ЧЕТЫРНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ

АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ул. Батюшкова, д.12, г. Вологда, 160001

E-mail: 14ap.spravka@arbitr.ru, http://14aas.arbitr.ru

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

Дело № А44-3420/2017

г. Вологда

19 сентября 2017 года

 

Резолютивная часть постановления объявлена 19 сентября 2017 года.

В полном объёме постановление изготовлено 19 сентября 2017 года.

Четырнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего Холминова А.А., судей Моисеевой И.Н. и Рогатенко Л.Н. при ведении протокола секретарём судебного заседания ФИО1,

при участии от общества с ограниченной ответственностью «Буквоед» ФИО2 по доверенности от 14.06.2017, от общества с ограниченной ответственностью «Хасбро Раша» ФИО2 по доверенности от 10.01.2017, от Управления Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека по Новгородской области ФИО3 по доверенности от 10.01.2017 № 17, от Федерального бюджетного учреждения здравоохранения «Центр гигиены и эпидемиологии в Новгородской области» ФИО4 по доверенности от 04.05.2017,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы общества с ограниченной ответственностью «Буквоед» и общества с ограниченной ответственностью «Хасбро Раша» на решение Арбитражного суда Новгородской области от 03 июля 2017 года по делу № А44-3420/2017 (судья Максимова Л.А.),

у с т а н о в и л:

общество с ограниченной ответственностью «Буквоед» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>; Санкт-Петербург, просп. Обуховской обороны, д. 120, литер Б; далее – ООО «Буквоед») обратилось в суд с заявлением к Управлению Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека по Новгородской области (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>; Великий Новгород, ул. Германа, д. 14; далее – Управление) об отмене постановления от 25.04.2017 № 135 о привлечении к административной ответственности, предусмотренной частью 2 статьи 14.43 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее – КоАП РФ), в виде штрафа в размере 300 000 руб.

В деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, участвуют общество с ограниченной ответственностью «Хасбро Раша» (далее – ООО «Хасбро Раша»), общество с ограниченной ответственностью «СильверТойз» (далее – ООО «СильверТойз»), Федеральное бюджетное учреждение здравоохранения «Центр гигиены и эпидемиологии в Новгородской области» (далее – ФБУЗ «Центр гигиены и эпидемиологии в Новгородской области»).

Решением Арбитражного суда Новгородской области от 03.07.2017 заявление удовлетворено частично, назначенный штраф снижен до 150 000 руб. В удовлетворении заявления в остальной части отказано.

ООО «Буквоед» и ООО «Хасбро Раша» с этим решением суда не согласились и обратились с апелляционными жалобами, в которых просит его отменить. В обоснование жалоб ссылаются на неправильное применение судом норм материального и процессуального права, несоответствие выводов суда обстоятельствам дела.

В судебном заседании представитель ООО «Буквоед» и ООО «Хасбро Раша» апелляционный жалобы поддержал по изложенным в них основаниям.

Управление и ФБУЗ «Центр гигиены и эпидемиологии в Новгородской области» в отзывах и их представители в судебном заседании просят решение суда оставить без изменения.

ООО «СильверТойз» в отзыве поддержало доводы апелляционных жалоб. Оно извещено о времени и месте рассмотрения апелляционных жалоб, представителей в суд не направило, в связи с этим дело рассмотрено без его участия согласно статьям 123, 156, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ).

Выслушав стороны, исследовав материалы дела, апелляционный суд не находит оснований для удовлетворения апелляционных жалоб.

Как следует из материалов дела, Управлением в отношении ООО «Буквоед» проведена плановая выездная проверка по месту осуществления им деятельности в магазине «Буквоед» по адресу: Великий Новгород, ул. Большая Санкт-Петербургская, д. 25, ТД «Русь». В ходе этой проверки было установлено, что ООО «Буквоед» 16.01.2017 в 16-30 час. по данному месту осуществления торговой деятельности допустило нарушение требований Технического регламента Таможенного союза «О безопасности продукции, предназначенной для детей и подростков», утверждённого решением Комиссии Таможенного союза от 23.09.2011 № 797 (TP ТС 007/2011), Технического регламента Таможенного союза TP ТС 008/2011 «О безопасности игрушек», утверждённого решением Комиссии Таможенного союза от 23.09.2011 № 798.

Так, согласно протоколу от 16.01.2017 № 701 отбора образцов (проб) проведено взятие образца (пробы): 

1. Масса формующаяся для детского творчества Play-Doh («Плэй-До»), 1/140 гр., дата изготовления 01.09.2016, производитель HASBRO SA («Хасбро СА»), адрес Rue Emile-Bochat 31 СН-2800 Delemont. Switzeriand/Рю (Эмиль Боша 2800 Делемонт, Швейцария), импортёр ООО «Хасбро Раша», рекомендуемый возраст от 2 лет, арт. 22002148, (согласно ценнику – пластилин 1 цв. Hasbro «Play-Doh» в асс.), маркирована знаком обращения на рынке Таможенного союза ЕАС в количестве 2 шт. (реализуется по цепе 139 руб., на остатке 10 шт.);

2. Тесто для лепки «Моllу», арт. М1202, 1/105 гр., дата изготовления 01.09.2016. производитель Дунгуань, Цзя Хун Промышленность Co., ООО № 3 Yugao дороги Sangyan район Дунчэн, Дунгуань, провинция Гуандун, Китай (Dongguan Jia Hong Industry Co., Ltd. №o 3 Yugao Road Sangyuan, Dongcheng district Dongguan.Guangdong, China), поставщик ООО «СильверТойз», маркирована знаком обращения на рынке Таможенного союза ЕАС. в количестве 2 шт. (реализуется по цене 165 руб., на остатке 5 шт.)

Согласно протоколу лабораторных испытаний № 1064 от 24.01.2017, экспертному заключению от 24.01.2017 № 1064, экспертному заключению от 25.01.2017 № 03-Д/133/1-17 на основании проведённой санитарно-эпидемиологической экспертизы установлено:

- исследований образец массы формующейся для детского творчества Play-Doh («Плэй-До») не соответствует требованиям статьи 4 TP ТС 008/2011 «О безопасности игрушек», пунктом 3.4 которой установлено: «При использовании игрушки необходимо свести к минимуму риск ущерба здоровью вследствие попадания химических веществ в дыхательные пути, на кожу, слизистые оболочки, глаза и желудок», в частности, по показателю формальдегид. Согласно таблице № 1 TP ТС 008/2011 «О безопасности игрушек» нормативный показатель допустимого количества миграции в водную среду формальдегида не более 0,1 мг/л, лабораторные же испытания в представленных образцах показали наличие формальдегида, соответственно, 0,115±0,016 мг/м³ (0.131 мг/дм³), то есть превышение в 1,31 раза.

Согласно протоколу лабораторных испытаний № 1067 от 24.01.2017, экспертному заключению по результатам лабораторных испытаний от 24.01.2017 № 1067, экспертному заключению № 03-Д/133/2-17 на основании проведённой санитарно-эпидемиологической экспертизы установлено:

- исследований образец теста для лепки «Мо11у» не соответствует требованиям пункта 3.4 статьи 4 TP ТС 008/2011 «О безопасности игрушек», в частности, по показателям формальдегид и индекс токсичности. Согласно таблице № 1 TP ТС 008/2011 «О безопасности игрушек» нормативный показатель допустимого количества миграции в водную среду формальдегида не более 0,1 мг/л, в же представленных образцах – соответственно 0,115±0,016 мг/м³ (0,131 мг/дм&# 179;), то есть превышение в 1,31 раза.

Индекс токсичности в исследованном образце – 127 %, нормативное значение индекса токсичности в силу пункта 5.2 таблицы № 1 TP ТС 008/2011 «О безопасности игрушек»: в пределах от 70 до 120 % включительно.

Выявив, что ввиду превышения предельно допустимых показателей по формальдегиду и индексу токсичности испытанные товары является биологически небезопасными, создают риск причинения вреда здоровью пользователя (в частности детям и подросткам), поскольку согласно статье 2 TP ТС 007/2011 «биологическая безопасность – состояние изделия, при котором отсутствует недопустимый риск, связанный с причинением вреда здоровью или угрозой жизни пользователя из-за несоответствия микробиологических, токсикологических, физических и физико-химических свойств установленным требованиям», Управлением в отношении ООО «Буквоед» был составлен протокол от 10.02.2017 № 135 об административном правонарушении.

Постановлением Управления от 25.04.2017 № 135 ООО «Буквоед» привлечено к административной ответственности, предусмотренной частью 2 статьи 14.43 КоАП РФ в виде штрафа в размере 300 000 руб.

ООО «Буквоед», не согласившись с этим постановлением, обратилось в суд с настоящим заявлением.

Суд первой инстанции уменьшил размер штрафа до 150 000 руб., правомерно руководствуясь статьями 210 АПК РФ, статьями 26.2, 4.1 КоАПРФ.

В силу части 1 статьи 14.43 КоАП РФ нарушение изготовителем, исполнителем (лицом, выполняющим функции иностранного изготовителя), продавцом требований технических регламентов или подлежащих применению до дня вступления в силу соответствующих технических регламентов обязательных требований к продукции либо к продукции и связанным с требованиями к продукции процессам проектирования (включая изыскания), производства, строительства, монтажа, наладки, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации либо выпуск в обращение продукции, не соответствующей таким требованиям, за исключением случаев, предусмотренных статьями 9.4, 10.3, 10.6, 10.8, частью 2 статьи 11.21, статьями 14.37, 14.44, 14.46, 20.4 КоАП РФ, влечёт наложение административного штрафа на юридических лиц в размере от ста тысяч до трёхсот тысяч рублей.

В силу части 2 статьи 14.43 КоАП РФ действия, предусмотренные частью 1 настоящей статьи, повлёкшие причинение вреда жизни или здоровью граждан, имуществу физических или юридических лиц, государственному или муниципальному имуществу, окружающей среде, жизни или здоровью животных и растений либо создавшие угрозу причинения вреда жизни или здоровью граждан, окружающей среде, жизни или здоровью животных и растений, влекут наложение административного штрафа на юридических лиц в размере от трёхсот тысяч до шестисот тысяч рублей с конфискацией предметов административного правонарушения либо без таковой.

Согласно примечанию к данной статье, под подлежащими применению до дня вступления в силу соответствующих технических регламентов обязательными требованиями в настоящей статье и статье 14.47 КоАП РФ понимаются обязательные требования к продукции либо к продукции и связанным с требованиями к продукции процессам проектирования (включая изыскания), производства, строительства, монтажа, наладки, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации, установленные нормативными правовыми актами, принятыми Комиссией Таможенного союза в соответствии с Соглашением Таможенного союза по санитарным мерам от 11.12.2009, а также не противоречащие им требования нормативных правовых актов Российской Федерации и нормативных правовых актов федеральных органов исполнительной власти, подлежащих обязательному исполнению в соответствии с пунктами 1, 1.1, 6.2 статьи 46 Федерального закона от 27.12.2002 № 184-ФЗ «О техническом регулировании» (далее – Закон № 184ФЗ).

Как следует из приведённой статьи 14.43 КоАП РФ, субъектом данного правонарушения является лицо, ответственное за соблюдение установленных правил и норм, в частности продавец.

Таким образом, ООО «Буквоед», будучи продавцом продукции, не соответствующей обязательным требованиям, является надлежащим субъектом  рассматриваемого правонарушения.

В соответствии с пунктом 4 статья 469 ГК РФ, пункту 5 статьи Закона Российской Федерации от 07.02.1992 № 2300-1 «О защите прав потребителей» (далее – Закон № 2300-1), если законом или в установленном им порядке предусмотрены обязательные требования к качеству продаваемого товара, то продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязан передать покупателю товар, соответствующий этим обязательным требованиям.

В соответствии с пунктом 1 статьи 7 Закона № 2300-1 потребитель имеет право на то, чтобы товар был безопасен для жизни, здоровья потребителя. Требования, которые должны обеспечивать безопасность товара являются обязательными и устанавливаются законом или в установленном им порядке.

Пунктом 1 статьи 13 Федерального закона от 30.03.1999 № 52-ФЗ «О санитарно-эпидемиологическом благополучии населения» (далее – Закон № 52ФЗ) определено, что товары для личных и бытовых нужд граждан не должны оказывать вредное воздействие на человека и среду обитания. Продукция по своим свойствам и показателям должна соответствовать санитарно-эпидемиологическим требованиям.

Решением Комиссии Таможенного союза от 23.09.2011 № 797 утверждён технический регламент Таможенного союза «О безопасности продукции, предназначенной для детей и подростков» (ТР ТС 007/2011).

Решением Комиссии Таможенного союза от 23.09.2011 № 798 утверждён «ТР ТС 008/2011. Технический регламент Таможенного союза. О безопасности игрушек».

Если товар не соответствует требованиям данного Технического регламента, то существует недопустимый риск причинения вреда здоровью и жизни пользователя, и следовательно товар представляет угрозу причинения вреда жизни и здоровья граждан (детей и подростков).

Согласно части 3 статьи 13 Закона № 52-ФЗ юридические лица, осуществляющие реализацию продукции, в случае установления её несоответствия санитарно-эпидемиологическим требованиям обязаны приостановить такую деятельность, изъять продукцию из оборота и принять меры по применению (использованию) продукции в целях, исключающих причинение вреда человеку, или ее уничтожить.

Продавцы, допустившие нарушение положений TP ТС 007/2011, ТР ТС 008/2011 несут ответственность в соответствии с законодательством государства - члена Таможенного союза, на территории которого совершено нарушение.

В рассматриваем случае материалами дела подтверждается, что в нарушение приведённых выше требований ТР ТС 007/2011, ТР ТС 008/2011  ООО «Буквоед» продавало товар для детей и подростков, не отвечающий требованиям по показателям формальдегид и индекс токсичности, что недопустимо и образует событие рассматриваемого административного правонарушения (протокол об административном правонарушении от 10.02.2017, протоколы лабораторных испытаний, экспертные заключения, акт проверки от 10.02.2017 и другие материалы административного дела). При этом  ООО «Буквоед», как продавец, является надлежащим субъектом этого правонарушения.

Формальдегид является веществом 2 класса опасности (вещества высокоопасные); преимущественные пути поступления формальдегида в организм человека – при дыхании (ингаляционно); токсическое действие: раздражающий газ, вызывает дегенеративные изменения в паренхиматозных органах, сенсибилизирует кожу; формальдегид инактивирует ряд ферментов в органах и тканях, угнетает синтез Л нуклеиновых кислот, нарушает обмен витамина С, обладает мутагенной активностью.

ТР ТС 008/2011 в приложении № 2 определяет требования гигиенической безопасности игрушек, которые, наряду с иным, включают: токсиколого-гигиенические показатели (раздражающее действие на слизистые, индекс токсичности). При этом токсичность представляет собой свойство вещества при попадании в определённых количествах в организм человека, животного или растения вызывать их отравление или гибель.

В апелляционных жалобах ООО «Буквоед» и ООО «Хасбро Раша» ссылаются на то, что лабораторные испытания образцов, отобранных в магазине «Буквоед», нельзя считать достоверными ввиду применения не подлежащих применению методик.

Данные доводы являются необоснованными.

Исследования проведены в ФБУЗ «Центр гигиены и эпидемиологии в Новгородской области», то есть специалистом в соответствующей области знаний, являются полными и обоснованными.  Более того данное Учреждение, привлечённое к участию в деле, дало также полные, исчерпывающие пояснения по своим исследованиям. Оснований сомневаться в верности выводов этих исследований у суда нет.

Так, заслуживают внимания доводы Учреждения о том, что выбор МУК 4.1/4.3.2038-05 обусловлен тем, что данный документ включён в Перечень документов в области стандартизации, содержащих правила и методы исследований (испытаний) и измерений, необходимых для применения и исполнения технического регламента Таможенного союза TP ТС 008/2011. Выбор РД 52.24.492-2006 для определения формальдегида обусловлен тем, что Приложение 3 «Перечень нормативно-методических документов для определения веществ, выделяющихся из игрушек в водную и воздушную среды» к МУК 4.1/4.3.2038-05 среди прочих методов определения формальдегида в водной среде предлагает использовать РД 52.24.492-95. С 01.04.2006 документ РД 52.24.492-95 заменён на РД 52.24.492-2006. В силу примечания к Приложению 3 «Перечень нормативно-методических документов для определения веществ, выделяющихся из игрушек в водную и воздушную среды» к МУК 4.1/4.3.2038-05 при анализе вытяжек допускается применять другие методы и средства измерения, не уступающие указанным по чувствительности и точности анализа (не выше половины нормы ПДК или ДКМ)». Чувствительность и точность метода исследований по РД 52.24.492-2006 отвечает данным требованиям и составляет 0,025мг/м3, при ПДК по формальдегиду не более 0.1 мг/дм3.

РД 52.24.492-2006 «Массовая концентрация формальдегида в водах. Методика выполнения измерений фотометрическим методом с ацетилацетоном», утверждён Федеральной службой по гидрометеорологии и мониторингу окружающей среды 27.03.2006 взамен РД 52.24.492-95. 

Действительно, в Перечень документов в области стандартизации, содержащих правила и методы исследований (испытаний) и измерений, необходимых для применения и исполнения технического регламента Таможенного союза TP ТС 008/2011 включён РД 52.24.492-95. Однако, последний отменён с 01.04.2006 и вместо него введён в действие  РД 52.24.492-2006, который по сути является актуализацией и переаттестацией методики РД 52.24.492-95, поэтому методика РД 52.24.492-2006 имеет тот же номер – РД 52.24.492, но иной год утверждения (взамен 1995 указан 2006). Оба документа идентичны по условиям проведения исследований и метрологическим характеристикам. При этом в Перечень документов в области стандартизации, содержащих правила и методы исследований (испытаний) к TP ТС 007/2011 «О безопасности продукции, предназначенной для детей и подростков», РД 52.24.492-2006 внесён.

Более того, исходя из статьи 5 Федерального закона от 26.06.2008 № 102ФЗ «Об обеспечении единства измерений» и ГОСТ Р 8.563-2009 Руководящий документ РД 52.24.492-2006 является аттестованной методикой (свидетельство № 147.24-2005) со всеми предусмотренными метрологическими характеристиками.

В письме Федеральной службы по аккредитации (Росакредитации) от 10.01.2017 № 40/01-СМ «О применении стандартов» разъяснено, что применении стандартов, разработанных взамен ранее действующих, при подтверждении соответствия продукция может осуществляться без дополнительного оснащения испытательных лабораторий испытательным оборудованием и средствами измерения, без повышения квалификации работников, без расширения области аккредитации, соответственно, методики, выпускаемые взамен действующих ранее, идентичны.

 Материалами дела подтверждается, что, и масса формующаяся для детского творчества Play-Doh, и тесто для лепки Моllу исследовались на соответствие TP ТС 008/2011 по содержанию формальдегида, определение которого проводилось в соответствии с действующей методикой РД 52.24.492-2006, внесённой в Перечень документов в области стандартизации, содержащих правила и методы исследований (испытаний)… к TP ТС 007/2011.

Кроме того, само ООО «Буквоед», настаивая на неправомерности применённых ФБУЗ «Центр гигиены и эпидемиологии в Новгородской области» методик, тем не менее представило суду протоколы испытаний № 2802-17-22 от 06.03.2017, № 27-02-17-22 от 06.03.2017, № 260217-22 от 06.03.2017, выданные Испытательной лабораторией ООО «ЦИС Альтернатива» (Москва), в которых использовались те же методики.

ООО «Буквоед» ссылается на то, что после получения результатов лабораторных испытаний ФБУЗ «Центр гигиены и эпидемиологии в Новгородской области», оно (ООО «Буквоед») отобрало образцы того же товара из тех же партий с аналогичной датой производства и подвергло лабораторным испытаниям в Испытательной лаборатории ООО «ЦИС Альтернатива» (Москва) и в ИЛЦ ФГАУ «Национальный научно-практический центр здоровья детей» Министерства здравоохранения Российской Федерации, которые показали, что эти товары соответствуют установленным требованиями по показателям формальдегид и токсичность.

Данные доводы являются необоснованными.

Между проведёнными испытаниями в ФБУЗ «Центр гигиены и эпидемиологии в Новгородской области» и испытаниями в ООО «ЦИС Альтернатива» и в ИЛЦ ФГАУ истёк значительный период времени. Кроме того экспертизе подвергался хоть и одинаковый по товарной принадлежности, однако физически не один и тот же товар, соответственно, нельзя полагать, что результаты испытаний ООО «ЦИС Альтернатива» и ИЛЦ ФГАУ противоречат или опровергают результаты испытаний в ФБУЗ «Центр гигиены и эпидемиологии в Новгородской области».

При этом испытательный лабораторный центр ФБУЗ «Центр гигиены и эпидемиологии в Новгородской области» имеет соответствующую аккредитацию, соответствует требованиям международного стандарта ИСО/МЭК 17025-2009 «Общие требования к компетентности испытательных и калибровочных лабораторий»; его протоколы испытаний по своему информационному наполнению содержат в полном объёме информацию в соответствии с требованиями пункта 5.10.2 «Протоколы испытаний и сертификаты о калибровке» названного стандарта; в его протоколах испытаний имеются ссылки на нормативные документы, регулирующие испытания образца; в материалы дела представлен сертификат эксперта ФИО4, подтверждающий что она аттестована в качестве эксперта. Испытательная лаборатория ФБУЗ «Центр гигиены и эпидемиологии в Новгородской области» принимает участие в программах проверки квалификации лабораторий, предусматривающих участие лабораторий в межлабораторных сравнительных испытаниях (МСИ); проверке подвергаются все показатели, которые могут предложить провайдеры, в частности, лаборатория принимала и успешно прошла испытания по формальдегиду в 2013, 2014 годах (в 2015 и 2016 годах провайдеры не выставляли на конкурс формальдегид), по индексу токсичности в 2012 году.

При изложенных обстоятельствах суд первой инстанции пришёл к верному выводу о том, что является установленным факт превышения содержания формальдегида и индекса токсичности в исследованных товарах и создание угрозы здоровью человека, в частности, детей и подростков. Таким образом, в деянии ООО «Буквоед» имеется состав административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.43 КоАП РФ.

Судом не установлено обстоятельств, находящихся вне контроля ООО «Буквоед» и препятствующих исполнению возложенной на него как на лицо, реализующее товары для детей и подростков, обязанности по соблюдению обязательных требований технического регламента. ООО «Буквоед» не проявило ту степень заботливости и осмотрительности, какая требовалась от него в целях надлежащего исполнения требований законодательства, не приняло все зависящие от него меры по соблюдению правил и норм, за нарушение которых предусмотрена ответственность, в связи с чем, правомерен вывод Управления о наличии вины ООО «Буквоед» в совершении рассматриваемого правонарушения.

Оснований для применения статьи 2.9 КоАП РФ и освобождении от ответственности за совершение административного правонарушения по его малозначительности судом не установлено.

Однако, при оценке размера наложенного взыскания (штраф 300 000 руб.), суд первой инстанции в соответствии со статьёй 4.1 КоАП РФ пришёл к верному выводу о снижении размера штрафа до 150 000 руб. 

При изложенных обстоятельствах выводы суда первой инстанции соответствуют материалам дела, нормы материального и процессуального права применены судом правильно, оснований для отмены решения суда нет.

Руководствуясь статьями 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Четырнадцатый арбитражный апелляционный суд

п о с т а н о в и л :

решение Арбитражного суда Новгородской области от 03 июля 2017 года по делу № А44-3420/2017 оставить без изменения, апелляционные жалобы общества с ограниченной ответственностью «Буквоед» и общества с ограниченной ответственностью «Хасбро Раша» – без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Северо-Западного округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия.

Председательствующий

А.А. Холминов

Судьи

И.Н. Моисеева

Л.Н. Рогатенко