РЕШЕНИЕ

Именем Российской Федерации

Дело № А40-206826/23-102-2292

г. Москва

23 июля 2024 г.

Резолютивная часть решения объявлена 30 мая 2024 г.

Полный текст решения изготовлен 23 июля 2024 г.

Арбитражный суд в составе судьи Козловский В. Э.,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Кривушиной Е.Е.,

рассмотрев в судебном заседании дело по исковому заявлению (заявлению) ОАО "РЖД" к АО "ТМХ-ЛОКОМОТИВЫ"  о взыскании 3 058 564,41 руб.

при участии представителей

от истца: ФИО1 по дов. от 14.03.2024 г. №КБШ-31/Д, диплом регистрационный номер 11767.

от ответчика: ФИО2 по дов. от 15.03.2024 г. №21/24-ТМХЛ, диплом регистрационный номер 1112.

от третьего лица: не явилось, извещено,

УСТАНОВИЛ:

ОАО "РЖД" обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с иском к АО "ТМХ-ЛОКОМОТИВЫ" о взыскании 3 058 564,41 руб.

Истец на иске настаивает по доводам, приведенным в исковом заявлении, ссылается на представленные доказательства. Ответчик с заявленными требованиями не согласен.

Рассмотрев материалы дела, суд приходит к выводу, что исковые требования подлежат частичному удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, между ОАО «РЖД» и АО «ТМХ-Локомотивы» заключен договор поставки локомотивов с обязательством обеспечения их сервисного обслуживания от 29.03.2018 № 2833222 (далее – договор), в соответствии с которым АО «ТМХ-Локомотивы» обязуется поставить, а ОАО «РЖД» принять и оплатить локомотивы в количестве, порядке, сроки и на условиях, предусмотренных договором. Пунктом 21.2 договора АО «ТМХ-Локомотивы» предоставило гарантию на все локомотивы на весь срок действия договора.

Согласно п. 22.7.4 договора в случае неустранения выявленных неисправностей/недостатков локомотивов в сроки, установленные п. 21.4 договора,                  АО «ТМХ-Локомотивы» выплачивает ОАО «РЖД» пеню в размере 0,05% от цены локомотива, указанной в спецификации и проиндексированной на дату предъявления требования об уплате неустойки в соответствии со статьей 20 договора за каждый день просрочки.

Со стороны АО «ТМХ-Локомотивы» допущено нарушение сроков гарантийного ремонта.

03 апреля 2023 г. выявлены дефекты тепловоза ТЭМ18ДМ № 1420: при запуске ДГУ отсутствует давление масла, глохнет дизель, при включении маслопрокачивающего насоса давление масла составляет 2,9 кг/см2, при повороте карданного вала дизеля отсутствует вращение главного вентилятора и посторонний шум в приводе насосов.

Рекламационная работа проведена на основании п. 21.10. договора в соответствии с распоряжением ОАО «РЖД» от 7 июня 2008 № 1203р.

В АО «ТМХ-Локомотивы» и АО «УК «БМЗ» направлено уведомление                 от 13 апреля 2023 г. № 47 о вызове представителей для совместного расследования причин неисправности локомотива.

Исполнитель  письмом от 21 апреля 2023 г. № 2978-ТМХЛ согласовал участие своих представителей, имеющих доверенности АО «ТМХ-Локомотивы», в рассмотрении причин неисправности тепловоза.

АО «ТМХ-Локомотивы» доверенностью от 29 ноября 2022 г. № 52/22 – РЛ доверило представлять интересы по договору ООО «СТМ-Сервис».

ООО «СТМ-Сервис» доверенностью от 1 февраля 2023 г. № К-045/23 доверило право участия в расследовании и составлении акта-рекламации по данному случаю представителю ФИО3

Актом-рекламацией от 21 апреля 2023 г. № 20/ТЧЭ-3/ТЭМ18ДМ №1420 виновной стороной в возникновении дефектов локомотива признано АО «ТМХ-Локомотивы».

Акт-рекламация подписан представителем АО «ТМХ-Локомотивы»  без возражения.

Пунктом 17 акта-рекламации местом устранения дефекта тепловоза  определено СЛД Пенза, силами  и за счет АО «ТМХ-Локомотивы».

Согласно пункту 21.4. договора, устранение неисправностей/недостатков производится исполнителем в срок, не превышающий 15 (пятнадцати) календарных дней с момента подписания акта ф. ТУ-162 в условиях эксплуатационных локомотивных депо и не превышающий 10 (десяти) календарных дней при устранении неисправностей в условиях завода-изготовителя или локомотиворемонтного завода с даты поступления локомотива на завод.

Для устранения выявленных неисправностей локомотив был передан                 ремонтному предприятию по акту формы ТУ-162 от 19 апреля 2023 г.                                    № 05000191/Пенза/ТЭМ18ДМ № 1420 КБШ.

Срок устранения недостатков локомотива, предусмотренный пунктом21.4 договора, истёк 4 мая 2023 г.

Выявленные недостатки локомотива фактически были устранены 7 июня 2023 г., о чем составлены и подписаны: акт приемки локомотива ТЭМ18ДМ № 1392 от ремонтного предприятия формы ТУ-31 № 05000191/Пенза/ТЭМ18ДМ № 1420 КБШ, акт выполненных работ.

Просрочка устранения недостатков локомотива составила 34 (тридцать четыре) календарных дня (с 4 мая 2023 г. 2023 г. по 7 июня 2023 г. включительно).

Согласно п. 22.3 договора для целей расчета неустоек, предусмотренных настоящим договором и рассчитываемых в процентах от цены/стоимости, стороны применяют соответствующую цену/стоимость в том размере, в каком такая цена/стоимость оплачена или подлежит оплате по настоящему договору с учетом НДС.

Тепловоз ТЭМ18ДМ № 1420 поставлен и введен в эксплуатацию в 2019 г. Акт окончательной приемки тепловоза формы ТУ-5 от 5 декабря 2019 г. № 1420/05.12.2019.

Стоимость тепловоза в 2019 году  составляла 54 055 953,60 руб. с НДС (ТОРГ-12 от 11 ноября 2019 г. № 111119-001Р).

Согласно условию договора (п. 22.7.4) в случае не устранения выявленных Неисправностей/Недостатков Локомотивов в сроки, предусмотренные пунктом 21.4 настоящего Договора, Исполнитель выплачивает Заказчику пеню в размере 0,05% (пять сотых процента) от цены Локомотива, указанной в Спецификации или соответствующих договорах поставки Локомотивов, подлежащих Сервисному обслуживанию в соответствии с пунктом 2.2 настоящего Договора, и проиндексированной на дату предъявления требования об уплате неустойки в соответствии с разделом 20 настоящего Договора, за каждый день просрочки.

Изменение цены тепловоза на уровень 2023 г. рассчитываются                                 по формулам п. 20.1.5 и  п. 20.5.2 договора (дополнительное соглашение                                          от 20 декабря  2022 г. № 31).

Стоимость ТЭМ18ДМ № 1420 в 2023 году с учетом индексации                    составляет: 54 055 953,60 * 1,031* 1,177 * 1,099 *1,054 = 75 983 092,37 руб. с НДС.

Сумма пени за несвоевременное устранение дефектов локомотива ТЭМ18ДМ № 1420  составляет:

Ш = 75 983 092,37 /100*0,05*34 = 1 291 712,57 руб.

2) 10 апреля 2023 г. выявлен дефект тепловоза ТЭМ18ДМ № 1740 – неисправность дизель-генераторной установки типа 1-ПДГ4Д зав. № 2316 (посторонний шум при работе).

Рекламационная работа проведена на основании п. 21.10. договор в соответствии с распоряжением ОАО «РЖД» от 7 июня 2008 № 1203р.

В АО «ТМХ-Локомотивы» и АО «УК «БМЗ» направлено уведомление                 от 10 апреля 2023 г. № ИСХ-418/КБШ ТЧЭ10 о вызове представителей для совместного расследования причин неисправности локомотива.

Исполнитель  письмом от 12 апреля 2023 г. № 2718-ТМХЛ согласовал участие своих представителей, имеющих доверенности АО «ТМХ-Локомотивы», в рассмотрении причин неисправности тепловоза.

АО «ТМХ-Локомотивы» доверенностью от 29 ноября 2022 г. № 52/22 – РЛ доверило представлять интересы по договору ООО «СТМ-Сервис».

ООО «СТМ-Сервис» доверенностью от 1 февраля 2023 г. № К-041/23 доверило право участия в расследовании и составлении акта-рекламации по данному случаю представителю ФИО4

Актом-рекламацией от 17 апреля 2023 г. № КБШ/10/40 виновной стороной в возникновении дефекта локомотива признано АО «ТМХ-Локомотивы».

Акт-рекламация подписан представителем АО «ТМХ-Локомотивы» без возражения.

Пунктом 17 акта-рекламации местом устранения дефекта тепловоза  определено АО «УК «БМЗ», силами  АО «УК «БМЗ», за счет АО «ТМХ-Локомотивы».

Согласно пункту 21.4. договора, устранение неисправностей/недостатков производится исполнителем в срок, не превышающий 15 (пятнадцати) календарных дней с момента подписания акта ф. ТУ-162 в условиях эксплуатационных локомотивных депо и не превышающий 10 (десяти) календарных дней при устранении неисправностей в условиях завода-изготовителя или локомотиворемонтного завода с даты поступления локомотива на завод.

Для устранения выявленных неисправностей локомотив был передан                 ремонтному предприятию по акту формы ТУ-162 от 8 апреля 2023 г. №050 0005/Самара/ТЭМ18ДМ №1740.

На основании обращения АО «УК «БМЗ» от 24 апреля 2023 г. № 925-39-3/1742, в целях скорейшего ввода в эксплуатацию, тепловоз был передислоцирован в сервисное локомотивного депо Ульяновск.

Срок устранения недостатков локомотива, предусмотренный пунктом 21.4 договора, истёк 23 апреля 2023 г.

Выявленные недостатки локомотива фактически были устранены 13 июня 2023 г., о чем составлен и подписан акт приемки локомотива ТЭМ18ДМ № 1740 от ремонтного предприятия формы ТУ-31 №050 00513/Ульяновск/ТЭМ18ДМ№1740 КБШ.

Просрочка устранения недостатков локомотива составила 51 (пятьдесят один) календарный день (с 23 апреля 2023 г. 2023 г. по 13 июня 2023 г. включительно).

Согласно п. 22.3 договора для целей расчета неустоек, предусмотренных настоящим договором и рассчитываемых в процентах от цены/стоимости, стороны применяют соответствующую цену/стоимость в том размере, в каком такая цена/стоимость оплачена или подлежит оплате по настоящему договору с учетом НДС.

Тепловоз ТЭМ18ДМ № 1740 поставлен и введен в эксплуатацию в 2021 г. Акт окончательной приемки тепловоза формы ТУ-5 от 11 октября 2021 г. № 1740/11.10.2021.

Стоимость тепловоза в 2021 году составляла 59 816 589,60 руб. с НДС (ТОРГ-12 от 29 сентября 2021 г. № 290921-001Р).

Согласно условию договора (п. 22.7.4) в случае не устранения выявленных Неисправностей/Недостатков Локомотивов в сроки, предусмотренные пунктом 21.4 настоящего Договора, Исполнитель выплачивает Заказчику пеню в размере 0,05% (пять сотых процента) от цены Локомотива, указанной в Спецификации или соответствующих договорах поставки Локомотивов, подлежащих Сервисному обслуживанию в соответствии с пунктом 2.2 настоящего Договора, и проиндексированной на дату предъявления требования об уплате неустойки в соответствии с разделом 20 настоящего Договора, за каждый день просрочки.

Изменение цены тепловоза на уровень 2023 г. рассчитывается по формуле п. 20.5.2 договора (дополнительное соглашение от 20 декабря  2022 г. № 31):

Рn = Рn-1*K, где

Рn-1 – цена Локомотива, действующая в n-1 году;

K – общий коэффициент изменения цены;

Расчет общего коэффициента изменения цены:

K = Иn - 0,001, где:

Иn – прогнозный индекс (или оценочный индекс, если опубликован) цен производителей промышленной продукции (без продукции ТЭКа) на плановый год (в среднем за год, за период n-й год к n-1 году, базовый вариант), опубликованный последней датой в n-1 году Министерством экономического развития Российской Федерации и размещенный, в частности, на Интернет-сайте https://www.economy.gov.ru. (Письмо МЭР РФ от 28.09.2022 № 36804-ПК-Д03и).

Коэффициенты изменения цены тепловоза:

К2022/2021 = (Иn - 0,001) =1,110-0,001 =1,099;

К2023/2022 = (Иn - 0,001) =1,055-0,001 =1,054.

Стоимость тепловоза ТЭМ18ДМ № 1740  в 2023 году составляет:

59 816 589,60 * 1,099 * 1,054 = 69 288 307,30  руб. с НДС.

В соответствии с пунктом 22.7.4. и статьей 20 договора сумма пени за несвоевременное устранение неисправности локомотива ТЭМ18ДМ № 1739 составляет: Ш = 69 288 307,30 /100*0,05* 51= 1 766 851,84 руб.

Размер неустойки исчислен в соответствии с абз. 4 п. 65 постановления Пленума Верховного суда РФ от 24.03.2016 № 7 «О применении судами некоторых положений ГК РФ об ответственности за нарушение обязательств» (день фактического исполнения нарушенного обязательства включается в период расчета неустойки).

ОАО «РЖД» была направлена претензия в адрес АО «ТМХ-Локомотивы» от 20 июля 2023г. № ИСХ-15493/ЦТ. Требования оставлены без удовлетворения.

Вместе с тем, Истцом не представлены в материалы дела Дополнительное соглашение № 19 от 07.02.2022 и Дополнительное соглашение № 31 от 20.12.2022 на которое ссылается истец при расчете неустойки.

В соответствии с пунктом 22.7.4. Договора, в случае не устранения выявленных неисправностей/недостатков Локомотивов в сроки, предусмотренные пунктом 21.4 настоящего Договора, Исполнитель выплачивает Заказчику пеню в размере 0,05% (пять сотых процента) от цены Локомотива, указанной в Спецификации и проиндексированной на дату предъявления требования об уплате неустойки в соответствии со статьей 20 настоящего Договора.

То есть, стороны в пункте 22.7.4. Договора сделали прямую отсылку к статье 20 Договора, подчеркнув, тем самым, наличие определенного порядка и определенных условий индексации цен локомотивов. Однако, именно в статье 20 Договора № 2833222 от 29.03.2018 г. не указано про индексацию цены Локомотивов и про применяемую формулу Истцом.

С учетом вышеизложенного, расчет неустойки по локомотиву ТЭМ18ДМ № 1420 должен был быть следующим: 54 055 953,60 руб. * 32 дня * 0,05% = 864 895,25 руб. С учетом вышеизложенного, расчет неустойки по локомотиву ТЭМ18ДМ № 1740 должен был быть следующим: 59 816 589,60 руб. * 2 дня * 0,05% = 59 816,58 руб.

Общая сумма неустойки по локомотивам ТЭМ18ДМ № 1420, 1740 должна была быть следующая: 864 895,25 руб. + 59 816,58 руб. = 924 711,83 руб.

Таким образом, суд приходит к выводу, что обоснованными требования истца являются лишь в части неустойки в размере 924 711,83 руб.

Ответчиком заявлено ходатайство о применении ст. 333 ГК РФ.

Как разъяснено в Постановлении пленума Верховного Суда Российской Федерации № 7 от 24 марта 2016 года, исходя из принципа осуществления гражданских прав своей волей и в своем интересе (статья 1 Гражданского кодекса Российской Федерации) неустойка может быть снижена судом на основании статьи 333 Кодекса только при наличии соответствующего заявления со стороны ответчика, при этом право снижения размера неустойки предоставлено суду в целях устранения явной ее несоразмерности последствиям нарушения обязательств независимо от того, является неустойка законной или договорной.

В каждом конкретном случае суд оценивает возможность снижения неустойки с учетом конкретных обстоятельств спора и взаимоотношений сторон. Вместе с тем, с учетом позиции Конституционного Суда Российской Федерации, выраженной в п. 2 Определения от 21.12.2000 № 263-О, положения пункта 1 статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации содержат обязанность суда установить баланс между применяемой к нарушителю мерой ответственности и оценкой ущерба. Критериями для установления несоразмерности в каждом конкретном случае могут быть: чрезмерно высокий процент неустойки; значительное превышение суммы неустойки суммы возможных убытков, вызванных нарушением обязательств, длительность неисполнения обязательства.

Ответчиком не представлено доказательств того, что размер неустойки явно несоразмерен последствиям нарушения обязательства по договору, так же не представлено доказательств того, что ответчик принял все необходимые действия для надлежащего исполнения своих обязательств.

Судебные расходы, согласно ст. 110 АПК РФ, относятся на ответчика.

На основании вышеизложенного, руководствуясь ст. ст. 309-310, 330 ГК РФ, ст. ст. 110, 123, 156, 167 - 171 АПК РФ, суд

РЕШИЛ:

Взыскать с АО "ТМХ-ЛОКОМОТИВЫ" в пользу ОАО "РЖД" 924 711 руб. 83 коп. неустойки, а также взыскать 21 494 руб. расходов по оплате госпошлины.

В удовлетворении заявленных требований в остальной части иска отказать.

Решение может быть обжаловано в месячный срок с даты его принятия в Девятый арбитражный апелляционный суд.

 

Судья                                                                                                                      В. Э. Козловский