Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

Дело № А40-245917/23-14-1926

г. Москва

07 мая 2024 года

Резолютивная часть объявлена                                                                 25 апреля 2024 г.

Дата изготовления решения в полном объеме                                             07 мая 2024 г.

 

Арбитражный суд города Москвы в составе:

председательствующего - судьи Лихачевой О.В.

Судьей единолично

при ведении протокола судебного заседания секретарём судебного заседания Елиной А.С., с использованием средств аудиозаписи

рассмотрел дело по исковому заявлению ООО "ОСК 1520" (ОГРН 

<

***>)

к ответчику ООО "ЭСМ" (ОГРН 

<

***>)

о взыскании 803 584,71 руб.

 

в судебное заседание явились:

от истца – ФИО1 по доверенности от 12.12.2023г., ФИО2 по доверенности от 12.12.2023г.

от ответчика – ФИО3 по доверенности от 21.06.2023г. 

 

УСТАНОВИЛ:

ООО «ОСК 1520» обратилось в Арбитражный суд города Москвы с исковым заявлением к ООО «Электросвязьмонтаж» о взыскании суммы штрафа в размере 803 584,71 руб.

В судебном заседании представитель истца огласил пояснения по иску, поддержал заявленные требования в полном объёме.

Представитель ответчика исковые требования не признал, возражал по доводам представителя истца, огласил отзыв на иск.

Оценив материалы дела, выслушав представителей сторон, суд пришел к выводу об отказе в удовлетворении исковых требований, исходя при этом из следующего.

В обоснование заявленных требований истец указал, что ООО «ОСК 1520» (далее - Истец, Подрядчик) и ООО «Электросвязьмонтаж» (далее - Ответчик, Субподрядчик) заключили между собой договор от 28.02.2022 № 03-21-01-9995/12-ЭСМ на выполнение комплекса строительно-монтажных работ на объекте «Строительство остановочного пункта Печатники. 9 этап.» (далее - Договор) (приложение № 1).

В соответствии с п. 1.1. Договора, Подрядчик поручает, а Субподрядчик принимает на себя подряд на выполнение комплекса работ по объекту: «Строительство остановочного пункта Печатники. 9 этап.» (Код ИП 001.2018.10007395).

В соответствии с п. 4.2.1. Договора Субподрядчик обязан своевременно и должным образом выполнить принятые на себя обязательства в соответствии с условиями настоящего Договора.

В соответствии с п. 22.6. Договора любая договоренность между Сторонами, влекущая за собой новые обстоятельства или изменение условий Договора, считается действительной после оформления соответствующей договоренности в письменной форме в виде Дополнительного соглашения к настоящему Договору, если иное не предусмотрено условиями настоящего Договора.

Дополнительным соглашением от 30.03.2022 № 1 (далее - ДС № 1) (приложение № 2) стороны согласовали объем, стоимость и сроки выполнения работ по Договору.

В соответствии с п. 2.1 Договора в редакции п. 1.1 ДС № 1 общая стоимость работ, подлежащих выполнению Субподрядчиком, составляет:

Общая стоимость Работ, подлежащих выполнению Субподрядчиком в соответствии с п. 1.1. настоящего Договора, составляет - 6 764 181,00 (Шесть миллионов семьсот шестьдесят четыре тысячи сто восемьдесят один рубль 00 копеек), кроме того НДС 20% - 1 352 836,20 (Один миллион триста пятьдесят две тысячи восемьсот тридцать шесть рублей 20 копеек), всего 8 117 017,20 (Восемь миллионов сто семнадцать тысяч семнадцать рублей 20 копеек).

В соответствии с п. 6.1. Договора в редакции п. 1.2 ДС № 1 общий срок выполнения Работ, подлежащих выполнению Субподрядчиком в соответствии с п. 1.1. настоящего Договора, составляет:

Начало Работ: 01.03.2022.

Окончание Работ: 31.05.2022.

Общие и промежуточные сроки производства Работ на Объекте определяются в Календарном графике выполнения Работ (Приложение № 14 к Договору).

В соответствии с п. 1.2 ДС № 1, срок окончания выполнения работ установлен 31.05.2022.

Истец ссылается, что к данному сроку работы не были выполнены Субподрядчиком.

Выполненный Субподрядчиком объем работ подтверждается комплектом первичной отчетной документации - актами о приемке выполненных работ по форме КС-2 и справками о стоимости выполненных работ и затрат по форме КС-3. Все указанные документы подписаны сторонами.

Обязательства по оплате выполненных работ Истцом исполнены в полном объеме в соответствии с условиями Договора, о чем свидетельствует комплект платежных поручений.

При указанных обстоятельствах, с учетом подтверждающих документов, налицо факт нарушения Субподрядчиком сроков выполнения работ по Договору.

В соответствии со статьей 309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями или иными обычно предъявляемыми требованиями.

Согласно статье 310 ГК РФ односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом, другими законами или иными правовыми актами.

В соответствии с п. 4 ст. 421 ГК РФ условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами (статья 422).

Пунктом 10.5. Договора предусмотрено, что в случае выявления фактов несоблюдения Субподрядчиком сроков выполнения работ, выполнения Работ ненадлежащим образом и с ненадлежащим качеством, выявленных как в ходе проведения Работ, в процессе сдачи- приемки Работ так и в ходе эксплуатации Объекта, нецелевого использования ресурсов и других нарушений условий настоящего Договора, Подрядчик вправе выдать Субподрядчику предписание о приостановке работ или устранении указанных нарушений в срок, указанный в предписании Подрядчика.

При невыполнении Субподрядчиком предписания Подрядчика последний вправе отказаться от исполнения настоящего Договора на основании ст. 715 ГК РФ.

В связи с низким темпом производства работ на объекте и несоблюдением Субподрядчиком срока окончания работ по Договору ООО «ОСК 1520» направило в адрес ООО «ЭСМ» предписание от 25.07.2022 № ОСКУ11.01/209 с требованием о приостановлении работ по Договору с 31.07.2022.

Предписание направлено надлежащим образом, о чем свидетельствует опись вложения от 27.07.2022. Предписание получено Ответчиком 04.08.2022, о чем свидетельствует отчет об отслеживании отправления с почтовым идентификатором 80101174142650.

В силу п. 1 ст. 708 ГК РФ в договоре подряда указываются начальный и конечный сроки выполнения работы. По согласованию между сторонами в договоре могут быть предусмотрены также сроки завершения отдельных этапов работы (промежуточные сроки).

Если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не предусмотрено договором, подрядчик несет ответственность за нарушение как начального и конечного, так и промежуточных сроков выполнения работы.

Согласно п. 17.4 Договора при нарушении сроков окончания строительства (реконструкции, ремонта) объекта по вине Субподрядчика, Подрядчик вправе потребовать уплаты штрафа в размере 0,11% от цены настоящего договора за каждый календарный день просрочки. При задержке сдачи объекта свыше 30 дней Подрядчик вправе потребовать уплаты штрафа в размере 0,22% цены настоящего договора за каждый последующий календарный день до фактического исполнения обязательства.

Таким образом, у Подрядчика возникло право требования штрафа, рассчитанного на основании п. 17.4 Договора, за период с 01.06.2022 по 30.07.2022 (с учетом предписания о приостановлении выполнения работ по договору от 25.07.2022 № ОСК/11.01/209).

Согласно расчёту истца, общий размер штрафа составляет 803 584,71 руб.

Досудебный порядок разрешения спора сторонами соблюден.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суд исходит из следующего.

В соответствии пунктом 1.1. Договора № 03-21-01-9995/12-ЭСМ: 1.1. По настоящему Договору Подрядчик поручает, а Субподрядчик принимает на себя обязательства по выполнению комплекса строительно-монтажных Работ по объекту: «Строительство остановочного пункта Печатники. 9 этап» (Код ИП: 001.2018.10007395).

Вышеуказанный объект строительства относится к реализуемому инвестиционному проекту «Организация пригородно-городского пассажирского железнодорожного движения на участке Подольск - Нахабино. (МЦД-2) 1 этап. Этап 9 «Строительство остановочного пункта печатники».

Строительство объекта начато - 05 августа 2019 года, до получения разрешительной документации и завершения разработки проектной документации и получения положительного заключения в ФАУ «Главгосэкспертиза России».

На проведение строительных работ заключены следующие договоры:

Договор № 2041/м от 22 ноября 2018 года на строительство объекта железнодорожного транспорта по титулу 5696: «Строительство остановочного пункта Печатники. 9 этап», заключенный между ДКРС - Москва филиал ОАО «РЖД» (Заказчик) и АО «РЖДстрой» в лице управляющего строительно-монтажным трестом № 3 филиала АО «РЖДстрой» (Генподрядчик).

Договор № 03-18-01-4724 от 12 декабря 2018 года на выполнение комплекса строительно-монтажных работ на объектах инвестиционной программы: «Организация пригородно-городского пассажирского железнодорожного движения на участке Подольск - Нахабино (МДЦ-2). 1 этап» заключенный между АО «РЖДстрой» (Генподрядчик) и ООО «ОСК 1520» (Подрядчик) и дополнительное соглашение № 4724/7 к договору № 03-18-01-4724 от 12 декабря 2018 года на выполнение комплекса строительно-монтажных работ на объекте: «Строительство остановочного пункта Печатники. 9 этап».

Договор № 03-21-01-9995/12«ЭСМ на выполнение комплекса строительно-монтажных работ на объекте: «Строительство остановочного пункта Печатники. 9 этап» заключенный между ООО «ОСК 1520» (Подрядчик) и ООО «ЭСМ» (Субподрядчик).

В рамках Договора № 03-21-01-9995/12-ЭСМ ООО «ЭСМ» надлежало выполнить часть от общего объема работ по объекту: «Строительство остановочного пункта Печатники. 9 этап», а именно: комплекс строительно-монтажных работ, предусмотренных технической документацией и Ведомостью договорной цены на 2022 год (Приложение № 13 к Договору №03-21-01-9995/12-ЭСМ) неразрывно связанных со строящимся объектом.

В силу пункта 2.1. редакции Дополнительного соглашения № 1 от 30 марта 2022 года к Договору № 03-21-01-9995/12-ЭСМ:

«2.1. Общая стоимость Работ, подлежащих выполнению Субподрядчиком в соответствии с п. 1.1. настоящего Договора по Объекту, отражена в Ведомости договорной цены на 2022 год (Приложение № 13 к Договору) и составляет – 6 764 181,00 (Шесть миллионов семьсот шестьдесят четыре тысячи сто восемьдесят один рубль 00 копеек), кроме того НДС 20% - 1 352 836.20 (Один миллион триста пятьдесят две тысячи восемьсот тридцать шесть рублей 20 копеек), всего 8 117 017.20 (Восемь миллионов сто семнадцать тысяч семнадцать рублей 20 копеек)».

В соответствии с пунктом 6.1. в редакции Дополнительного соглашения № 1 от 30 марта 2022 года к Договору №03-21-01-9995/12-ЭСМ: 6.1. Общий срок выполнения Работ, подлежащих выполнению Субподрядчиком в соответствии с п. 1.1, настоящего Договора, составляет:

Начало Работ: 01.03.2022 г.;

Окончание Работ: 31.05.2022 г.

Общие и промежуточные сроки производства Работ на Объекте определяются в Календарном графике выполнения Работ (Приложение № 14 к Договору).

Согласно Календарному графику выполнения работ на 2022 год (приложение № 14 к Договору № 03-21-01-9995/12-ЭСМ) все работы распределены на 3 (три) этапа: март, апрель, май. Общая стоимость этапов составляет 8 117 017 (Восемь миллионов сто семнадцать тысяч семнадцать) рублей 20 копеек.

Факт выполнения ООО «ЭСМ» работ по Договору № 03-21-01-9995/12-ЭСМ на общую сумму 7 663 992 (Семь миллионов шестьсот шестьдесят три тысячи девятьсот девяносто два) рубля 00 копеек подтвержден предоставленными в материалы дела Истцом подписанными уполномоченными представителями сторон актами выполненных работ.

Оплата по указанным выше актам выполненных работ произведена Истцом частично. Сумма выплаченных Субподрядчику денежных средств составляет 6 313 445 (Шесть миллионов триста тринадцать тысяч четыреста сорок пять) рублей 40 копеек, что подтверждается платежными поручениями, предоставленными в материалы дела Истцом.

Истцом начислен штраф в размере 803 584 (Восемьсот три тысячи пятьсот восемьдесят четыре) рубля 71 копеек за период с 01 июня 2022 года по 30 июля 2022 года на общую стоимость 3 (трех) этапов в размере 8 117 017 (Восемь миллионов сто семнадцать тысяч семнадцать) рублей 20 копеек, а не на сумму неисполненного обязательства без указания обстоятельств просрочки исполнения обязательств Ответчиком, как оснований для начисления неустойки по правилам пункта 17.4. Договора № 03-17-01-2415-ЭСМ, а не по правилам пункта 17.3.

Однако в такой ситуации в соответствии с частью 2 статьи 65, частью 1 статьи 133 АПК РФ в предмет доказывания по делу № А40-245917/23-14-1926 надлежит включить обстоятельства просрочки исполнения обязательств ООО «ЭСМ», как основания для начисления ООО «ОСК 1520» штрафа по правилам пункта 17.4. Договора № 03-21-01 -9995/12-ЭСМ.

В силу пункта 6.2. Договора № 03-21-01-9995/12-ЭСМ для определения имущественных санкций при нарушении Субподрядчиком сроков выполнения Работ исходными являются промежуточные сроки выполнения Работ (отдельных этапов, видов Работ), предусмотренные в Календарном плане выполнения Работ.

В соответствии с пунктом 17.3. Договора № 03-21-01-9995/12-ЭСМ при нарушении Субподрядчиком сроков выполнения отдельных этапов (видов) работ, несоблюдении промежуточных сроков выполнения работ (отдельных этапов, видов работ), предусмотренных в соответствующих Календарных планах Работ, в том числе невыполнение объемов работ, запланированных на календарные периоды (месяц, квартал и т.п.) по отдельным этапам, видам Работ (срыв Календарного плана Работ), Подрядчик вправе потребовать уплаты штрафа в размере 0,11 % от стоимости данных этапов (видов, объемов) Работ за каждый календарный день просрочки в течение 10 (десяти) календарных дней с даты предъявления Подрядчиком требования.

Согласно пункту 17.4. Договора № 03-21-01-9995/12-ЭСМ при нарушении сроков окончания строительства (реконструкции, ремонта) Объекта по вине Субподрядчика, Подрядчик вправе потребовать уплаты штрафа в размере ОД 1% от цены настоящего договора за каждый календарный день просрочки. При задержке сдачи Объекта свыше 30 дней Подрядчик вправе потребовать уплаты штрафа в размере 0,22% цены настоящего договора за каждый последующий календарный день до фактического исполнения обязательства.

Вывод о факте нарушения Субподрядчиком сроков окончания строительства объекта по Договору Истцом основан на утверждении: «...срок окончания выполнения работ установлен 31.05.2022. К данному сроку работы не были выполнены Субподрядчиком...».

Обстоятельства просрочки исполнения обязательств ООО «ЭСМ», как основания для начисления ООО «ОСК 1520» штрафа по правилам пункта 17.4. Договора № 03-21-01-9995/12-ЭСМ Истцом не указаны.

При этом, период просрочки и сумма для начисления штрафа не обоснованы.

В материалах дела отсутствуют сведения о сроке окончания строительства (реконструкции, ремонта) Объекта: «Строительство остановочного пункта Печатники. 9 этап».

Из письма ООО «ОСК 1520» от 15 ноября 2022 года ОСК/15.01/1306 Об устранении замечаний (Руководителям организаций) по списку усматривается, что «В рамках реализации проекта «Организация пригородно-городского пассажирского железнодорожного движения на участке Подольск - Нахабино. (МЦД-2) 1 этап. Этап 9 «Строительство остановочного пункта печатники» 10 июня 2022 года состоялось открытие остановочного пункта, но при этом завершены не все работы (приведен перечень).

Следует обратить внимание на обстоятельства, которые привели к нарушению срока окончания выполнения Субподрядчиком работ по Договору № 03-21-01-9995/12-ЭСМ на объекте: «Строительство остановочного пункта Печатники. 9 этап» и отметить отсутствие вины Субподрядчика в просрочке выполнения в связи с ненадлежащим исполнением Подрядчиком встречных обязательств по Договору № 03-21-01-9995/12-ЭСМ.

Из пункта 10.10. Договора №03-21-01-9995/12-ЭСМ усматривается, что балансодержателем объекта является филиал ОАО «РЖД».

Поскольку объекты инфраструктуры железнодорожного транспорта (имеют особое стратегическое значение для Российской Федерации и являются объектами повышенной опасности, строительные организации могут быть допущены к производству работ на таких объектах, только при условии выполнения соответствующих требований законодательства Российской Федерации, в том числе при наличии:

• разрешения на строительство;

• согласованной установленным порядком проектной документации;

• акта-допуска;

• приказов (распоряжений) соответствующих филиалов и структурных подразделений ОАО "РЖД" о закреплении за объектом представителей для технического надзора.

В соответствии с условиями Договора № 03-21-01-9995/12-ЭСМ Подрядчик обязан:

«4.1.1. Своевременно и должным образом выполнить принятые на себя обязательства в соответствии с условиями настоящего Договора.

4.1.2. Предоставить Субподрядчику, а также его субподрядным организациям возможность доступа на территорию, находящуюся в ведении ОАО «РЖД» и предназначенную для производства Работ, предусмотренных настоящим Договором.

Передать в течение 30 (тридцати) календарных дней с даты подписания настоящего Договора Субподрядчику по акту, подписанному Субподрядчиком и Подрядчиком, на период строительства объекта территорию строительной площадки для производства Работ, разрешение на производство строительно-монтажных работ, иные необходимые разрешения, входящие в обязанности Подрядчика».

Какое-либо бесконтрольное действие/бездействие какого-либо Субподрядчика на объекте: «Строительство остановочного пункта Печатники. 9 этап» полностью исключено.

Очевидно, что обязанность Подрядчика по передаче Субподрядчику необходимых разрешений своевременно не исполнена, поскольку разрешение на строительство № 77-04-3337-2022МС от 29 марта 2022 года, а срок начала работ по Договору № 03-21-01-9995/12-ЭСМ - 01 марта 2022 года.

Кроме того, ООО «ОСК 1520» не исполнена обязанность по предоставлению Субподрядчику площадки с надлежащей строительной готовностью.

В соответствии с рабочей документацией и Календарным графиком производства работ на 2022 год (приложение № 14 к Договору №03-21-01-9995/12-ЭСМ) и в мае 2022 года подлежали выполнению работы, предусмотренные объектной сметой № 09-05-2-23р, в том числе: Локальными сметами 09-05-2-23р-01 (Линейные устройства) и 09-05-2-23р-02; Линейные устройства. Устройство перехода методом ГНБ).

Согласно проекту, указанные работы выполняются после планировки участка в районе реконструируемых сооружений и площадки конкорса (см. лист рабочей документации № 0525-1295-09-01-14-СС6).

Из документов усматривается, что планировка участка не была произведена вплоть до срока окончания выполнения комплекса работ на 2022 год на объекте: «Строительство остановочного пункта Печатники. 9 этап» по Договору № 03-21-01-9995/12-ЭСМ) - 31 мая 2022 года.

Обязательств и ответственности за планировку участка ООО «ЭСМ» не несет, поскольку данные виды работ не предусмотрены Договором № 03-21-01-9995/12-ЭСМ.

Работы по планировке участка в районе реконструируемых сооружений и площадки конкорса надлежало выполнить иному Субподрядчику - ООО «Столичная строительная компания-19» ОГРН 

<

***> ИНН 

<

***>.

Обязанность Субподрядчика приступить к выполнению работ, предусмотренных Локальными сметами 09-05-2-23р-01 (Линейные устройства) и 09-05-2-23р-02 (Линейные устройства. Устройство перехода методом ГНБ) является встречной по отношению к обязанности Подрядчика по предоставлению площадки с надлежащей строительной готовностью. Истцом не обеспечено своевременное выполнение работ, технологически предшествующих работам Субподрядчика, другим Субподрядчиком, привлеченным для выполнения работ на объекте.

Таким образом, выполнение Ответчиком всего комплекса работ на 2022 год на объекте: «Строительство остановочного пункта Печатники. 9 этап» по Договору № 03-21-01-9995/12-ЭСМ) в срок до 31 мая 2022 года стало невозможным вследствие нарушения Подрядчиком (Истцом) обязательств по Договору № 03-21-01-9995/12-ЭСМ в части создания Субподрядчику (Ответчику) условий, необходимых для производства работ, а именно - отсутствием строительной готовности объекта для производства работ предусмотренных Локальными сметами 09-05-2-23р-01 (Линейные устройства) и 09-05-2-23р-02 (Линейные устройства. Устройство перехода методом 111 Б).

Отсутствие строительной готовности объекта для производства работ, предусмотренных Локальными сметами 09-05-2-23р-01 (Линейные устройства) и 09-05-2-23р-02 (Линейные устройства. Устройство перехода методом ГНБ) являлось обстоятельством, известным ООО «ОСК 1520».

Ответчик не уклонялся от исполнения принятых по Договору № 03-21-01-9995/12-ЭСМ обязательств.

Более того, даже после предписания от 25 июля 2022 года № ОСК/11.01/209 о приостановлении работ по Договору № 03-21-01-9995/12-ЭСМ с 31 июля 2022 года, 03 октября 2022 года ООО «ЭСМ» обращался к Подрядчику и Генподрядчику с просьбой направить обращение в адрес подрядной организации, ответственной за планировку участка, с целью уточнения сроков подготовки площадки, необходимой для завершения работ по Договору № 03-21-01-9995/12-ЭСМ.

При указанных выше обстоятельствах, основания начисления штрафа по правилам пункта 17.4. Договора № 03-21-01-9995/12-ЭСМ за период за период с 01 июня 2022 года по 30 июля 2022 года отсутствуют.

Основания для освобождения Подрядчика от штрафных санкций за просрочку выполнения работ по Договору № 03-21-01-9995/12-ЭСМ:

• получение разрешения на строительство № 77-04-3337-2022МС от 29 марта 2022 года, то есть по истечении 27 (двадцати семи) календарных дней с начала течения срока начала работ по Договору № 03-21-01-9995/12-ЭСМ на объекте: «Строительство остановочного пункта Печатники. 9 этап»;

• неисполнение Подрядчиком обязанности по предоставлению Субподрядчику площадки с надлежащей строительной готовностью, в том числе обеспечении выполнения работ, технологически предшествующих работам Субподрядчика, другим Субподрядчиком, привлеченными для выполнения работ на объекте: «Строительство остановочного пункта Печатники. 9 этап» вплоть до срока окончания выполнения комплекса работ на 2022 год на объекте: «Строительство остановочного пункта Печатники. 9 этап» - 31 мая 2022 года.

Согласно статье 719 Гражданского кодекса Российской Федерации подрядчик вправе не приступать к работе, а начатую работу приостановить в случаях, когда нарушение заказчиком своих обязанностей по договору подряда, в частности непредоставление материала, оборудования, технической документации или подлежащей переработке (обработке) вещи, препятствует исполнению договора подрядчиком, а также при наличии обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что исполнение указанных обязанностей не будет произведено в установленный срок (статья 328).

Указанной нормой не предусмотрено направление подрядчиком уведомления о приостановлении работ, если работы не могут быть выполнены в связи с ненадлежащим исполнением заказчиком обязательств по договору.

В соответствии со статьей 718 ГК РФ заказчик обязан в случаях, в объеме и в порядке, предусмотренных договором подряда, оказывать подрядчику содействие в выполнении работы, При неисполнении заказчиком этой обязанности подрядчик вправе требовать возмещения причиненных убытков, включая дополнительные издержки, вызванные простоем, либо перенесения сроков исполнения работы, либо увеличения указанной в договоре цены работы. В случаях, когда исполнение работы по договору подряда стало невозможным вследствие действий или упущений заказчика, подрядчик сохраняет право на уплату ему указанной в договоре цены с учетом выполненной части работы.

Согласно положениям статьи 719 ГК РФ:

1. Подрядчик вправе не приступать к работе, а начатую работу приостановить в случаях, когда нарушение заказчиком своих обязанностей по договору подряда, в частности непредоставление материала, оборудования, технической документации или подлежащей переработке (обработке) вещи, препятствует исполнению договора подрядчиком, а также при наличии обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что исполнение указанных обязанностей не будет произведено в установленный срок (статья 328).

2. Если иное не предусмотрено договором подряда, подрядчик при наличии обстоятельств, указанных в пункте 1 настоящей статьи, вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения убытков.

Согласно части 1 статьи 329, части 2 статьи 330 ГК РФ исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством, банковской гарантией, задатком и другими способами, предусмотренными законом или договором. Неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности, в случае просрочки исполнения, при этом по требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков.

Из вышеприведенных положений статей 329, 330 ГК РФ следует, что под неустойкой законодатель понимает денежную сумму, являющуюся мерой гражданско-правовой ответственности и одним из способов обеспечения обязательств, основанием для исчисления и последующего взыскания которой является неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства, в частности, просрочка исполнения обязательства.

Как установлено пунктом 2 статьи 330 ГК РФ кредитор не вправе требовать уплаты неустойки, если должник не несет ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства.

В силу пункта 3 статьи 405 ГК РФ должник не считается просрочившим, пока обязательство не может быть исполнено вследствие просрочки кредитора.

Согласно пункту 1 статьи 406 ГК РФ кредитор считается просрочившим, если он отказался принять предложенное должником надлежащее исполнение или не совершил действий, предусмотренных законом, иными правовыми актами или договором либо вытекающих из обычаев делового оборота или из существа обязательства, до совершения которых должник не мог исполнить своего обязательства.

Кроме того, суд учитывает следующие обстоятельства.

Из всех работ, предусмотренных Договором № 03-21-01-9995/12-ЭСМ, на сумму 8 117 017.20 руб. (восемь миллионов сто семнадцать тысяч семнадцать) рублей 20 копеек, включая НДС (20%), не выполнены только две позиции (09-05-2-23р-01. Конкорс. Линейные устройства и 09-05-2-23р-02. Конкорс. Линейные устройства. ГНБ) на общую сумму 1 716 346 руб. (один миллион семьсот шестнадцать тысяч триста сорок шесть) рублей 00 копеек, включая НДС (20%).

В силу пункта 2.1. Договора № 03-21-01-9995/12-ЭСМ (в редакции Дополнительного соглашения № 1 от 30 марта 2022 года к Договору № 03-21-01-9995/12-ЭСМ):

«2.1. Общая стоимость Работ, подлежащих выполнению Субподрядчиком в соответствии с п. 1.1 настоящего Договора по Объекту, отражена в Ведомости договорной цены на 2022 год (Приложение № 13 к Договору) и составляет – 6 764 181,00 (Шесть миллионов семьсот шестьдесят четыре тысячи сто восемьдесят один рубль 00 копеек), кроме того НДС 20% - 1 352 836.20 (Один миллион триста пятьдесят две тысячи восемьсот тридцать шесть рублей 20 копеек), всего 8 117 017.20 (Восемь миллионов сто семнадцать тысяч семнадцать рублей 20 копеек)».

В соответствии с разделом 6 Договора № 03-17-01-2415-ЭСМ:

«6.1. Общий срок выполнения Работ, подлежащих выполнению Субподрядчиком в соответствии с п. 1.1. настоящего Договора, составляет:

Начало Работ: 01.03.2022 г.;

Окончание Работ: 31.05.2022 г.

Общие и промежуточные сроки производства Работ на Объекте определяются в Календарном графике выполнения Работ (Приложения № 14 к Договору) (в редакции Дополнительного соглашения № 1 от 30 марта 2022 года к Договору № 03-21-01-9995/12-ЭСМ).

6.2. Промежуточные сроки выполнения Работ (отдельных этапов, видов Работ), предусмотренные в Календарном графике выполнения Работ, являются исходными для определения имущественных санкций при нарушении Субподрядчиком сроков выполнения Работ, в том числе в период устранения их дефектов и недостатков...»

Согласно Календарному графику выполнения работ на 2022 год (приложение № 14 к Договору № 03-21-01-9995/12-ЭСМ) все работы распределены на 3 (три) этапа: март, апрель, май.

Большая часть работ, предусмотренных «Ведомостью договорной цены на 2022 год (Приложение № 13 Договору №03-21-01-9995/12-ЭСМ) фактически выполнена:

1 этап – март - выполнены все позиции

2 этап – апрель - выполнены все позиции

3 этап – май - выполнены семь из девяти позиций

Таким образом, из всех позиций, предусмотренных «Ведомостью договорной цены на 2022 год (Приложение № 13 Договору № 03-21-01-9995/12-ЭСМ) на сумму 8 117 017.20 руб. (восемь миллионов сто семнадцать тысяч семнадцать) рублей 20 копеек, включая НДС (20%), фактически не выполнены только две позиции 3 (третьего) этапа на общую сумму 1 716 346 руб. (один миллион семьсот шестнадцать тысяч триста сорок шесть) рублей 00 копеек, включая НДС (20%), в том числе:

• 09-05-2-23р-01. Конкорс. Линейные устройства на сумму 1 425 874 руб. (один миллион четыреста двадцать пять тысяч восемьсот семьдесят четыре) рубля 00 копеек, включая НДС (20%);

• 09-05-2-23р-02. Конкорс. Линейные устройства. ГНБ на сумму 2904 72 руб. (двести девяносто тысяч четыреста семьдесят два) рубля 00 копеек, включая НДС (20%).

ООО «ЭСМ» не могло выполнить работы по двум позициям (09-05-2-23р-01. Конкорс. Линейные устройства и 09-05-2-23р-02. Конкорс. Линейные устройства. ГНБ| на общую сумму 1716346 руб. (один миллион семьсот шестнадцать тысяч триста сорок шесть) рублей 00 копеек, включая НДС (20%) по вине ООО «ОСК 1520».

ООО «ЭСМ» не могло выполнить работы по позициям (09-05-2-23р-01. Конкорс. Линейные устройства и 09-05-2-23р-02. Конкорс. Линейные устройства. ГНБ) вследствие неисполнения ООО «ОСК 1520» своих обязательств по Договору № 03-21-01-9995/12-ЭСМ, а именно - обязанности по предоставлению Субподрядчику площадки с надлежащей строительной готовностью.

Отсутствие строительной готовности участка исключало техническую возможность выполнения работ по двум позициям (09-05-2-23р-01. Конкорс. Линейные устройства и 09-05- 2-23р-02. Конкорс. Линейные устройства. ГНБ) на общую сумму 1 716 346 руб. (один миллион семьсот шестнадцать тысяч триста сорок шесть) рублей 00 копеек, включая НДС (20%).

Относительно технической возможности выполнения в срок до 31 мая 2022 года строительно-монтажных работ по Ведомости договорной цены на 2022 год по объекту: «Строительство остановочного пункта Печатники. 9 этап» (Код ИП: 001.2018.10007395)» (Приложение № 13 к Дополнительному соглашению № 1 от 30 марта 2022 года к Договору № 03-21-01-9995/12-ЭСМ).

Экспертом ФИО4 (ЗАКЛЮЧЕНИЕ СПЕЦИАЛИСТА по определению технической возможности выполнения в 2022 году строительно-монтажных работ по Ведомости договорной цены на 2022 год по объекту: «Строительство остановочного пункта Печатники. 9 этап» (Код ИП: 001.2018.10007395)» (Приложение № 13 к Дополнительному соглашению № 1 от 30 марта 2022 г. к Договору № 03-21-01-9995/12-ЭСМ от 28 февраля 2022 г.). выявлены следующие существенные обстоятельства:

1) Из анализа двухсторонне подписанных актов о приемке выполненных работ КС-2 и справок о стоимости выполненных работ и затрат КС-3 по Договору № 03-21-01-9995/12-ЭСМ от 28 февраля 2022 г., из всех позиций работ, предусмотренных Приложением № 13 к Дополнительному соглашению № 1 от 30 марта 2022 г. к Договору № 03-21-01-9995/12-ЭСМ от 28 февраля 2022 г. «Ведомость договорной цены на 2022 год на выполнение комплекса строительно-монтажных работ на сумму: 8 117 017,20 руб. с НДС, по объекту: «Строительство остановочного пункта Печатники. 9 этап» (Код ИП: 001.2018.10007395)», фактически не выполнены только две позиции на общую сумму 1 716 346 руб., в том числе:

- 09-05-2-23р-01. Конкорс. Линейные устройства, на сумму: 1 425 874 руб., с НДС;

- 09-05-2-23р-02. Конкорс. Линейные устройства. ГНБ, на сумму: 290 472 руб., с НДС.

2) Рабочей документацией 0525-1295-09-01-14-СС6 «Организация пригородно-городского пассажирского железнодорожного движения на участке Подольск - Нахабино (МЦД-2 «Подольск - Нахабино»). Этап 9 «Строительство остановочного пункта Печатники». Конкорс. Линейные устройства. Основной комплект рабочих чертежей» предусмотрены работы по прокладке волоконно-оптического кабеля связи ОКБ-Н-4Сп-32(2) L=760м в траншее в грунте открытым способом; с переходом железнодорожных ветвей № 15, № 16, № 14 методом ГНБ L=47,6 м; установка трех колодцев связи ККСр-3-10 ГЭК; прокладка телефонного кабеля ТППэп 10x2x0,5 Б=300м; установка муфты оптоволоконной 2 шт., разветвительной муфты связи 1 шт.

При этом в рабочей документации указано, что установка кабельных колодцев НК-9, НК-10, НК-11 выполняется после планировки участка в районе реконструируемых путепроводов и площадки конкорса (оси Е- И).

На листах проекта все отметки горизонтально-направленного бурения (проектные отметки оси скважины, глубина прокладки по оси скважины, профиль скважины ГНБ и т.д.), привязаны к окончательным отметкам спланированного участка.

3) В нормативно-технической документации, изложенной в исследовательской части заключения, указано, что планировка участка является предварительным этапом производства работ кабельных линий сетей связи.

При этом, в соответствии с Приложением № 13 к Дополнительному соглашению № 1 от 30 марта 2022 г. к Договору № 03-21-01-9995/12-ЭСМ от 28 февраля 2022 г. «Ведомость договорной цены на 2022 год на выполнение комплекса строительно-монтажных работ...» планировка участка не входит в предмет договора № 03-21-01-9995/12-ЭСМ от 28 февраля 2022 г.

Согласно представленным материалам, работы «по планировке участка в районе реконструируемых сооружений и площадки конкорса надлежало выполнить иному Субподрядчику - ООО «Столичная строительная компания-19» ОГРН 

<

***> ИНН 

<

***>.

4) Согласно результатам изучения исторических спутниковых снимков о.п. Печатники, установлено, что на спорном участке строительства земляные работы и планировка участка по состоянию на 17.05.2023 г. не завершены; на месте проектируемой трассы кабелей связи фактически имеется временная грунтовая дорога.

Отсутствие строительной готовности участка исключает техническую возможность в 2022 г. установки кабельных колодцев НК-9, НК-10, НК-11, а также прокладки кабельных линий связи, предусмотренных локальными сметами 09-05-2-23р-01 «Конкорс. Линейные устройства», 09-05-2-23р-02. «Конкорс. Линейные устройства. ГНБ» согласно Приложению № 13 к Дополнительному соглашению № 1 от 30 марта 2022 г. к Договору № 03-21-01-9995/12-ЭСМ от 28 февраля 2022 г. «Ведомость договорной цены на 2022 год».

Согласно предоставленной Рабочей документацией 0525-1295-09-01-14-СС6 «Организация пригородно-городского пассажирского железнодорожного движения на участке Подольск - Нахабино (МЦД-2 «Подольск - Нахабино»), Этап 9 «Строительство остановочного пункта Печатники». Конкорс. Линейные устройства. Основной комплект рабочих чертежей» работы по устройству кабельных колодцев, прокладки кабельных линий связи открытым способом, прокладки кабельных линий связи закрытым способом (ГНБ), - являются взаимоувязанными (т.е. нельзя выполнить только какой-либо один вид работ).

5) Данные результаты также подтверждают предоставленные письма: ООО «ЭСМ» исх. № 1261 от 03.10.2022 г.; ООО «ОСК 1520» исх. № ОСК/15.01/1306 от 15.11.2022 г.; ДКРС-МОСКВА ОАО «РЖД" № ИСХ-25039/ДКРС МСК от 1411.2022 г., в которых изложены сведения об отсутствии строительной готовности площадки (в том числе земляных работ и планировке участка) для производства работ по устройству кабельных линий связи.

Таким образом, согласно проведенному исследованию, для выполнения в 2022 году строительно-монтажных работ по Ведомости договорной цены на 2022 год по объекту: «Строительство остановочного пункта Печатники. 9 этап» (Код ИП: 001.2018.10007395)» (Приложение № 13 к Дополнительному соглашению № 1 от 30 марта 2022 г. к Договору № 03-21-01-9995/12-ЭСМ от 28 февраля 2022 г. в части выполнения работ по локальным сметам: № 09-05-2-23р-01. Конкорс. Линейные устройства, на сумму: 1 425 874 руб., с НДС; № 09-05-2-23р-02. Конкорс. Линейные устройства. ГНБ, на сумму: 290 472 руб., с НДС, - техническая возможность фактически отсутствовала.

Обязательство ООО «ЭСМ» выполнить работы по позициям (09-05-2-23р-01. Конкорс. Линейные устройства и 09-05-2-23р-02. Конкорс. Линейные устройства. ГНБ) обусловлено исполнением ООО «ОСК 1520» своих обязательств по Договору № 03-21-01-9995/12-ЭСМ в том числе, в части обязанности по предоставлению Субподрядчику площадки с надлежащей строительной готовностью (т.e. является встречным).

Согласно п. 1 ст. 328 ГК РФ:

«1. Встречным признается исполнение обязательства одной из сторон, которое обусловлено исполнением другой стороной своих обязательств».

ООО «ОСК 1520» не вправе требовать взыскания 803 584.71 руб. (восемьсот три тысячи пятьсот восемьдесят четыре) рубля 71 копейка, включая НДС (20%) штрафа по Договору № 03-21-01-9995/12-ЭСМ за период с 01 июня 2022 года по 30 июля 2022 года, поскольку ООО «ЭСМ» не могло выполнить работы по позициям (09-05-2-23р-01. Конкорс. Линейные устройства и 09-05-2-23р-02. Конкорс. Линейные устройства. ГНБ) в срок до 31 мая 2022 года вследствие непредоставления обязанной стороной предусмотренного договором исполнения, а именно: не исполнения ООО «ОСК 1520» обязательства по предоставлению ООО «ЭСМ» площадки с надлежащей строительной готовностью.

В силу п.п. 2-3 ст.328 ГК РФ:

«2. В случае непредоставления обязанной стороной предусмотренного договором исполнения обязательства либо при наличии обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что такое исполнение не будет произведено в установленный срок, сторона, на которой лежит встречное исполнение, вправе приостановить исполнение своего обязательства или отказаться от исполнения этого обязательства и потребовать возмещения убытков.

Если предусмотренное договором исполнение обязательства произведено не в полном объеме, сторона, на которой лежит встречное исполнение, вправе приостановить исполнение своего обязательства или отказаться от исполнения в части, соответствующей непредоставленному исполнению.

3. Ни одна из сторон обязательства, по условиям которого предусмотрено встречное исполнение, не вправе требовать по суду исполнения, не предоставив причитающегося с нее по обязательству другой стороне».

В соответствии с п. 3 ст. 405 ГК РФ должник не считается просрочившим, пока обязательство не может быть исполнено вследствие просрочки кредитора.

Согласно п. 1 ст. 406 ГК РФ кредитор считается просрочившим, если он отказался принять предложенное должником надлежащее исполнение или не совершил действий, предусмотренных законом, иными правовыми актами или договором либо вытекающих из обычаев делового оборота или из существа обязательства, до совершения которых должник не мог исполнить своего обязательства.

Как установлено п. 2 ст. 330 ГК РФ кредитор не вправе требовать уплаты неустойки, если должник не несет ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства.

Вопреки доводам истца, ответчиком работы по локальной смете № 09-05-2-22р-01 выполнены в полном объеме и в срок, установленный договором.

В соответствии с положениями ст. 309 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями. При этом односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом (ст. 310 ГК РФ).

Согласно ст. 9 АПК РФ лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий.

Таким образом, стороны по делу самостоятельно распоряжаются своими процессуальными правами и обязанностями, и в силу ст. 9 АПК РФ несут риск наступления последствий совершения или несовершения им процессуальных действий.

В соответствии со ст. 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Согласно ст. 67 АПК РФ арбитражный суд принимает только те доказательства, которые имеют отношение к рассматриваемому делу.

В соответствии со ст. 68 АПК РФ обстоятельства дела, которые согласно закону, должны быть подтверждены определенными доказательствами, не могут подтверждаться в арбитражном суде иными доказательствами.

Оценив в соответствии со ст. 71 АПК РФ все приведенные доводы и представленные в материалы дела доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств, определив относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности, суд пришел к выводу, что исковые требования не подлежат удовлетворению.

Расходы на оплату государственной пошлины подлежат отнесению на истца по правилам статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Руководствуясь ст. ст. 4, 8, 9, 65, 75, 110, 167, 170, 171, 180, 181, 259 АПК РФ, суд 

 

РЕШИЛ:

В удовлетворении иска отказать.

Решение может быть обжаловано в течение месяца со дня его принятия (изготовления в полном объеме) в Девятый арбитражный апелляционный суд и в течение двух месяцев со дня вступления в законную силу в Арбитражный суд Московского округа путем подачи жалобы, через арбитражный суд, принявший решение.

 

Судья:                                                                                                 О.В. Лихачева