ДВАДЦАТЬ ПЕРВЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ул. Суворова, д. 21, Севастополь, 299011, тел. 8 (8692) 54-74-95

 E-mail: info@21aas.arbitr.ru

 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

Дело № А83-4332/2022

27 июля  2023 года

город Севастополь

Постановление изготовлено в полном объеме        27 июля  2023   года 

            Резолютивная часть постановления  объявлена      20 июля  2023  года

 

Двадцать первый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего  судьи                          Градовой О.Г.,

судей                                                                     Приваловой А.В.,

                                                                                 Кравченко В.Е.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания  ФИО1,

с участием в судебном заседании посредством использования системы веб-конференции информационной системы «Картотека арбитражных дел» (онлайн-заседание):

представителя Южного межрегионального территориального Управления Федерального агентства по техническому регулированию и метрологии- ФИО2, 

представителя Управления Федеральной службы безопасности Российской Федерации по Республике Крым и городу Севастополю- ФИО3, 

представителя общества с ограниченной ответственностью «Орион» - ФИО4,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную  жалобу  Отдела государственного надзора по Республике Крым и городу Севастополю Южного межрегионального территориального Управления Федерального агентства по техническому регулированию и метрологии 

на решение Арбитражного суда Республики Крым от 19 декабря 2022 года по делу №А83-4332/2022 

по заявлению Отдела государственного надзора по Республике Крым и городу Севастополю Южного межрегионального территориального Управления Федерального агентства по техническому регулированию и метрологии

к обществу с ограниченной ответственностью «Орион»,

при участии в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельные требования относительно предмета спора,

Южного межрегионального территориального Управления Федерального агентства по техническому регулированию и метрологии,

Управления Федеральной службы безопасности Российской Федерации по Республике Крым и городу Севастополю,

о привлечении к административной ответственности по части 3 статьи 14.43.1 КоАП РФ 

 

установил:

Отдел  государственного надзора по Республике Крым и городу Севастополю Южного МРУ Росстандарта подал в Арбитражный суд Республики Крым  заявления                                 №14-25/83, №14-25/84, №14-25/85, №14-25/86 о привлечении ООО «Орион» к административной ответственности по части 3 статьи 14.43.1 КоАП РФ за нарушение требований технического регламента о требованиях к низкозастывающему топливу на АЗС, расположенных в г. Симферополе  по адресам: ул. Глинки, 61а, Московское шоссе, 11км, ул. Генерала Васильева, 30А, ул. Гагарина, 123.

Определением суда первой инстанции от 23.06.2022 дела № А83-4332/2022,                                №А83-4334/2022, №А83-4335/2022 и №А83-4336/2022 по названным заявлениям объединены в одно производство для их совместного рассмотрения, объединенному делу присвоен  №А83- 4332/2022.

Решением суда первой инстанции ООО «Орион» привлечено к административной ответственности по части 3 статьи 14.43.1 КоАП РФ в виде административного штрафа в размере 76.190,60руб.  по тем мотивам, что общество (продавец, ранее привлеченное к административной ответственности по части 2 статьи 14.43.1 КоАП) нарушило требования технического регламента о требованиях к низкозастывающему топливу на четырех АЗС. Размеры административных штрафов за каждое правонарушение составляют  382.934,29 руб., 76.190,60 руб., 725.989,91 руб., 365.970,05руб., но по части 3.4.1 КоАП РФ подлежит применению административный штраф в минимальном размере - 76.190,60руб. Оснований для признания правонарушений малозначительными не установлено.

Отделом государственного надзора по Республике Крым и городу Севастополю Южного МРУ Росстандарта подана апелляционная жалоба, в которой этот участник просит изменить решение суда первой инстанции и назначить наказание в виде административного штрафа в размере 1.551.084,85руб. по тем основаниям, что судебный акт принят с нарушением норм материального права.

Из отзыва на апелляционную жалобу следует, что ООО «Орион»  не согласно с ее доводами, судом первой инстанции в соответствии с нормами материального права правильно назначено наказание.

В судебном заседании представитель Южного МРТУ Росстандарта (участвовавший посредством он-лайн заседания) поддержала доводы апелляционной жалобы, представитель УФСБ России по Республике Крым и г. Севастополю согласился с доводами апелляционной жалобы, представитель ООО «Орион» возражал против доводов апелляционной жалобы по основаниям, приведенным в отзыве на апелляционную жалобу.

Представитель Отдела  государственного надзора по Республике Крым и городу Севастополю Южного МРУ Росстандарта в судебное заседание не явился. О месте и времени судебного заседания извещен в установленном порядке.

На основании статьи 268 АПК РФ суд  апелляционной инстанции истребовал и приобщил к делу дополнительные доказательства, исследовав доказательства в совокупности, установил следующие обстоятельства.

04.03.2022  заместителем начальника Отдела  государственного надзора по Республике Крым и городу Севастополю Южного МРУ Росстандарта ФИО5 в отсутствие законного представителя юридического лица составлены в отношении ООО «Орион» протоколы об административных правонарушениях по части 3 статьи 14.43.1 КоАП РФ о нарушении ООО «Орион» (продавцом)  пункта 4.4 статьи 4  ТР ТС 013/2011. Технический регламент Таможенного союза. «О требованиях к автомобильному и авиационному бензину, дизельному и судовому топливу, топливу для реактивных двигателей и мазуту» и  Приложения №3 (Таблица «О требованиях к автомобильному и авиационному бензину, дизельному и судовому топливу, топливу для реактивных двигателей и мазуту») при продаже топлива низкозастывающего на АЗС «Грифон», расположенных в г. Симферополе по адресам:

протокол № 14-39/09 о совершении правонарушения 30.12.2021 в 10:30 по ул. Глинки, 61А;

протокол № 14-39/10 о совершении правонарушения 30.12.2021 в 12:00 по Московскому шоссе, 11км;

протокол № 14-39/11 о совершении правонарушения 30.12.2021 в 09:56 по ул. Генерала Васильева, 30А;

протокол  № 14-39/12 о совершении правонарушения 30.12.2021 в 10:10 по ул. Гагарина, 123, с. Лесновка.

О месте и времени составления протоколов об административной ответственности ООО «Орион» извещено - по указанному в ЕГРЮЛ адресу (298600, 

<

...>) 18.02.2022 по почте заказной корреспонденцией административным органом направлено извещение о составлении  протоколов об административном правонарушении. Корреспонденция возвращена отправителю за истечением срока хранения.

Копии названных протоколов об административном правонарушении с разъяснением прав лица, привлекаемого к административной ответственности, направлены в адрес ООО «Орион» 04.03.2022 заказной корреспонденцией, которая возвращена отправителю за истечением срока хранения.

ООО «Орион» соблюдение процедуры привлечения к административной ответственности не оспаривает.

Из названных протоколов об административном правонарушении, составленных 30.12.2021 УФСБ России по Республике Крым и г. Севастополю протоколов сбора образцов для сравнительного исследования, отчетов смен на АЗС, фото стел АЗС «GRIFON» с  офертой по продаже топлива (в том числе ДТ-ТН и ДТ-5), кассовых чеков о продаже 30.12.2021 низкозастывающего топлива, составленных 17.01.2022 ФБУ «Крымский ЦСМ» протоколов испытаний №2018-01, №2018-02, №2018-03, №2018-04, заключения эксперта ФБУ «Крымский ЦСМ» ФИО6 от 17.01.2022    следует, что ООО «Орион» на названных АЗС предлагало к продаже и продавало низкозастывающее топливо, которое не соответствует требованиям пункта 4.4 статьи 4  ТР ТС 013/2011. Технический регламент Таможенного союза. «О требованиях к автомобильному и авиационному бензину, дизельному и судовому топливу, топливу для реактивных двигателей и мазуту», в частности не соответствует по показателям:

-  массовой доли серы для класса К5 по ГОСТ ISO 20884-2016 – не более 500, по результатам испытаний – более 500,

-  по температуре вспышки в закрытом тигле для класса К5 к летнему и межсезонному  топливу по ГОСТ ISO 2719-2017 метод А – не ниже 55 °C (погрешность +\-1,5), по результатам испытаний – 49 °C.

Из постановления Отдела  государственного надзора по Республике Крым и городу Севастополю Южного МРУ Росстандарта по делу об административном правонарушении № 14-38/05 от 29.01.2020 следует, что  ООО «Орион» привлечено к административной ответственности по части 2 статьи 14.43.1 КоАП РФ в виде административного штрафа в размере 500.000руб. Платежными поручениями № 36 от 10.01.2022 и № 944892 от 30.12.2021 этот штраф оплачен.

Согласно представленным ООО «Орион» суду апелляционной инстанции сведений о полученной за 2020 год обществом выручке от продажи в розницу и по договорам низко-застывающего топлива по названным АЗС выручка составила: 18.053.355,48руб., 25.775.185,89руб., 9.869.900,05руб., 1.886.927,63руб.

В соответствии с частью 3 статьи 14.43.1 КоАП РФ нарушение продавцом требований технического регламента о требованиях к дизельному топливу в части несоответствия этим требованиям характеристик дизельного топлива, совершенное лицом, ранее подвергнутым административному наказанию за аналогичное административное правонарушение, влечет наложение административного штрафа на юридических лиц в размере 3 процентов суммы выручки от реализации топлива за календарный год, предшествующий году, в котором было выявлено административное правонарушение, либо за предшествующую дате выявления административного правонарушения часть календарного года, в котором было выявлено административное правонарушение, если правонарушитель не осуществлял деятельность по реализации топлива в предшествующем календарном году, но не менее двух миллионов рублей с конфискацией предметов административного правонарушения или административное приостановление деятельности на срок до девяноста суток с конфискацией предметов административного правонарушения.

Согласно пункту 2 Примечания к статье 14.43.1 КоАП РФ под характеристиками автомобильного и авиационного бензина, дизельного и судового топлива, топлива для реактивных двигателей и мазута в части 2 настоящей статьи следует понимать показатели (требования), определенные пунктами 4.1 - 4.12 статьи 4 технического регламента Таможенного союза «О требованиях к автомобильному и авиационному бензину, дизельному и судовому топливу, топливу для реактивных двигателей и мазуту» и приложениями 2 - 7 к нему.

Пунктом 4.4 статьи 4 вышеназванного Технического регламента предусмотрено, что дизельное топливо должно соответствовать требованиям, указанным в приложении 3 к Техническому регламенту ТС. Таблицей 3 установлены требования к характеристикам дизельного топлива. В частности, по массовой доли серы – не более 500 мг/кг для К2, 350 – для К3, 50 – для К4, 10 – для К5; по  температуре вспышки в закрытом тигле для летнего и межсезонного дизельного топлива не ниже °C: для К2 и я К3 - 40, для К4 и К5 – 55.

Как установлено, продаваемое ООО «Орион» дизельное топливо по характеристикам по массовой доле серы и по температуре вспышки в закрытом тигле не соответствовало установленным требованиям Технического регламента. Противоправные действия  ООО «Орион» правильно квалифицированы по части 3  статьи 14.43.1 КоАП РФ.

Доводы ООО «Орион» о совершении одного правонарушения из-за продажи дизельного топлива, приобретенного по одной партии, не состоятельны, так как состав объективной стороны вменных правонарушений состоит в действиях, связанных не с приобретением ООО «Орион» дизельного топлива по одной партии, а в действиях ООО «Орион» по продаже этого топлива в розницу и по договорам на различных АЗС, что свидетельствует о самостоятельных хозяйственных операциях и образует самостоятельные административные правонарушения.

Пункт 3 Примечания к статье 14.43.1 КоАП РФ предусматривает, что для исчисления размера административного штрафа, предусмотренного санкцией части 2 или 3 настоящей статьи, используется сумма выручки правонарушителя, полученная от реализации топлива, являющегося объектом технического регулирования технического регламента Таможенного союза «О требованиях к автомобильному и авиационному бензину, дизельному и судовому топливу, топливу для реактивных двигателей и мазуту», на конкретном объекте, на котором установлен факт административного правонарушения.

Часть  4.5 статьи 3.5 КоАП РФ устанавливает, что размер административного штрафа, исчисляемого исходя из суммы выручки правонарушителя от реализации топлива, не может превышать 3 процента суммы выручки от реализации топлива за календарный год, предшествующий году, в котором было выявлено административное правонарушение, либо за предшествующую дате выявления административного правонарушения часть календарного года, в котором было выявлено административное правонарушение, если правонарушитель не осуществлял деятельность по реализации топлива в предшествующем календарном году.

Таким образом, наказание по части 3 статьи 14.43.1 КоАП РФ в 3% от выручки является как установленной этой нормой санкцией, так и максимальным размером административного штрафа, который может быть применен при исчислении размера штрафа исходя из суммы выручки.

Правовая позиция о назначении наказания с учетом положений части 4.5 статьи 3.5 КоАП РФ приведена в определении Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда Российской Федерации от 12.10.2021 № 301-ЭС21-5453 по делу   № А11-1454/2020, постановлениях  Конституционного Суда Российской Федерации от 17.01.2013 № 1-П и  от 25.02.2014 № 4-П о общеправовом принципе справедливости при назначении наказания.

Федеральным законом от 14.07.2022 № 290-ФЗ в статью 4.1 КоАП РФ введена часть 3.4.1, согласно которой при назначении административного наказания в виде административного штрафа за совершение административного правонарушения, выявленного в ходе осуществления государственного контроля (надзора), муниципального контроля, в случае, если предусмотренный санкцией применяемой статьи или части статьи раздела II настоящего Кодекса либо закона субъекта Российской Федерации об административных правонарушениях размер административного штрафа имеет нижнюю и верхнюю границы, при наличии обстоятельств, предусмотренных пунктами 5 и 6 части 1 статьи 4.2 настоящего Кодекса, административный штраф назначается в минимальном размере, установленном за совершение соответствующего административного правонарушения, за исключением случаев, предусмотренных частями 2.2 и 3.2 настоящей статьи, статьей 4.1.1 настоящего Кодекса.

Санкция части 3 статьи 14.43.1 КоАП РФ не предусматривает нижнюю и верхнюю границы размера административного штрафа. Например, как это предусмотрено санкцией статьи 5.1 КоАП РФ – административный штраф в размере от 1.000 до 1.500руб. Частью 3 статьи 14.43.1 КоАП РФ предусмотрен размер административного штрафа в размере 3% от суммы выручки,  но не менее 2.000.000руб., что не является нижней и верхней границами размера административного штрафа.

В связи с чем, суд первой инстанции неправильно применил часть 3.4.1 статьи 4.1 КоАП РФ.

Согласно части 1 статьи 4.4 КоАП РФ при совершении лицом двух и более административных правонарушений административное наказание назначается за каждое совершенное административное правонарушение, за исключением случаев, предусмотренных частями 5 и 6 настоящей статьи. Оснований для применения этих исключений нет, так как административные правонарушения выявлены не в ходе осуществления государственного контроля (надзора), муниципального контроля, что следует из составленных УФСБ России по Республике Крым и г. Севастополю протоколов сбора образцов для сравнительного исследования, пояснений участников.

Таким образом, административное наказание следовало назначить исходя из выручки общества за 2020 год по низкозастывающему топливу по названным АЗС 18.053.355,48руб., 25.775.185,89руб., 9.869.900,05руб., 1.886.927,63руб. в размере 3%, что составляет  382.934,29+76.190,60+725.989,91+365.970,05= 1.551.084,85руб.

Суд первой инстанции обоснованно пришел к выводу о доказанности виновных противоправных действий общества и об отсутствии оснований для применения части 3.2 статьи 4.1 КоАП РФ, но неправильно определил размер административного штрафа.

Учитывая тот факт, что на стадии возбуждения дел об административных правонарушениях низкозастывающее топливо в порядке статьи 27.10 КоАП РФ у ООО «Орион» не изымалось, отобранные образцы топлива израсходованы при проведении испытаний, суд апелляционной инстанции полагает правильным не применение судом первой инстанции дополнительного наказания – конфискации предметов административных правонарушений.

На основании изложенного, Двадцать первый арбитражный апелляционный суд пришел к выводу о том, что решение суда первой инстанции принято с нарушением норм материального права, судебный акт подлежит изменению в части размера административного штрафа.

Руководствуясь статьями 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Двадцать первый арбитражный апелляционный суд 

 

постановил:

Решение Арбитражного суда Республики Крым от 19 декабря 2022 года по делу №А83-4332/2022 изменить  в части размера административного штрафа, применив административный штраф в размере 1.551.084,86руб. (один миллион пятьсот пятьдесят одна тысяча восемьдесят четыре руб. восемьдесят шесть копеек).

В остальной части решение Арбитражного суда Республики Крым от 19 декабря 2022 года по делу №А83-4332/2022 оставить без изменений.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в кассационном порядке в Арбитражный суд Центрального округа через арбитражный суд первой инстанции в течение двух месяцев со дня его принятия по правилам, предусмотренным главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

 

Председательствующий                                                                                        О.Г. Градова

Судьи                                                                                                                             А.В. Привалова                                                                                                                              В.Е. Кравченко