АРБИТРАЖНЫЙ СУД ГОРОДА МОСКВЫ

115191, г.Москва, ул. Большая Тульская, д. 17

http://www.msk.arbitr.ru

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

Дело  № А40-112773/19-144-756

12 декабря 2019 года

г. Москва

Резолютивная часть решения объявлена 16 октября 2019 года. 

Решение изготовлено в полном объеме 12 декабря 2019 года.

Арбитражный суд города Москвы в составе: 

Судьи Позднякова В.Д. 

при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1

с использованием средств аудиозаписи в ходе судебного заседания.

рассмотрев в открытом судебном заседании дело 

по заявлению ПАО «КАМЧАТСКЭНЕРГО»  (683000, 

<

...>, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 09.11.2002, ИНН: 

<

***>) 

к ФАС России  (125993 МОСКВА ГОРОД УЛИЦА САДОВАЯ-КУДРИНСКАЯ ДОМ 11, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 19.04.2004, ИНН: 

<

***>)

3-е лицо: Региональная служба по тарифам и ценам Камчатского края (683003, 

<

...>, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 18.01.2008, ИНН: 

<

***>)

о признании незаконным предписания от 09.01.2019 № СП/100/19 в части 

при участии: 

от заявителя – ФИО2 дов от 17.06.2019 №КЭ-18-18-19/525Д; ФИО3 дов от 01.01.2019 №КЭ-18-18-19/15Д

от ответчика – ФИО4 дов. от 05.02.2019 №ИА/7346/19 (диплом), ФИО5 дов. от 20.11.2018 №СП/94477/18

от третьего лица – не явился, извещен

У С Т А Н О В И Л:

ПАО «КАМЧАТСКЭНЕРГО» обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением о признании недействительным предписания ФАС России от 09.01.2019 № СП/100/19 в части исключения из состава необходимой валовой выручки ПАО «Камчатскэнерго» по Елизовскому городскому поселению, Новоавачинскому, Николаевскому, Раздольненскому, Новолесновскому сельским поселениям Елизовского района расходов за 2016-2018 гг. в размере 94 735 тыс. руб. по статьям затрат:

- по статье «Расходы на оплату работ и услуг производственного характера, выполняемых со сторонними организациями» за 2016-2018 годы (с учетом перераспределения расходов между арендной (концессионной) платой и расходами на ремонт основных средств) в размере 46 301 тыс. руб., из них: по Новоавачинскому сельскому поселению -1 123 тыс. руб.; по Елизовскому городскому поселению -20 492 тыс. руб.; по Николаевскому сельскому поселению - 2 545 тыс. руб., по Раздольненскому сельскому поселению - 12 128 тыс. руб., по Новолесновскому сельскому поселению - 10 014 тыс. руб.

-по статье «Расходы на оплату иных работ и услуг, выполняемых по договорам с организациями, включая расходы на оплату услуг связи, вневедомственной охраны, коммунальных услуг, юридических, информационных, аудиторских и консультационных услуг (прочие расходы)» за 2016 год в размере 22 340 тыс. руб., из них: по Новоавачинскому сельскому поселению - 1 009 тыс. руб., по Елизовскому городскому поселению - 20 203 тыс. руб., по Николаевскому сельскому поселению -469 тыс. руб., по Раздольненскому сельскому поселению - 553 тыс. руб., по Новолесновскому сельскому поселению - 106 тыс. руб.

По статье «Предпринимательская прибыль» - 25 763 тыс. руб.;

По статье «Налог на прибыль» - 331 тыс. руб.

В обоснование заявленных требований общество ссылается на то, что Заявителем при подаче тарифных предложений заявлен метод индексации установленных тарифов на долгосрочный период регулирования 2016-2018 гг., применяемый для Заявителя с 2016 года впервые и в соответствии с п. 13 Правил представлен полный пакет обосновывающих документов, предусмотренных пунктом 15 и пунктом 16 Правил. Полагает, что Заявителем при подаче тарифных предложений заявлен метод индексации установленных тарифов на долгосрочный период регулирования 2016-2018 гг., применяемый для Заявителя с 2016 года впервые и в соответствии с п. 13 Правил представлен полный пакет обосновывающих документов, предусмотренных пунктом 15 и пунктом 16 Правил. Представленные Заявителем документы в полной мере подтверждают объем экономически обоснованных расходов, подлежащих включению в необходимую валовую выручку при расчете тарифа на долгосрочный период регулирования. Соответственно, заявителем предприняты все предусмотренные законодательством РФ меры по включению в необходимую валовую выручку расходов по указанным статьям затрат и основания для их исключения отсутствуют. Необоснованность исключения из необходимой валовой выручки расходов по статьям затрат подтверждается приложенными к тарифной заявке и дополнениям к тарифной заявке подтверждающих документов, указывающих на необходимость и обязанность при ведении хозяйственной деятельности организацией производить указанные расходы, со ссылкой на нормы права.

ФАС России  представлен отзыв на заявление, согласно доводам которого возражает против удовлетворения заявленных требований, ссылаясь на то, что анализ экономической обоснованности расходов по статьям затрат предполагает наличие в экспертном заключении правового и экономического обоснования принятия или непринятия к расчету необходимой валовой выручки заявленных расходов, в том числе ссылок на документы и материалы, на основании которых делается соответствующий вывод. В нарушение указанных норм в экспертных заключениях органа регулирования отсутствовала следующая информация: по статьям расходов не представлены пояснения экспертом относительно их экономической обоснованности, порядка учета, а также пояснения (по отдельным статьям) относительно отклонений от заявленных организацией расходов, отсутствует анализ отклонений от заявленных регулируемой организацией расходов; в экспертных заключениях об установлении тарифов на 2016, 2017, 2018 г.г. отсутствуют указания на экономические параметры, учтенные при установлении тарифов и фактически сложившиеся за предшествующие расчетные периоды регулирования; в тексте экспертных заключений регулирующим органом не исследовались причины отклонения (при наличии) фактических расходов над плановыми, отклонения (при наличии) плановых и фактических величин полезного отпуска энергии.

Региональная служба по тарифам и ценам Камчатского края представила письменные пояснения по фактическим обстоятельствам. 

Представитель заявителя в судебном заседании поддержал заявленные требования по основаниям и доводам, изложенным в заявлении.

Представитель ответчика возражал против удовлетворения заявленных требований по основаниям и доводам, изложенным в письменном отзыве.

Региональная служба по тарифам и ценам Камчатского края, извещенное надлежащим образом в порядке ст. 123 АПК РФ о времени и месте проведения судебного заседания, в том числе, публично, путем размещения информации на официальном сайте суда www.kad.arbitr.ru, своих представителей в суд не направила. Дело рассмотрено в ее отсутствие в порядке ч. 5  ст. 156 АПК РФ.

Изучив материалы дела, выслушав представителей лиц, участвующих в деле, исследовав имеющиеся в материалах дела доказательства, проверив все доводы заявления и отзыва на него, суд считает заявленные требования подлежащими частичному удовлетворению по следующим основаниям.

В соответствии с ч.1 ст. 198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Установленный ч. 4 ст. 198 АПК РФ срок на обжалование оспариваемого   решения заявителем не пропущен.

Как следует из материалов дела, на основании приказа ФАС России от 20.03.2018 № 333/18 была проведена плановая выездная документарная проверка Региональной службы по тарифам и ценам Камчатского края, по результатам которой выявлены нарушения законодательства РФ в сфере теплоснабжения, допущенные Региональной службы по тарифам и ценам Камчатского края при установлении тарифов в отношении Заявителя. По результатам проверки составлен акт проверки от 14.09.2018 № 143 (далее также - Акт проверки).

По итогам проведенной проверки был вынесено Предписание ФАС России от 09.01.2019 № СП/100/19, в соответствии с которым Региональная служба по тарифам и ценам Камчатского края признана нарушившей положения пункта 29 Правил государственного регулирования цен (тарифов) в сфере теплоснабжения, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 22.10.2012 № 1075 (далее- Правила № 1075), пунктов 28,44 Основ ценообразования в сфере теплоснабжения, утвержденных постановлением Правительства РФ от 22.10.2012 № 1075, Методических указаний по расчету регулируемых цен (тарифов) в сфере теплоснабжения, утвержденных приказом ФСТ России от 13.06.2013 №760-э.

Региональной службе по тарифам и ценам Камчатского края предписано устранить нарушения законодательства РФ в области государственного регулирования цен (тарифов) в сфере теплоснабжения, исключить из необходимой валовой выручки Заявителя расходы за 2016-2019 гг. по статьям затрат:

- «Расходы на оплату работ и услуг производственного характера, выполняемых со сторонними организациями» за 2016 год в размере: по Новоавачинскому сельскому поселению - 550 тыс.руб.; по Елизовскому городскому поселению - 11 580 тыс.руб., по Николаевскому сельскому поселению - 1 968 тыс.руб., по Раздольненскому сельскому поселению -3 765 тыс.руб., по Новолесновскому сельскому поселению - 2 601 тыс. руб.

- «Расходы на оплату иных работ и услуг, выполняемых по договорам с организациями, включая расходы на оплату услуг связи, вневедомственной охраны, коммунальных услуг, юридичеких, информационных, аудиторских и консультационных услуг (прочие расходы» за 2016 год: по Новоавачинскому сельскому поселению - 323 тыс. руб., по Елизовскому городскому поселению - 6 466 тыс. руб., по Николаевскому сельскому поселению - 150 тыс. руб., по Раздольненскому сельскому поселению - 177 тыс. руб., по Новолесновскому сельскому поселению -34 тыс. руб.

- Расходы на ремонт основных средств» за 2016 год: по Новолесновскому сельскому поселению - 416 тыс. руб.

Предписано произвести дополнительный анализ и расчет расходов (показателей), включенных в необходимую валовую выручку Заявителя с учетом мотивировочной части предписания, анализ отразив в Экспертном заключении (с указанием документов и материалов, на основании которых принималось решение) согласно пункту 29 Правил государственного регулирования цен (тарифов) в сфере теплоснабжения, по следующим статьям затрат: «Полезный отпуск» на 2016-2018 гг.; «Расходы на оплату труда» на 2016-2018 гг.; «Льготный проезд к месту отдыха (с учетом иждивенцев)», «Отчисления на социальные нужды», «Расходы на ремонт основных средств», «Расходы на оплату услуг, оказываемых организациями, осуществляющими регулируемые виды деятельности», «Налог на прибыль» и др.

Пересмотреть по результатам исполнения пункта 2 предписания базовый уровень подконтрольных расходов, а также величину необходимой валовой выручки на 2016-2018 гг. в соответствии с Основами ценообразования, с учетом мотивировочной части предписания, отразив в экспертном заключении в соответствии с пунктом 29 Правил государственного регулирования цен (тарифов) в сфере теплоснабжения.

По результатам исполнения пунктов 2 и 3 предписания органу исполнительной власти Камчатского края в области государственного регулирования цен (тарифов) предписано исключить, выявленные (неподтвержденные) экономически необоснованные расходы (доходы) из необходимой валовой выручки ПАО «КАМЧАТСКЭНЕРГО».

Таким образом, из расчета необходимой валовой выручки ПАО «КАМЧАТСКЭНЕРГО» исключены расходы:

- по статье «Расходы на оплату работ и услуг производственного характера, выполняемых со сторонними организациями» за 2016-2018 годы (с учетом перераспределения расходов между арендной (концессионной) платой и расходами на ремонт основных средств в размере 46 301 тыс. руб.

-по статье «Расходы на оплату иных работ и услуг, выполняемых по договорам с организациями, включая расходы на оплату услуг связи, вневедомственной охраны, коммунальных услуг, юридических, информационных, аудиторских и консультационных услуг (прочие расходы)» за 2016 год в размере 22 340 тыс. руб.

На основании п. 2.2. и п. 3 предписания проведен дополнительный анализ статей затрат на 2016 год и долгосрочных параметров регулирования на 2017 и 2018 гг. и исключены из необходимой валовой выручки расходы:

«Предпринимательская прибыль» - 25 763 тыс. руб.

«Налог на прибыль» - 331 тыс. руб.

«Расходы на оплату услуг, оказываемых организациями, осуществляющими регулируемые виды деятельности» - 407 тыс. руб.

«Амортизация основных средств» - 1 083 тыс. руб.

Посчитав указанное предписание ФАС России от 09.01.2019 № СП/100/19 в оспариваемой части не соответствующим законодательству и нарушающим права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, последний обратился с настоящим заявлением в арбитражный суд.

Согласно пункту 2 статьи 12.1 Федерального закона от 27.07.2010 № 190-ФЗ «О теплоснабжении» (далее — Закон о теплоснабжении) государственный контроль (надзор) за регулируемыми государством ценами (тарифами) в сфере теплоснабжения осуществляется в том числе уполномоченным федеральным органом исполнительной власти (федеральный государственный контроль (надзор)) в соответствии с законодательством Российской Федерации в порядке, установленном Правительством Российской Федерации.

Такой порядок установлен Положением о государственном контроле (надзоре) в области регулируемых государством цен (тарифов), утвержденным постановлением Правительства Российской Федерации от 27.06.2013 № 543 (далее — Положение), подпункт «а» пункта 30 которого определяет, что в случае выявления нарушений должностными лицами органа государственного контроля (надзора) может быть выдано предписание об устранении выявленных нарушений.

В соответствии с пунктом 5.3.2.3 Положения о Федеральной антимонопольной службе, утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от 30.06.2004 № 331, ФАС России выдает (направляет) предписания, обязательные для исполнения в том числе органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации в случаях, предусмотренных законодательством о государственном регулировании тарифов.

В соответствии с пунктом 29 Правил регулирования цен (тарифов) в сфере теплоснабжения, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 22.12.2012 № 1075, экспертное заключение помимо общих мотивированных выводов и рекомендаций должно содержать: анализ экономической обоснованности расходов по статьям затрат и обоснование объемов полезного отпуска тепловой энергии (мощности); анализ экономической обоснованности величины прибыли. необходимой для эффективного функционирования регулируемых организаций: сравнительный анализ динамики расходов и величины необходимой прибыли по отношению к предыдущему периоду

ФАС России указывает на отсутствие анализа по статье затрат «Расходы на оплату работ и услуг производственного характера» при этом не приводит никакого нормативно-правового обоснования, которому не соответствует формат анализа, учитывая, что он содержит все вышеуказанные необходимые элементы.

Вместе с тем, экспертное заключение РСТиЦ Камчатского края «выстроено» в порядке анализа указанного в пункте 29 Правил

В этой связи отсутствуют основания признавать экспертное заключение необоснованным.

Согласно п. 1 ст. 10 Закона о теплоснабжении государственное регулирование цен (тарифов) на тепловую энергию осуществляется на основе принципов, установленных настоящим Законом, в соответствии с Основами ценообразования в сфере теплоснабжения, Правилами регулирования цен (тарифов) в сфере теплоснабжения, иными нормативными правовыми актами и методически указаниями, утвержденными федеральным органом исполнительной власти в области государственного регулирования тарифов в сфере теплоснабжения.

Правительством РФ утверждены:

1.Основы ценообразования в сфере теплоснабжения (постановление Правительства РФ от 22.10.2012 № 1075), устанавливающие основные принципы и методы определения тарифов на тепловую энергию (мощность) и теплоноситель, тарифы на услуги по передаче тепловой энергии и теплоносителя, платы за услуги по поддержанию резервной тепловой мощности при отсутствии потребления тепловой энергии и платы за подключение к системе теплоснабжения.

2.Правила регулирования цен (тарифов) в сфере теплоснабжения (постановление Правительства РФ от 22.10.2012 № 1075), определяющие порядок установления регулируемых цен (тарифов) в сфере теплоснабжения.

3. Методические указания по расчету регулируемых цен (тарифов) в сфере теплоснабжения (утверждены приказом Федеральной службы по тарифам от 13.06.2013 № 760-э) предназначены для использования федеральным органом исполнительной власти в области государственного регулирования тарифов, органами исполнительной власти субъекта РФ в области государственного регулирования тарифов, органами местного самоуправления, а также организациями, осуществляющими регулируемые виды деятельности в сфере теплоснабжения, для расчета регулируемых цен (тарифов) в сфере теплоснабжения.

В соответствии с п. 1 ст. 7 Закона о теплоснабжении при государственном регулировании цен (тарифов) должны соблюдаться следующие принципы: обеспечение экономической обоснованности расходов теплоснабжающих организаций, теплосетевых организаций на производство, передачу и сбыт тепловой энергии (мощности), теплоносителя.

обеспечение достаточности средств для финансирования мероприятий по надежному функционированию и развитию систем теплоснабжения.

- стимулирование повышения экономической и энергетической эффективности при осуществлении деятельности в сфере теплоснабжения.

- обеспечение недискриминационных и стабильных условий осуществления предпринимательской деятельности в сфере теплоснабжения.

Пунктом 12 Правил регулирования цен (тарифов) в сфере теплоснабжения предусмотрено, что открытие дел об установлении цен (тарифов) осуществляется: по предложению регулируемой организации; по инициативе органа регулирования (в случае непредставления регулируемыми организациями предложения об установлении цен (тарифов) или предусмотренных Правилами материалов; в случаях, предусмотренных пунктами 8 и 9 Правил.

Предложение об установлении цен (тарифов) состоит из заявления регулируемой организации об установлении цен (тарифов) с приложением документов определенных пунктом 16 Правил регулирования цен (тарифов) в сфере теплоснабжения.

При этом в силу пункта 16 Правил регулирования цен (тарифов) в сфере теплоснабжения, перечень документов и материалов прилагаемых к заявлению является исчерпывающим. То есть достаточным для установления цен (тарифов) регулируемой организации.

Суд соглашается с заявителем, что в данном конкретном случае  по статьям затрат, предписанным ФАС России к исключению по п 2.1. Предписания, РСТиЦ КК при установлении тарифов на 2016-2018 гг. были соблюдены требования п. 28 и п. 44 Основ ценообразования.

Требования п.п. Б п. 28 Основ ценообразования - соблюдены,- расчет тарифа произведен на основе плановых значений цен, которые в свою очередь рассчитаны на основе факта, фактические данные взяты за 2014 год, из договоров, заключённых по результатам проведения торгово-закупочных процедур, как того и требует п.п. Б п. 28 Основ ценообразования (для подтверждения прилагаем договоры прошедшие закупочные процедуры).

Требования п.п. В п. 28 Основ ценообразования - также соблюдены,-расчет тарифа произведен с учетом прогнозных индексов потребительских цен (таблица   1   Экспертного заключения, п.п.В п.28)   и   экономически обоснованного объёма работ (услуг). То есть, требования п.п.В п. 28 - соблюдены.

Пункт 44 Основ ценообразования, предписывает производить расчет тарифа на основании экономически обоснованных объемах, с учетом цен рассчитанных в соответствие с п. 28 Основ ценообразования

Работы и услуги, учитываемые по статьям « расходы на выполнение работ и услуг производственного характера, выполняемых по договорам со сторонними организациями или индивидуальными предпринимателями» и «расходы на оплату иных работ и услуг, выполняемых по договорам, заключенным со сторонними организациями или индивидуальными предпринимателями, включая расходы на оплату услуг связи, вневедомственной охраны, коммунальных услуг, юридических, информационных, аудиторских и консультационных услуг» носят систематический характер и их объём может меняться либо при изменении количества производственных объектов, либо при изменении требований законодательства по содержанию и эксплуатации производственного оборудования.

Принятие регулятором экономически обоснованного объёма работ (услуг) на уровне подтверждённого факта предшествующего периода регулирования, а так же учёт дополнительных факторов, заявленных регулируемой организацией соответствует требованиям законодательства в области тарифного регулирования. Подходы по определению величины затрат отражены в экспертном заключении в столбце 4 таблицы 2 и соответствуют требованиям п 28 п. 44 Основ ценообразования.

Так статья «Расходы на оплату работ и услуг производственного характера, выполняемых со сторонними организациями» за 2016-2018 годы (с учетом перераспределения расходов между арендной (концессионной) платой и расходами на ремонт основных средств), в том числе, прочие услуги производственного характер» включает в себя затраты по контролю качества воды, экспертизу промышленной безопасности оборудования, поверка приборов учета, переработка топлива, и авто услуги и др.

В соответствии со ст. 25 Федерального закона РФ от 07.12.2011 № 416-ФЗ «О водоснабжении и водоотведении» производственный контроль качества питьевой воды, горячей воды, подаваемой абонентам с использованием централизованных систем водоснабжения, включает в себя отбор проб воды, проведение лабораторных исследований и испытаний на соответствие воды установленным требованиям и контроль за выполнением санитарно-противоэпидемических (профилактических) мероприятий в процессе водоснабжения.

Производственный контроль качества питьевой воды, горячей воды осуществляется организацией, осуществляющей соответственно холодное водоснабжение или горячее водоснабжение. Порядок осуществления производственного контроля качества питьевой воды, горячей воды устанавливается Правительством РФ в соответствии с законодательством РФ в области обеспечения санитарно-эпидемиологического благополучия населения.

Проведение лабораторных исследований и испытаний в рамках производственного контроля качества питьевой воды, горячей воды осуществляется юридическими лицами, индивидуальными предпринимателями, аккредитованными в соответствии с законодательством Российской Федерации об аккредитации в национальной системе аккредитации.

Согласно пункту 3 Правил осуществления производственного контроля качества и безопасности питьевой воды, горячей воды (утв. постановлением Правительства РФ от 06.01.2015 № 10) производственный контроль осуществляется в целях обеспечения качества и безопасности воды в бактериологическом и физическом отношении, безвредности воды по химическому составу, благоприятности органолептических и других свойств воды для человека, в том числе ее температуры, при централизованном водоснабжении.

В целях соблюдения действующего законодательства РФ по производственному контролю качества горячей воды систем централизованного горячего водоснабжения, необходимостью проведения лабораторных исследований воды, Заявителем заключались договоры с аккредитованными организациями.

Все необходимые материалы, обосновывающие заявленные расходы, представлялись Заявителем в Регулирующий орган в составе тарифной заявки и дополнительных обоснованиях (реестры договоров, договоры оказания услуг производственного контроля качества горячей воды систем центрального горячего водоснабжения, журналы проводок).

Также суд учитывает, что все организации, независимо от их организационно-правовых форм и форм собственности, осуществляющие деятельность в области промышленной безопасности опасных производственных объектов на территории Российской Федерации, обязаны руководствоваться в своей деятельности Федеральным законом РФ № 116-ФЗ от 21.07.1997 «О промышленной безопасности опасных производственных факторов» (далее- Федеральный закон РФ № 116-ФЗ).

Федеральный закон РФ определяет правовые, экономические и социальные основы обеспечения безопасной эксплуатации опасных производственных объектов и направлен на предупреждение аварий на опасных производственных объектах и обеспечение готовности эксплуатирующих опасные производственные объекты юридических лиц и индивидуальных предпринимателей к локализации и ликвидации последствий указанных аварий.

Согласно Приложению № 1 к Федеральному закону РФ № 116-ФЗ, к категории опасных производственных объектов относятся объекты, на которых используется оборудование, работающее под избыточным давлением более 0,07 мегапаскаля:

а) пара, газа (в газообразном, сжиженном состоянии);

б) воды при температуре нагрева более 115 градусов Цельсия;

в) иных жидкостей при температуре, превышающей температуру их кипения при избыточном давлении 0,07 мегапаскаля;

В соответствии с Федеральным законом РФ № 116-ФЗ разработаны обязательные к применению:

- Федеральные нормы и правила в области промышленной безопасности «Правила промышленной безопасности опасных производственных объектов, на которых используется оборудование, работающее под избыточным давлением» (утв. приказом Федеральной службы по экологическому, технологическому и атомному надзору от 25.03.2014 № 116).

- Федеральные нормы и правила в области промышленной безопасности «Правила проведения экспертизы промышленной безопасности», устанавливающие порядок проведения экспертизы промышленной безопасности, требования к оформлению заключения экспертизы и требования к экспертам в области промышленной безопасности.

Согласно пл. 2, 10 ст. 13 Федерального закона РФ № 116-ФЗ экспертизу промышленной безопасности проводит организация, имеющая лицензию на проведение указанной экспертизы, за счет средств ее заказчика.

Эксперту в области промышленной безопасности запрещается участвовать в проведении экспертизы промышленной безопасности в отношении опасного производственного объекта, принадлежащего на праве собственности или ином законном основании организации, в трудовых отношениях с которой он состоит. Заключение экспертизы промышленной безопасности, подготовленное с нарушением данного требования, не может быть использовано в целях, установленных данным Федеральным законом.

Учитывая хозяйственную деятельность ПАО «КАМЧАТСКЭНЕРГО», необходимость проведения экспертизы промышленной безопасности котлов, экономайзеров, пароводоподогревателей, трубопроводов пара и горячей воды и др., Заявитель заключает договоры с организациями, имеющими лицензию на соответствующий вид деятельности на выполнение работ по техническому диагностированию, определению возможности продления срока безопасной эксплуатации оборудования, работающего под избыточным давлением.

Согласно ст. 9.1. КоАП РФ, за нарушение требований промышленной безопасности опасных производственных объектов предусмотрена административная ответственность.

Все необходимые материалы, подтверждающие обоснованность заявленных расходов в составе тарифной заявки и дополнительных обоснованиях, представлялись Заявителем в Орган регулирования в полном объеме.

Таким образом исключать из необходимой валовой выручки Заявителя расходы за 2016-2019 гг. по статье «Расходы на оплату работ и услуг производственного характера, выполняемых со сторонними организациями» за 2016-2018 годы (с учетом перераспределения расходов между арендной (концессионной) платой и расходами на ремонт основных средств) в размере 46 301 тыс. руб., из них: по Новоавачинскому сельскому поселению -1 123 тыс. руб.; по Елизовскому городскому поселению -20 492 тыс. руб.; по Николаевскому сельскому поселению - 2 545 тыс. руб., по Раздольненскому сельскому поселению - 12 128 тыс. руб., по Новолесновскому сельскому поселению - 10 014 тыс. руб., у ФАС России обоснованно правовых оснований не имелось.

Статья «Расходы на оплату иных работ и услуг, выполняемых по договорам с организациями, включая расходы на оплату услуг связи, вневедомственной охраны, коммунальных услуг, юридических, информационных, аудиторских и консультационных услуг (прочие расходы)».

Федеральный закон РФ от 21.07,2011 № 256-ФЗ «О безопасности объектов топливно-энергетического комплекса», Федеральный закон РФ от 21.07.1997 № 116-ФЗ «О промышленной безопасности опасных производственных объектов», Постановление Правительства РФ от 05.05.2012 № 458 ДСП «Об утверждении Правил по обеспечению безопасности и антитеррористической защищенности объектов топливно-энергетического комплекса», устанавливают требования по обеспечению безопасности и антитеррористической защищенности объектов топливно-энергетического комплекса.

Защита объектов топливно-энергетического комплекса является обязательной и представляет собой совокупность направленных на предотвращение актов незаконного вмешательства организационных, административных и правовых мер, инженерно-технических средств охраны и действий подразделений охраны, имеющих в своем распоряжении гражданское, служебное оружие и специальные средства.

Согласно ст. 9 Федеральный закон РФ от 21.07.2011 № 256-ФЗ обеспечение физической защиты объектов топливно-энергетического комплекса осуществляется на основе единой системы планирования и реализации комплекса технических и организационных мер, направленных на:

- предотвращение несанкционированного проникновения на охраняемые объекты топливно-энергетического комплекса;

- своевременное обнаружение и пресечение любых посягательств на целостность и безопасность охраняемых объектов топливно-энергетического комплекса, в том числе актов незаконного вмешательства.

Для обеспечения физической защиты объекта топливно-энергетического комплекса могут привлекаться подразделения и (или) организации федерального органа исполнительной власти, осуществляющего функции по выработке и реализации государственной политики и нормативно-правовому регулированию в сфере вневедомственной охраны, подразделения ведомственной охраны, частные охранные организации в зависимости от категории объекта и в соответствии с паспортом безопасности объекта топливно-энергетического комплекса.

Во исполнение действующего законодательства РФ, требующего обеспечивать безопасность объектов топливно-энергетического комплекса, Заявителем заключались договоры на оказание услуг по охране объектов ПАО «Камчатскэнерго» со специализированной организацией, осуществляющей охранную деятельность ООО «Охранное предприятие «Стрелец».

Документы, подтверждающие обоснованность заявленных расходов в составе тарифной заявки и дополнительных обоснованиях, представлялись Заявителем в Орган регулирования.

Также по данной статье исключены расходы на услуги связи (телефония, интернет, сотовая связь), канцелярские расходы, техническую литературу, почтовые услуги, расходы на техобслуживание множительной техники, аудиторские услуги, на предоставление гидрометеорологической информации, коммунальные услуги по производственным помещениям (водоснабжение, водоотведение, вывоз мусора). При этом является обоснованным  довод заявителя, что данные расходы носят производственный и общехозяйственный характер и являются неизбежными расходами для осуществления регулируемой деятельности.

Учитывая данные обстоятельства у ФАС России отсутствовали правовые основания для исключения из необходимой валовой выручки Заявителя расходы за 2016-2019 гг. по статье «Расходы на оплату иных работ и услуг, выполняемых по договорам с организациями, включая расходы на оплату услуг связи, вневедомственной охраны, коммунальных услуг, юридических, информационных, аудиторских и консультационных услуг (прочие расходы)» за 2016 год в размере 22 340 тыс. руб., из них: по Новоавачинскому сельскому поселению - 1 009 тыс. руб., по Елизовскому городскому поселению - 20 203 тыс. руб., по Николаевскому сельскому поселению -469 тыс. руб., по Раздольненскому сельскому поселению - 553 тыс. руб., по Новолесновскому сельскому поселению - 106 тыс. руб.

При этом  ФАС России в соответствии с оспариваемым Предписанием ФАС России не предписывал исключить расходы на затраты по статьям «Налог на прибыль» и «Расчетная предпринимательская прибыль» из необходимой валовой выручки, а лишь указал на необходимость пересмотра данных статей затрат с дополнительным экономическим обоснованием.

Данные расходы были исключены из необходимой валовой выручки регулируемой организации органом регулирования в рамках исполнения оспариваемого в рамках настоящего дела предписания ФАС России.

При этом по существу заявленных требований ПАО «Камчатскэнерго» выражает несогласие с решением органа регулирования, а не с выводами, изложенными в предписании ФАС России.

Таким образом, доводы Заявителя о необоснованном исключении расходов по статьям «Налог на прибыль» - 331 тыс. руб. и «Расчетная предпринимательская прибыль»  - 25 763 тыс. руб., подлежат отклонению.

На основании изложенного, суд приходит к выводу, что предписание ФАС России от 09.01.2019 №СП/100/19 в части исключения из состава необходимой валовой выручки ПАО «Камчатскэнерго» по Елизовскому городскому поселению, Новоавачинскому, Николаевскому, Раздольненскому, Новолесновскому сельским поселениям Елизовского района расходов за 2016-2018 гг. в размере 68 641 тыс. руб., не соответствует действующему законодательству и нарушает права и законные интересы заявителя и третьих лиц.

В части расходов по статьям «Налог на прибыль» и «Расчетная предпринимательская прибыль», заявленные требования не подлежат удовлетворению.

Согласно ч. 2 ст. 201 АПК РФ арбитражный суд, установив, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, принимает решение о признании ненормативного правового акта недействительным, решений и действий (бездействия) незаконными.

Учитывая, что решение по данному делу принято в пользу заявителя, в соответствии со ст. 110 АПК РФ расходы по государственной пошлине взыскиваются с ответчика в пользу заявителя, поскольку законодательством не предусмотрено освобождение государственных или муниципальных органов от возмещения судебных расходов в случае, если решение принято не в их пользу (п.21 Постановление Пленума ВАС РФ от 11.07.2014 №46).

На основании изложенного, руководствуясь ст. 71, 75, 110, 167-170, 176, 198, 200, 201 АПК РФ,

РЕШИЛ:

Признать недействительным предписание ФАС России от 09.01.2019 №СП/100/19 в части исключения из состава необходимой валовой выручки ПАО «Камчатскэнерго» по Елизовскому городскому поселению, Новоавачинскому, Николаевскому, Раздольненскому, Новолесновскому сельским поселениям Елизовского района расходов за 2016-2018 гг. в размере 68 641 тыс. руб.

В остальной части заявленных требований – отказать.

Проверено на соответствие гражданскому законодательству.

Взыскать Федеральной антимонопольной службы (ОГРН 

<

***>) в пользу Публичного  акционерного общества «КАМЧАТСКЭНЕРГО»   (ОГРН 

<

***>) расходы по уплате госпошлины в размере 3000 (три тысячи) руб.

Решение может быть обжаловано в месячный срок с даты его принятия (изготовления в полном объеме) в Девятый арбитражный апелляционный суд.

Судья                   В.Д. Поздняков