. 60 коп. – неустойка, в состав третьей очереди реестра требований кредиторов должника (с учетом уточнений, принятых судом в порядке ст. 49 АПК РФ).

Определением суда от 10.09.2021 отложено судебное заседание по рассмотрению отчета временного управляющего с одновременным назначением судебного заседания по рассмотрению вопроса о прекращении производства по делу №А72-2792/2020, в связи с отсутствием финансирования процедуры банкротства.

Определением Арбитражного суда Ульяновской области от 15.10.2021 (резолютивная часть) (календарный день - пятница) требование общества с ограниченной ответственностью «Региональный оператор строительной техники» включено в третью очередь реестра требований кредиторов общества с ограниченной ответственностью «Алекс Строй» в размере 1 650 298 руб. 60 коп., из которых: 1 580 000 руб. 00 коп. – основной долг, 70 298 руб. 60 коп. – неустойка. 

Определением Арбитражного суда Ульяновской области от 18.10.2021 (резолютивная часть) (календарный день - понедельник) прекращено производство по делу о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью «Алекс Строй» в порядке п. 1 ст. 57 Закона о банкротстве. 

Таким образом, определение о прекращение производства по делу о банкротстве общества с ограниченной ответственностью «Алекс Строй» вынесено судом первой инстанции на следующих рабочий день после вынесения определения о включении требования общества с ограниченной ответственностью «РОСТ» в реестр требований кредиторов должника, при этом заведомо ограничив во времени его право на выражение позиции относительно прекращения производства по делу в связи с отсутствием финансирования, поскольку у общества фактически отсутствовала объективная возможность на представление позиции или согласия на финансирование процедуры банкротства. 

При указанных обстоятельствах прекращение производства по делу по основаниям, предусмотренным абзацем 8 части 1 статьи 57 Закона о банкротстве носит преждевременных характер. 

При этом общество с ограниченной ответственностью «РОСТ» в суде апелляционной инстанции представило письменное согласие на финансирование процедуры в пределах суммы 150 000 рублей, приобщенное судебной коллегией к материалам дела.

Учитывая указанные обстоятельства, обжалуемый судебный акт подлежит отмене по основаниям, предусмотренным п. 3 ч. 1 ст. 270 АПК РФ, а вопрос о прекращении производства по делу о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью «Алекс Строй» подлежит направлению на новое рассмотрение в Арбитражный суд Ульяновской области.

Согласно положениям Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, подпункта 12 пункта 1 статьи 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации, уплата государственной пошлины в случае подачи апелляционных жалоб на определения, не указанные в приведенном подпункте статьи 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации, не предусмотрена.

Учитывая изложенное уплаченная обществом с ограниченной ответственностью «РОСТ» государственная пошлина в размере 3 000 рублей подлежит возврату заявителю из федерального бюджета. 

Руководствуясь ст.ст. 268-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд 

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Ульяновской области от 20.10.2021 по делу №А72-2792/2020 отменить, направить вопрос на новое рассмотрение в Арбитражный суд Ульяновской области. 

Возвратить обществу с ограниченной ответственностью «РОСТ» из федерального бюджета государственную пошлину в размере 3 000 руб. 

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в месячный срок в Арбитражный суд Поволжского округа через арбитражный суд первой инстанции.

 

Председательствующий                       Л.Р. Гадеева

Судьи                       А.И. Александров

Д.К. Гольдштейн