ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: (863) 218-60-26, факс: (863) 218-60-27 

E-mail: info@15aas.arbitr.ru, Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

дело № А32-24345/2018

город Ростов-на-Дону

10 декабря 2018 года

15АП-18698/2018

Резолютивная часть постановления объявлена 03 декабря 2018 года.

Полный текст постановления изготовлен 10 декабря 2018 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Филимоновой С.С.,

судей Гуденица Т.Г., Ефимовой О.Ю.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1,

при участии представителя заинтересованного лица ФИО2 по доверенности от 21.11.2017,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

департамента потребительской сферы и регулирования рынка алкоголя Краснодарского краяна решение Арбитражного суда Краснодарского краяот 16.10.2018 по делу № А32-24345/2018 (судья Бондаренко И.Н.)по заявлению департамента потребительской сферы и регулирования рынка алкоголя Краснодарского краяк заинтересованному лицу обществу с ограниченной ответственностью "Ред-Буфет"о привлечении к административной ответственности

УСТАНОВИЛ:

Департамент потребительской сферы и регулирования рынка алкоголя Краснодарского края (далее – заявитель, департамент) обратился в арбитражный суд с заявлением к обществу с ограниченной ответственностью «Ред-Буфет» (далее – заинтересованное лицо, ООО «Ред-Буфет», общество) о привлечении к административной ответственности по части 3 статьи 14.17 КоАП РФ.

Решением Арбитражного суда Краснодарского края от 16.10.2018 общество привлечено к административной ответственности по части 1 статьи 14.17 КоАП РФ с назначением наказания в виде административного штрафа в размере 100 000 руб. Алкогольную продукцию, изъятую согласно протоколу от 01.06.2018 № 12-21/13 об изъятии вещей и документов, суд определил возвратить обществу.

Не согласившись с принятым решением, департамент обжаловал его в порядке, определенном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ), просил решение отменить.

Апелляционная жалоба мотивирована неверным выводом суда первой инстанции о необходимости квалификации совершенного обществом правонарушения по части 1 статьи 14.17 КоАП РФ, поскольку общество осуществляет свою деятельность на 1 этаже спорного здания без соответствующих правоустанавливающих документов, без лицензии.

В судебном заседании представитель общества с доводами жалобы не согласился по основаниям, изложенным в отзыве, просил решение оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Апелляционная жалоба рассмотрена в порядке статьи 156 АПК РФ в отсутствие представителя заявителя.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, отзыва общества, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, административным органом в ходе проведения информационно-аналитического наблюдения за состоянием рынка алкогольной продукции, на основании приказа Департамента потребительской сферы и регулирования рынка алкоголя Краснодарского края от 30.05.2018 № 59 «О проведении информационно-аналитического наблюдения в отношении ООО «Ред-Буфет» был установлен факт оборота алкогольной продукции без специального разрешения (лицензии). 

При проведения осмотра установлено, что организация общественного питания (кафе «Ред-Буфет»), расположенная по адресу: 

<

...>, принадлежит ООО «Ред-Буфет» (согласно информации размещенной в уголке потребителя), осуществляет деятельность по розничной продаже алкогольной продукции на основании лицензии серии ДК № 007028, регистрационный номер 23РПО0008251 от 21 декабря 2017 года, выданной Департаментом потребительской сферы и регулирования рынка алкоголя Краснодарского края, сроком действия по 30 декабря 2018 года. 

ООО «Ред-Буфет» в качестве правоустанавливающего документа для получения лицензии в департамент был представлен договор аренды недвижимого имущества б/н от 23.11.2015 на нежилые помещения № 21, 21/1, 21/2, 24, 24/1, 25, 25/1, 25/2, 29, 29/1, 29/2, 29/3, 24, расположенные на втором этаже, кадастровый номер 23:49:0204001:2285, общей площадью 779,2 кв. м., по адресу: Российская Федерация, Краснодарский край, город Сочи, Центральный район, ул. Юных Ленинцев, 10/2. 

Однако при проведении осмотра установлено, что данная организация осуществляет деятельность по розничной продаже алкогольной продукции в помещениях, расположенных по адресу: Краснодарский край, город Сочи, Центральный район, ул. Юных Ленинцев, 10/2 на первом этаже здания, расположенного по вышеуказанному адресу. 

На барных полках кафе «Ред-Буфет» находится и реализуется алкогольная продукция с оформленными ценниками и оформленным трафаретным меню, которое расположено на барной стойке ООО «Ред-Буфет» в полном ассортименте, произведенная и ввозимая на территорию Российской Федерации, а именно: 

1. Вермут «Мартини бьянко», крепость 15%, объем 1,0 литр, дата розлива 25.11.2015, производитель: Италия, акцизная марка 056 84194945, 056 84194947, 056 84194944, 056 84194946, 053 90415459, 053 90415444, 053 90415455, 053 90415437, в количестве 8 бутылок. 

2. Коньяк «Хенесси ВС», крепость 40%, объем 0,7 литра, дата розлива 12.02.2015, производитель: Франция, акцизная марка 051 59274661, 051 59274872, 051 59274664, в количестве 3 бутылок. 

3. Ром «Бакарди карте бланко», крепость 40%, объем 0,5 литра, дата розлива 18.10.2016, производитель: Германия, акцизная марка 061 88882233, в количестве 1 бутылки. 

4. Вино игристое розовое «Финоро малвасиа росе», крепость 7%, объем 0,75 литра, дата розлива 24.10.2014, производитель: Италия, акцизная марка 048 98272196, 048 98272195, 048 98272187, в количестве 3 бутылок. 

5. Текила «Альмека голд», крепость 38%, объем 0,7 литра, дата розлива 17.03.2015, производитель: Мексика, акцизная марка 052 95705239, 052 95705238, 052 95705233, 052 95705235, 052 95705237, 052 95705243, 052 95705236, 052 95705241, 052 95705242 в количестве 9 бутылок. 

6. Ром «Капитан морган ориджинал спешил голд», крепость 35%, объем 0,5 литра, дата розлива 16.07.2015, производитель: Великобритания, акцизная марка 054 63913971, 054 63913985, 054 63913975, 054 63913952, 054 63913956, 054 63913994 в количестве 6 бутылок. 

7. Коньяк «Арарат 3 звезды», крепость 40%, объем 0,25 литра, в количестве 8 бутылок. 

8. Виски «Ред Лейбл», крепость 40%, объем 0,2 литра, в количестве 8 бутылок.

 9. Водка «Пять озер», крепость 40%, объем 0,25 литра, в количестве 11 бутылок. 

10. Вино с защищенным географическим указанием Кубань. Таманский полуостров «Шато Тамань» в ассортименте, крепость 12,5%, объем 0,187 литра, в количестве 36 бутылок. 

11. Игристое вино «Шато Тамань» в ассортименте, крепость 10,0-12,5%, объем 0,2 литра, в количестве 24 бутылок. 

12. Вино столовое «Мерло» тетрапак, крепость 12,5%, объем 1,0 литр, в количестве 4 штук.

Вышеуказанная алкогольная продукция маркирована федеральными специальными и акцизными марками. 

Данный факт зафиксирован должностными лицами в протоколе осмотра принадлежащих юридическому лицу помещений, территорий и находящихся там вещей и документов № 12-21/13 от 01.06.2018. 

Указанная алкогольная продукция изъята на основании протокола № 12-21/13 об изъятии вещей и документов от 01.06.2018. 

Посчитав, что обществом нарушены требования части 12 статьи 19 Федерального закона от 22.11.1995 № 171-ФЗ "О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции" 04.06.2018 в отсутствии законного представителя общества, уведомленного надлежащим образом (уведомление вручено лично в руки директору общества ФИО3 01.06.2018), должностным лицом административного органа составлен протокол об административном правонарушении № 12-21/13 отношении ООО «Ред-Буфет» по признакам административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена частью 3 статьи 14.17 КоАП РФ. 

Материалы дела об административном правонарушении в соответствии с частью 3 статьи 23.1 КоАП РФ направлены для рассмотрения в арбитражный суд.

Объектом правонарушения, предусмотренного статьей 14.17 КоАП РФ, являются общественные отношения по обеспечению соблюдения правил производства и оборота этилового спирта, главным образом, лицензирования и соблюдения лицензионных требований и условий в области производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции. 

Правовую основу производства и оборота этилового спирта, спиртосодержащей и алкогольной продукции в Российской Федерации регулирует Федеральный закон от 22.11.1995 № 171-ФЗ "О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной продукции" (далее - Закон № 171-ФЗ). 

В соответствии с пунктом 1 статьи 18 Закона № 171-ФЗ лицензированию подлежат виды деятельности по производству и обороту этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, за исключением производства и оборота этилового спирта по фармакопейным статьям, пива и пивных напитков, сидра, пуаре, медовухи. 

Пунктом 16 статьи 2 Закона № 171-ФЗ установлено, что под оборотом указанной продукции понимается закупка (в том числе импорт), поставка (в том числе экспорт), хранение, перевозка и розничная продажа. 

Согласно пункту 2 статьи 18 Закона № 171-ФЗ лицензии выдаются на осуществление, в частности, следующих видов деятельности: хранение и поставка алкогольной и спиртосодержащей продукции, розничная продажа алкогольной продукции. 

В силу пункта 20 статьи 19 Закона № 171-ФЗ действие лицензии на производство и оборот этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, выданной организации, распространяется на деятельность ее обособленных подразделений только при условии указания в лицензии мест их нахождения. 

Из материалов дела видно, что обществу выдана лицензия на осуществление розничной продажи алкогольной продукции № 23РПО0008251 от 21.12.2017 сроком действия до 30.12.2018 с указанием места нахождения обособленных подразделений организации: нежилые помещения № 21, 21/1, 21/2, 24, 24/1, 25, 25/1, 25/2, 29, 29/1, 29/2, 29/3, 24, расположенные на втором этаже, кадастровый номер 23:49:0204001:2285, общей площадью 779,2 кв. м, по адресу: Российская Федерация, Краснодарский край, город Сочи, Центральный район, ул. Юных Ленинцев, 10/2. 

В то время как административным органом установлен факт осуществления обществом деятельности по розничной продаже алкогольной продукции по адресу: Краснодарский край, город Сочи, Центральный район, ул. Юных Ленинцев, 10/2 на первом этаже здания, расположенного по вышеуказанному адресу. 

В пункте 6 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 11.07.2014 № 47 "О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами Федерального закона "О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной продукции" разъяснено, что осуществление организацией деятельности по производству и обороту этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции на базе обособленного подразделения, не указанного в лицензии, следует квалифицировать как нарушение условий, предусмотренных специальным разрешением - лицензией (нарушение лицензионных требований). 

Пунктом 5 Обзора судебной практики рассмотрения судами дел об административных правонарушениях от 19.09.2018 № 7-ВС-6741/18, разъяснено, что то обстоятельство, что алкогольная продукция реализованная обществом по адресу, не указанному в лицензии, само по себе не влечет признание продукции находящейся в незаконном обороте. 

Ввиду наличия у общества действующей лицензии на осуществление розничной продажи алкогольной продукции, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что установленное в ходе проверки общества правонарушение, выразившееся в осуществлении розничной продажи алкогольной продукции на первом этаже здания, не может быть квалифицировано по части 3 статьи 14.17 КоАП РФ как производство и оборот этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции без соответствующей лицензии. 

В пункте 20 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24 марта 2005 года № 5 "О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях" указано, что если при рассмотрении дела об административном правонарушении будет установлено, что протокол об административном правонарушении содержит неправильную квалификацию совершенного правонарушения, то судья вправе переквалифицировать действия (бездействие) лица, привлекаемого к административной ответственности, на другую статью (часть статьи) КоАП Российской Федерации, предусматривающую состав правонарушения, имеющий единый родовой объект посягательства, в том числе и в случае, если рассмотрение данного дела отнесено к компетенции должностных лиц или несудебных органов, при условии, что назначаемое наказание не ухудшит положение лица, в отношении которого ведется производство по делу. 

С учетом изложенного, суд пришел к выводу о том, что допущенное обществом правонарушение необходимо квалифицировать по части 1 статьи 14.17 КоАП РФ. 

В соответствии с частью 1 статьи 14.17 КоАП РФ, производство или оборот этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции с нарушением лицензионных требований, предусмотренных законодательством о государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной продукции, влечет наложение административного штрафа на юридических лиц в размере от ста тысяч до ста пятидесяти тысяч рублей с конфискацией продукции, оборудования, сырья, полуфабрикатов, транспортных средств или иных предметов, использованных для производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, либо без таковой. 

Материалами дела, в том числе протоколом об административном правонарушении от 04.06.2018 № 12-21/13, протоколом осмотра от 01.06.2018 № 12-21/13, подтверждается, что обществом допущено нарушение лицензионных требований, выразившееся в осуществлении деятельности по розничной продаже алкогольной продукции в помещениях, расположенных по адресу: Краснодарский край, город Сочи, Центральный район, ул. Юных Ленинцев, 10/2 на первом этаже здания, расположенного по вышеуказанному адресу, в то время как лицензия на осуществление розничной продажи алкогольной продукции № 23РПО0008251 была выдана на основании документов, предусматривающих осуществление деятельности по розничной продаже алкогольной продукции в помещениях, расположенных на втором этаже указанного здания.

Таким образом, наличие в действиях ООО «Ред-Буфет» объективной стороны правонарушения, ответственность за которое предусмотрена ч. 1 ст. 14.17 КоАП РФ, является доказанным.

Частью 1 статьи 2.1 КоАП РФ определено, что административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за нарушение которых настоящим Кодексом предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению. 

В данном случае у общества имелась реальная возможность для соблюдения норм Федерального закона от 22.11.1995 № 171-ФЗ "О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции", однако оно не приняло все зависящие от него меры по их исполнению.

Наличие всех вышеназванных элементов образует состав административного правонарушения, ответственность за которое установлена частью 1 статьи 14.17 КоАП РФ.

Нарушений административного законодательства при производстве по делу об административном правонарушении судом не установлено, равно как и обстоятельств, исключающих производство по делу об административном правонарушении.

На момент рассмотрения дела срок давности привлечения к административной ответственности, предусмотренный статьей 4.5 КоАП РФ.

Доказательств исключительности рассматриваемого правонарушения материалы дела не содержат.

Оценив в порядке статьи 71 АПК РФ представленные доказательства, характер и степень общественной опасности деяния, создающего угрозу охраняемым общественным отношениям, исходя из конкретных обстоятельств дела, судебная коллегия не находит оснований для переоценки вывода суда первой инстанции о невозможности применения в рассматриваемом случае, статьи 2.9 КоАП РФ о малозначительности совершенного обществом правонарушения.

В связи с изложенным, учитывая, что вменяемое правонарушение совершено обществом впервые, суд первой инстанции правомерно и обоснованно привлек ООО «Ред-Буфет» к административной ответственности по части 1 статьи 14.17 КоАП РФ в виде наложения административного штрафа в размере 100 000 рублей.

Исходя из того, что согласно протоколу осмотра принадлежащих юридическому лицу помещений, территорий и находящихся там вещей и документов № 12-21/13 от 01.06.2018 административным органом установлено, что спорная алкогольная продукция маркирована федеральными (акцизными) марками, документы на алкогольную продукцию представлены, а также учитывая, что общество имеет действующую лицензию на розничную продажу алкогольной продукции, у суда отсутствуют основания полагать, что изъятая алкогольная продукция, поименованная в протоколе № 12-21/13 об изъятии вещей и документов от 01.06.2018, находится в незаконном обороте. 

В связи вышеизложенным, вывод суда первой инстанции о том, что изъятая согласно протоколу от 01.06.2018 № 12-21/13 алкогольная продукция подлежит возврату обществу, является обоснованным.

Доводы апелляционной жалобы, сводящиеся к иной, чем у суда первой инстанции трактовке тех же обстоятельств дела и норм права, не опровергают правомерность и обоснованность выводов суда первой инстанции, не могут служить основанием для отмены обжалуемого судебного акта.

Таким образом, выводы суда первой инстанции соответствуют обстоятельствам, установленным по результатам исследования и оценки доказательств.

Нарушений или неправильного применения норм материального или процессуального права, являющихся в силу статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основанием к отмене или изменению решения, апелляционной инстанцией не установлено.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Краснодарского края от 16.10.2018 по делу № А32-24345/2018 оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

В соответствии с частью 5 статьи 271, частью 1 статьи 266 и частью 2 статьи 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа через Арбитражный суд Краснодарского края в течение двух месяцев со дня его принятия.

ПредседательствующийС.С. Филимонова

СудьиТ.Г. Гуденица

О.Ю. Ефимова