ШЕСТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

Дело № А61-2998/2017

г. Ессентуки

30 ноября     2017  года

Резолютивная часть постановления объявлена 28 ноября     2017  года,

полный текст постановления изготовлен 30 ноября     2017  года.

 

Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: 

председательствующего Афанасьевой Л.В.,

судей:  Белова Д.А., Цигельникова И.А., 

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную    жалобу   общества с ограниченной ответственностью «Газпром межрегионгаз Владикавказ» на решение Арбитражного суда РСО-Алания от 05.09.2017 по делу №А61-2998/2017 (судья Акимцева С.А.),

по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Газпром межрегионгаз Владикавказ» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>),

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по РСО-Алания (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>),

о признании недействительным решения,

при участии в судебном заседании:

от общества с ограниченной ответственностью «Газпром межрегионгаз Владикавказ» – ФИО2 по доверенности от 09.01.2017;

от Управления Федеральной антимонопольной службы по РСО-Алания – ФИО3 по доверенности от 16.01.2017;

 

                                          УСТАНОВИЛ:

 

общество с ограниченной ответственностью «Газпром межрегионгаз Владикавказ» (далее - заявитель, общество, ООО «Газпром межрегионгаз Владикавказ») обратилось в суд с заявлением о признании недействительным решения от 14.06.2017 по делу №04-16/07-05-17, вынесенного Управлением Федеральной антимонопольной службы по РСО-Алания (далее - УФАС по РСО-Алания, антимонопольный орган), о признании рекламы общества, опубликованной в газете «Северная Осетия» №83 от 16.05.2017, ненадлежащей, противоречащей части 7 статьи 5 и статье 9 Федерального закона «О рекламе».

Решением  Арбитражного суда РСО-Алания от 05.09.2017  обществу с ограниченной ответственностью «Газпром межрегионгаз Владикавказ» отказано  в удовлетворении заявления о признании недействительным решения от 14.06.2017 по делу №04-16/07-05-17, вынесенного Управлением Федеральной антимонопольной службы по РСО-Алания о признании рекламы общества, опубликованной в газете «Северная Осетия» №83 от 16.05.2017, ненадлежащей, противоречащей части 7 статьи 5 и статье 9 Федерального закона «О рекламе».

Решение мотивировано тем, что  реклама ООО «Газпром межрегионгаз Владикавказ», опубликованная в газете «Северная Осетия» нарушает требования части 7 статьи 5 и статьи 9 Закона о рекламе.

Не согласившись с принятым решением, общество    обратилось  с апелляционной жалобой, в которой просит его отменить, ссылаясь на его незаконность и необоснованность. Заявитель указывает    о том, что реклама направлена только потребителям общества, уже приобретшим товар (природный газ) в апреле 2017 года, состав правонарушения отсутствует.

До начала судебного заседания от управления поступил отзыв на апелляционную жалобу, в котором просит решение суда первой инстанции оставить без изменения, как законное и обоснованное.

В судебном заседании представитель общества поддержал доводы апелляционной жалобы, просил решение   суда первой инстанции отменить, а апелляционную жалобу удовлетворить.

Представитель управления в судебном заседании  поддержал отзыв на апелляционную жалобу, просил решение  суда первой инстанции  оставить без изменения, а апелляционную жалобу без удовлетворения.

Изучив материалы дела, оценив доводы жалобы, отзыва на апелляционную жалобу, выслушав лиц, участвующих в деле,  и проверив законность обжалуемого судебного акта   в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд пришел к выводу, что  решение     Арбитражного суда РСО-Алания от 05.09.2017 по делу №А61-2998/2017, следует оставить без изменения.  

Из материалов дела усматривается.

В рамках  осуществления   Северо-Осетинским УФАС России  контроля  за соблюдением  требований Закона  о рекламе хозяйствующими субъектами   на территории Республики  Северная Осетия – Алания, было установлено, что  в   выпуске  газеты «Северная - Осетия» № 83 (27319) от 16.05.2017, на странице № 3 была опубликована информация ООО ««Газпром межрегионгаз Владикавказ»» следующего содержания:

«Уважаемые абоненты! ООО "Газпром межрегионгаз Владикавказ" проводит акцию среди абонентов - потребителей природного газа в г. Владикавказе. Заплати за газ и получи приз!

В Акции принимают участие абоненты г. Владикавказа, оплатившие газ в период с 1 по 31 мая 2017 года и не имеющие дебиторской задолженности.

Обладатели ценных призов будут определены 15 июня 2017 года в 12:00 в Центре обслуживания клиентов по адресу: 

<

...>».

В нарушение требований статьи 9, части 7 статьи 5 Закона о рекламе, в рекламе ООО «Газпром межрегионгаз Владикавказ» отсутствует информация о сроках и правилах проведения акции.

ООО «Газпром межрегионгаз Владикавказ» представило объяснение от 26.05.2017 № 72-15-669 (далее - объяснение).

В объяснении общество указывает, что рассматриваемая информация не является рекламой, поскольку она адресована определенному кругу лиц - абонентам - потребителям природного газа г. Владикавказе.

Определением от 18.05.2017 №1786 антимонопольным органом возбуждено дело № 04-16/07-05-17 по признакам нарушения обществом законодательства Российской Федерации о рекламе.

Данным определением дело № 04-16/07-05-17  назначено к рассмотрению  на 02 июня 2017 года  в 11 часов 00 минут (т.1 л.д. 48).

В определении отражено, что реклама общества направлена на привлечение внимания, формирование и поддержание интереса к услугам по газоснабжению, которые реализуются обществом и способствует продвижению на рынке (л.д.46-48).

Антимонопольный орган, в присутствии представителей   общества, рассмотрев дело № 04-16/07-05-17   по признакам  нарушения  законодательства Российской Федерации о рекламе, по факту  распространения в номере 802 (27319)  газеты «Северная - Осетия»  от 16 мая 2017 года на странице №3  рекламного объявления  ООО «Газпром межрегионгаз Владикавказ» вынес решение  от 14.06.2017 (резолютивная часть оглашена 02.06.2017).

Решением от 14.06.2017 по делу №04-16/07-05-17 антимонопольный орган признал ненадлежащей рекламу общества, опубликованную в выпуске газеты «Северная Осетия» №83 от 16.05.2017, поскольку в ней нарушены требования части 7 статьи 5 и статьи 9 Федерального закона «О рекламе».

В связи с тем, что на момент рассмотрения дела, акция «Заплати за газ и получи приз», была завершена, предписание  о прекращении   нарушения законодательства  Российской Федерации  о рекламе   ООО «Газпром межрегионгаз Владикавказ» не выдавалось.

Не согласившись с вынесенным решением общество, обратилось в арбитражный суд с заявлением о его оспаривании.

В соответствии с частью 1 статьи 198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Согласно статье 200 АПК РФ при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Согласно пункту 5.3.1.1 Положения о Федеральной антимонопольной службе, утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от 30 июня 2004 года № 331 "Об утверждении Положения о Федеральной антимонопольной службе", Федеральная антимонопольная служба осуществляет контроль за соблюдением коммерческими и некоммерческими организациями, федеральными органами исполнительной власти, органами государственной власти субъектов Российской Федерации и органами местного самоуправления антимонопольного законодательства, законодательства о естественных монополиях, законодательства о рекламе (в части установленных законодательством полномочий антимонопольного органа).

Таким образом, оспариваемое обществом решение вынесено антимонопольным органом в рамках предоставленных ему полномочий.

Статьей 3 Закона о рекламе установлено, что рекламой является информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке. 

Информация о проведении акции среди абонентов - потребителей природного газа, размещенная в номере 83 (27319) газеты «Северная  Осетия» от 16 мая 2017 года на странице №3, распространена путем тиражирования в газете «Северная Осетия». Объектом рекламирования являются услуги ООО «Газпром межрегионгаз Владикавказ» по приему платежей за природный газ

Исходя из формулировки «заплати за газ и получи приз» акция направлена на стимулирование абонентов к оплате газа в период с 01.05.2017 пo 31.05.2017.

Суть рекламируемой акции - предоставление ценных призов потребителям, оплатившим газ в указанный период и не имеющим дебиторской задолженности.

Таким образом, в акции указанной акции могли принять участие не все потребители природного газа, находящиеся на территории г. Владикавказа, а только те из них, кто осуществил оплату в течение мая 2017 и не имел дебиторской задолженности.

Учитывая, что информация о проведении акции опубликована 16.05.2017, на указанную дату ООО «Газпром Межрегионгаз Владикавказ» не могло располагать сведениями о лицах, оплативших газ в период с 16.05.2017 по 31.05.2017.

В соответствии с установленными ООО «Газпром межрегионгаз Владикавказ» условиями акции каждое из лиц, имеющих право на участие в акции, должно было отвечать совокупности следующих условий:

1)         наличие у абонента задолженности по оплате газа по состоянию на 01.05.2017;

2)         погашение абонентом имеющейся задолженности в период с 01.05.2017  по 31.05.2017.

Если круг лиц, имеющих задолженность по состоянию на 01.05.2017 мог быть определен ООО «Газпром межрегионгаз Владикавказ», то круг лиц, оплативших потребленный газ в период с 16.05.2017 по 31.05.2017 безусловно не мог быть известен обществу, так как на дату выхода номера газеты с информацией о проведении обществом акции реализация возможности оплаты абонентами задолженности зависела лишь от воли и материального положения последних.

Данный вывод Комиссии согласуется с разъяснением, содержащимся в письме ФАС России от 05.04.2017 № АЦ/4624 - под неопределенным кругом лиц понимаются те лица, которые не могут быть заранее определены в качестве получателей рекламной информации и конкретной стороны правоотношения, возникающего по поводу реализации объекта рекламирования.

В данном случае принадлежность лица к кругу лиц, на который распространяется предложение принять участие в акции, зависит от самого лица (осуществит ли он оплату задолженности за газ в обозначенный период или не осуществит).

Иное имело бы место, если бы розыгрыш призов проводился среди всех абонентов - потребителей газа. В такой ситуации круг получателей информации однозначно определен - ими являются все лица, являющиеся абонентами - потребителями газа.

Суд первой инстанции пришел к правильному выводу    о том, что информация о что проведении обществом акции среди абонентов - потребителей природного газа в г. Владикавказе, является рекламой стимулирующего мероприятия - акции, направленной на уменьшение задолженности потребителей за природный газ.

Статьей 9 Закона о рекламе установлено, что в рекламе, сообщающей о проведении конкурса, игры или иного подобного мероприятия, условием участия в которых является приобретение определенного товара (далее - стимулирующее мероприятие), должны быть указаны:

1)         сроки проведения такого мероприятия;

2)         источник информации об организаторе такого мероприятия, о правилах его проведения, количестве призов или выигрышей по результатам такого мероприятия, сроках, месте и порядке их получения.

Вместе с тем, рассматриваемая реклама не соответствует ни одному из требований, установленных указанной статьей.

В результате опубликования рекламы стимулирующего мероприятия с нарушением установленных законом требований потребители рекламы были лишены существенной информации о рекламируемой акции.

Реклама, в которой отсутствует часть существенной информации о рекламируемом товаре, об условиях его приобретения или использования, если при этом искажается смысл информации и вводятся в заблуждение потребители рекламы, в силу ч. 5 статьи 7 Закона о рекламе, не допускается.

Отсутствие существенной для потребителей рекламы общества информации - сроков проведения акции, является нарушением Закона о рекламе.

Постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 08.10.2012 № 58 "О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами Федерального закона "О рекламе" (далее - Постановление №58) уточнено понятие стимулирующего мероприятия и конкретизирован объем информации, обязательной к размещению в рекламе таких мероприятий.

В пункте 27 Постановления №58 указано, что нормы статьи 9 Закона о рекламе применяются к стимулирующим мероприятиям, условием участия в которых является приобретение определенного товара и которые проводятся на конкурсной основе с розыгрышем призов или получением выигрышей.

Довод апелляционной жалобы о том, что  реклама направлена только потребителям общества, уже приобретшим товар (природный газ) в апреле 2017 года - отклоняется, поскольку  она не содержит однозначного указания на то, что она адресована исключительно физическим лицам, являющимся должниками перед «Газпром межрегионгаз Владикавказ» - оплата услуг за газ не является понятием, равнозначным оплате задолженности за газ.

Таким образом, согласно содержанию рекламного объявления, размещенного обществом, в акции могли принимать участие как абоненты, имеющие задолженность по оплате газа, так и добросовестные плательщики, не имеющие задолженности, вносившие платежи в срок, установленный действующим законодательством и договором, т.е., содержание рекламного объявления о проведении акции не содержит однозначного указания на круг (категорию) лиц, которому она адресована, - круг лиц не определен.

Суд первой инстанции пришел к правильному выводу, что    реклама ООО «Газпром межрегионгаз Владикавказ», опубликованная в газете «Северная-Осетия», нарушает требования части 7 статьи 5 и статьи 9 Закона о рекламе.

В соответствии с частью 6 статьи 38 Закона о рекламе, рекламодатель несет ответственность за нарушение требований, установленных статьями 7, Закона о рекламе.

Суд первой инстанции оценил   в соответствии с требованиями статьи 71 АПК РФ, представленные в материалы дела доказательства полно и всесторонне; оспариваемый судебный акт принят  при правильном  применении норм материального права, выводы, содержащиеся в решении,  не противоречат  установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся доказательствам.

Доводы апелляционной жалобы не нашли подтверждения.

На основании изложенного, исходя из фактических обстоятельств дела, с учетом оценки представленных доказательств, арбитражный апелляционный суд приходит к выводу, что судом первой инстанции установлены все фактические обстоятельства по делу, правильно применены нормы материального и процессуального права, вынесено законное и обоснованное решение, и поэтому у арбитражного апелляционного суда отсутствуют основания для отмены или изменения решения Арбитражного суда РСО-Алания от 05.09.2017 по делу №А61-2998/2017.

Нормы процессуального права при разрешении спора применены судом правильно, нарушений процессуальных норм, влекущих безусловную отмену судебных актов (часть 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации), из материалов дела не усматривается.

 

Руководствуясь статьями 266, 268, 269,  271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд,

 

                                                        ПОСТАНОВИЛ:

 

решение Арбитражного суда РСО-Алания от 05.09.2017 по делу №А61-2998/2017 оставить без  изменения, а апелляционную жалобу без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в двухмесячный срок через суд первой инстанции.

 

Председательствующий                                                       Л.В. Афанасьева 

Судьи                                                                                     Д.А. Белов  

                                                                                                И.А. Цигельников