Д Е В Я Т Ы Й    А Р Б И Т Р А Ж Н Ы Й    А П Е Л Л Я Ц И О Н Н Ы Й    С У Д

127994, Москва, ГСП-4, проезд Соломенной cторожки, 12

адрес электронной почты: info@mail.9aac.ru

адрес веб.сайта: http://www.9aas.arbitr.ru

 

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

№ 09АП-1230/2018

 

г. Москва                                                                                         Дело № А40-151926/2015

28.02.2018

Резолютивная часть постановления объявлена 20.02.2018

Постановление изготовлено в полном объеме  28.02.2018

 

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе

председательствующего судьи  М.С. Сафроновой,

судей О.И. Шведко, А.С. Маслова,

при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1,

 

рассмотрев в открытом судебном  заседании апелляционную жалобу ОАО "Икма" на определение Арбитражного суда г. Москвы от 15.12.2017  по делу № А40-151926/2015, вынесенное судьей Э.В. Мироненко, о признании недействительным договора о переводе долга от 30.06.2015, заключенного между ОАО "Икма", ООО «Делор»  в деле о банкротстве ЗАО «Мосстройэкономбанк»

 

при участии в судебном заседании:

от ОАО "Икма" – ФИО2, по дов. от 01.11.2017 г., ФИО3, по дов. от 16.02.2018

от ЗАО «М Банк» в лице ГК «АСВ» - ФИО4, по дов. от 24.01.2017 

 

У С Т А Н О В И Л:

Определением Арбитражного суда города Москвы от 15.12.2017 удовлетворено заявление конкурсного управляющего ЗАО «М Банк» о признании недействительными сделками договоров о переводе долга от 30.06.2015, заключенных между ОАО «Икма» и ООО «Делор», согласие ЗАО «М Банк» от 30.06.2015 на перевод долга по кредитному договору от 26.06.2014 № КД/14/0166, заключенному между ЗАО «М Банк» и ОАО «Икма»,  применены последствия недействительности сделок.

ОАО «Икма» не согласилось с определением суда, обратилось в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит определение отменить, отказать конкурсному управляющему в удовлетворении заявления.

Конкурсный управляющий представил отзыв на апелляционную жалобу, в котором просит определение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

В судебном заседании представитель ОАО «Икма»  доводы апелляционной жалобы поддержал, просил суд ее удовлетворить.

Представитель  конкурсного управляющего возражал против ее удовлетворения, указывая на законность определения суда.

Законность и обоснованность определения суда Девятым арбитражным апелляционным судом проверены в соответствии со ст. ст. 266, 268 АПК РФ.

Выслушав представителей лиц, явившихся в судебное заседание, оценив доводы апелляционной жалобы и возражения по ней, исследовав материалы дела, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены определения суда.

В апелляционной жалобе ОАО «Икма»   приводит следующие доводы.

ЗАО «М Банк» не является стороной договоров о переводе долга, в связи с чем не имеет право на иск о признании сделки недействительной. 

Оспариваемые сделки не являются недействительными на основании п. 1, п. 2 ст. 61.2 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», ст. 10, ст. 168, ст. 174 ГК РФ, в связи с тем, что ООО «Делор» не является технической компанией.

Неравноценность встречного предоставления необходимо оценивать относительно исполнения по договорам о переводе долга со стороны ОАО «Икма», а именно, предоставления векселей ООО «Делор».

Не доказан факт сговора между ОАО «Икма», ООО «Делор» и ФИО5 Не доказан факт злоупотребления правом. 

Возможность применения последствий недействительности сделки припризнании недействительным договора о переводе долга отсутствует.

Суд апелляционной инстанции считает, что суд первой инстанции правомерно удовлетворит заявление конкурсного управляющего.

Заявление ЗАО «М Банк» содержит требование о признании договоров о переводе долга от 30.06.2015, согласия кредитора на перевод долга по кредитному договору от 26.08.2014 № КД/14/0166, заключенному между ЗАО «М Банк» и ОАО «Икма».

В соответствии с п. 1 ст. 61.1 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)»  сделки, совершенные должником или другими лицами за счет должника, могут быть признаны недействительными в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации, а также по основаниям и в порядке, которые указаны в настоящем Федеральном законе.

Договоры о переводе долга от 30.06.2015 совершены за счет имущества должника, так как результатом совершения оспариваемых сделок является замена должника по кредитному договору от 26.08.2014 № КД/14/0166, заключенному с ЗАО «М Банк». Права требования ЗАО «М Банк» являются имуществом и составляют конкурсную массу.

В соответствии с п. 50 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23.06.2015 № 25 «О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации», по смыслу статьи 153 ГК РФ при решении вопроса о правовой квалификации действий участника (участников) гражданского оборота в качестве сделки для целей применения правил о недействительности сделок следует учитывать, что сделкой является волеизъявление, направленное на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей (например, гражданско-правовой договор, выдача доверенности, признание долга, заявление о зачете, односторонний отказ от исполнения обязательства, согласие физического или юридического лица на совершение сделки).

В соответствии с п. 57 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23.06.2015 № 25 «О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса РФ», согласие на совершение сделки может быть признано недействительным применительно к правилам главы 9 ГК РФ. В частности, согласие, данное третьим лицом под влиянием существенного заблуждения, обмана, насилия, угрозы или неблагоприятных обстоятельств, может быть оспорено в соответствии со статьями 178 и 179ГКРФ.

Оспариваемое согласие кредитора от 30.06.2015 на перевод долга по кредитному договору от 26.08.2014 № КД/14/0166 является волеизъявлением, направленным на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей, в связи с чем является сделкой. Согласие на совершение сделки может быть оспорено по любым общегражданским и специальным основаниям.

В соответствии с п. 1 ст. 61.9 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» заявление об оспаривании сделки должника может быть подано в арбитражный суд внешним управляющим или конкурсным управляющим от имени должника по своей инициативе либо по решению собрания кредиторов или комитета кредиторов, при этом срок исковой давности исчисляется с момента, когда арбитражный управляющий узнал или должен был узнать о наличии оснований для оспаривания сделки, предусмотренных настоящим Федеральным законом.

Конкурсным управляющим ЗАО «М Банк» является Государственная корпорация «Агентство по страхованию вкладов».

На основании изложенного правомерно утверждение  конкурсного управляющего ЗАО «М Банк» о наличии у него права на подачу заявления о признании договоров о переводе долга, заключенных между ОАО «Икма» и ООО «Делор», недействительными и применении последствий недействительности.

Оспариваемые договоры о переводе долга от 30.06.2015 заключены при неравноценном встречном исполнении, причинили вред имущественным интересам кредиторов ЗАО «М Банк», являются недействительными на основании п. 1, п. 2 ст. 61.2 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», ст. 10, ст. 168, ст. 174 ГК РФ.

ООО «Делор» является технической компании, неспособной исполнить обязательства по кредитному договору от 26.08.2014  № КД/14/0166.

В соответствии с главой 3 Положения о порядке формирования кредитными организациями резервов на возможные потери по ссудам, по ссудной и приравненной к ней задолженности, утвержденного Центральным банком РФ 26.03.2004 № 254-П, оценка кредитного риска по каждой выданной ссуде (профессиональное суждение) должна проводиться кредитной организацией на постоянной основе.

Профессиональное суждение выносится по результатам комплексного и объективного анализа деятельности заемщика с учетом его финансового положения, качества обслуживания заемщиком долга по ссуде, а также всей имеющейся в распоряжении кредитной организацией информации о заемщике, в том числе о любых рисках заемщика, включая сведения о внешних обязательствах заемщика, о функционировании рынка (рынков), на котором (которых) работает заемщик.

Вся информация о заемщике, включая информацию о рисках заемщика, фиксируется в досье заемщика. Информация, использованная кредитной организацией для оценки качества ссуды, включая оценку финансового положения заемщика, должна быть доступна органам управления, подразделениям внутреннего контроля кредитной организации, аудиторам и органам банковского надзора.

Однако,   указанные  документы   ЗАО   «М   Банк»  перед   переводом   долга  не запрашивались, а новым должником не предоставлялись. Досье на нового должник банком не заводилось.

В целях анализа финансового положения со стороны ЗАО «М Банк» был направлен запрос о предоставлении необходимой информации в адрес ООО «Делор». Однако ООО «Делор» не представило необходимые документы, не явилось в судебное заседание.

В соответствии с п. 5 ст. 10 ГК РФ добросовестность участников гражданских правоотношений и разумность их действий предполагаются.

Согласно правовой позиции Президиума Высшего Арбитражного Суда, изложенной в постановлении от 06.03.2012 № 12505/11, нежелание представить доказательства должно квалифицироваться исключительно как отказ от опровержения того факта, на наличие которого аргументировано со ссылкой на конкретные документы указывает процессуальный оппонент. Участвующее в деле лицо, не совершившее процессуальное действие, несет риск наступления последствий такого своего поведения.

Опровержение презумпции добросовестности влечет поворот бремени доказывания.

Конкурсным управляющим ЗАО «М Банк» были направлены запросы в налоговый орган о предоставлении сведений, а именно, сведений об открытых и закрытых счетах ООО «Делор», копий бухгалтерской отчетности ООО «Делор» за период с 2014 года по текущую дату. Однако к ответу ИФНС России № 2 по г. Москве от 15.09.2016 были приложены сведения об открытых счета в кредитных организациях и копии бухгалтерской отчетности за 2014 год. Также в ответе указано, что последняя налоговая отчетность предоставлялась за 2 квартал 2015 года. 

Следовательно, можно сделать вывод о том, что со второго квартала деятельность фактически не осуществляется, либо ООО «Делор» намерено не подает бухгалтерскую отчетность в налоговый орган.

Приложением № 5 к Положению Центрального банка РФ от 26.03.2004 №254-П «О порядке формирования кредитными организациями резервов на возможные потери по ссудам, по ссудной и приравненной к ней задолженности» утвержден минимальный перечень обстоятельств, свидетельствующих о возможном отсутствии у заемщиков - юридических лиц реальной деятельности или осуществлении ее в незначительных объемах, к ним относятся:

превышение более чем в 10 раз размера предоставленной заемщику -юридическому лицу необеспеченной ссуды или ссуды, обеспечением по которой не является обеспечение 1 категории качества, а также обеспечение 2 категории качества в виде гарантий (поручительств), залога ценных бумаг, залога недвижимости, указанных в главе 6 настоящего Положения, над величиной полученной им среднеквартальной выручки за последние 12 календарных месяцев до даты оценки ссуды (или меньший период для юридических лиц зарегистрированных в последние 12 календарных месяцев). При определении показателя выручки заемщика - юридического лица возможно использовать данные консолидированной отчетности группы, в которую входит заемщик, составленной по российским или международным стандартам, раскрываемой неограниченному кругу лиц.

Отсутствие на последнюю отчетную дату у заемщика собственных либо находящихся в пользовании на основании договора аренды основных средств или иного имущества необходимых для осуществления деятельности (производственных мощностей, складских помещений, транспортных средств, торговых точек, офисных помещений и прочих), в том числе переданных в залог.

Случаи, когда ссуда предоставлена кредитной организацией заемщику -юридическому лицу, не являющемуся финансовой организацией, имеющей лицензию на осуществление соответствующего вида деятельности от своего имени и за свой счет, более 70 процентов активов которого на последнюю отчетную дату представляют собой дебиторскую задолженность (за исключением дебиторской задолженности, возникшей по договорам купли-продажи товаров, договорам лизинга и (или) договорам финансирования под уступку денежного требования), займы, ценные бумаги, вложения в уставные капиталы других юридических лиц и иные финансовые вложения.

Непредставление заемщиком по запросам кредитной организации выписок по банковским счетам, открытым в других кредитных организациях, или иной документарно подтвержденной информации об объемах деятельности и основных контрагентах заемщика в случаях, когда обороты по счетам, открытым в данной кредитной организации, несопоставимо малы по отношению к предоставленным кредитам.

Осуществление заемщиком операций в банке-кредиторе, которые не имеют очевидного экономического смысла (носят запутанный или необычный характер).

Смена единоличного исполнительного органа заемщика три и более раз за последний календарный год.

Отсутствие заемщика по месту нахождения, указанному в учредительных документах, или по заявленному им фактическому месту нахождения.

Неоднократная утрата заемщиком правоустанавливающих, первичных учетных документов, оригиналов договоров и контрактов либо задержки с восстановлением утраченных документов за последние три календарных года в период кредитования заемщика.

Регистрация заемщика, не являющегося собственником или арендатором помещений на срок свыше 1 года, по адресу, указанному при государственной регистрации в качестве места нахождения несколькими юридическими лицами согласно данным, размещенным на официальном сайте Федеральной налоговой службы.

Изменение места постановки на налоговый учет более 2 раз за календарный год (за исключением случаев, когда изменение вызвано реорганизацией налоговых органов).

Исполнение одним лицом обязанностей единоличного исполнительного органа в нескольких организациях (без учета юридических лиц, входящих в одну группу лиц в соответствии с Федеральным законом от 26 июля 2006 года N 135-ФЗ «О защите конкуренции», в том числе организации-заемщике.

Отсутствие в штате заемщика должности главного бухгалтера или бухгалтерской службы, за исключением случаев, когда ведение бухгалтерского учета передано на договорных началах специализированной организации (аудиторской фирме) или бухгалтеру-специалисту (индивидуальному аудитору) или руководитель организации ведет бухгалтерский учет лично.

Отсутствие в штате заемщика работников помимо руководителя и главного бухгалтера.

Отсутствие в течение более чем трех месяцев фактических выплат сотрудникам или их осуществление в размере ниже официального прожиточного минимума, установленного в субъекте Российской Федерации по месту регистрации заемщика, в расчете на одного занятого.

В соответствии с п. 1.3. договора перевода долга, со дня подписания настоящего договора ООО «Делор» заменяет ОАО «Икма» по кредитному договору и становится заемщиком по нему, при этом ООО «Делор» принимает на себя все обязательства заемщика по кредитному договору и становится обязанным перед кредитором.

Сумма кредита, предоставленного ООО «Икма», долг по которому переведен на ООО «Делор» превышает более чем в 10 раз величину полученной ООО «Делор» среднеквартальной выручки за последние 12 календарных месяцев с даты оценки ссуды. Как видно из бухгалтерской отчетности ООО «Делор» за 2014 год выручка незначительна. Отсутствуют на последнюю отчетную дату собственные либо находящиеся в пользовании на основании договора аренды основные средства или иного имущества необходимых для осуществления деятельности. Более 70 процентов активов которого на последнюю отчетную дату представляют собой дебиторскую задолженность (за исключением дебиторской задолженности, возникшей по договорам купли-продажи товаров, договорам лизинга и (или) договорам финансирования под уступку денежного требования), займы, ценные бумаги, вложения в уставные капиталы других юридических лиц и иные финансовые вложения, при том, что ООО «Делор» не является финансовой организацией.

Помимо этого, ООО «Делор» не был установлен кредитный рейтинг ни одним из российских рейтинговых агентств, аккредитованных в соответствии с приказом Минфина России от 17.09.2010 № 452 «Об аккредитации рейтинговых агентств», действовавшим на момент совершения сделок по переводу долга:

Общество с ограниченной ответственностью «Национальное Рейтинговое Агентство»; Закрытое акционерное общество «Рейтинговое Агентство «Эксперт РА»; Закрытое акционерное общество «Рейтинговое агентство «Анализ, Консультации и Маркетинг»; Закрытое акционерное общество «Рус-Рейтинг».

Данное обстоятельство подтверждается распечатками с сайтов соответствующих рейтинговых агентств в сети Интернет.

Кроме того, 06.10.2017 опубликовано сообщение о предстоящем исключении ООО «Делор» из Единого государственного реестра юридических лиц. Однако процедура была прекращена на основании заявления ЗАО «М Банк». 

Довод о том, что ЗАО «М Банк» располагал достаточной информацией о финансовом положении ООО «Делор» в рамках требований нормативных документов Центрального банка РФ, ввиду наличия открытого расчетного счета в ЗАО «М Банк» является необоснованным.

В соответствии с п. 10.2 Инструкция Банка России от 30.05.2014 № 153-И «Об открытии и закрытии счетов, счетов по вкладам (депозитам), депозитных счетов», в юридическое дело при открытии расчетного счета юридическому лицу помещаются: документы и сведения, представляемые клиентом (его представителем) при открытии счета, а также документы, представляемые в случае изменения указанных сведений; договор (договоры) банковского счета, вклада (депозита), депозитного счета, изменения и дополнения к указанному договору (указанным договорам), другие договоры, определяющие отношения между банком и клиентом по открытию, ведению и закрытию счета; документы, касающиеся направления банком сообщений налоговому органу об открытии (закрытии) счета; переписка банка с клиентом по вопросам открытия, ведения и закрытия счета; утратившие силу карточки; иные документы, касающиеся отношений между клиентом и банком по вопросам открытия, ведения и закрытия счета.

В соответствии с приложением № 2 к Положению о порядке формирования кредитными организациями резервов на возможные потери по ссудам, по ссудной и приравненной к ней задолженности, утвержденное Центральным банком РФ 26.03.2004 № 254-П, для анализа финансового положения заемщика, юридического лица, предоставляется: годовая бухгалтерская отчетность в полном объеме; публикуемая отчетность за три последних завершенных финансовых года; бухгалтерский баланс; отчет о финансовых результатах на последнюю отчетную дату; сведения, представляемые в составе форм федерального статистического наблюдения в Федеральную службу государственной статистики (Росстат); данные по формам налоговой отчетности, представляемым в налоговые органы; управленческая отчетность и иная управленческая информация; бюджет либо бизнес-план на текущий финансовый год; данные о движении денежных средств и т.д.

Из данных актов Центрального банка РФ следует, что для оценки финансового положения должника с целью формирования резервов на возможные потери по ссудной задолженности требуются документы, содержащие информацию о финансовом состоянии должника. Учредительные документы, которые предоставляются при открытии расчетного счета, не содержат в себе информацию, позволяющую оценить финансовое положение.

Кроме того, у ООО «Делор» отсутствуют открытые банковские счета в действующих кредитных организациях. ООО «Делор» не являлся ни в одно судебное заседание, не предоставил отзыва и тем самым не опроверг обстоятельства, на которые ссылается конкурсный управляющий ЗАО «М Банк» в заявлении.

Таким образом, ООО «Делор» имеет признаки технической компании, фактически не осуществляет экономическую деятельность.

Неравноценность встречного исполнения необходимо оценивать, сравнивая финансовое положение ООО «Делор» и ОАО «Икма».

В соответствии с п. 1 ст. 189.91 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)», все имущество кредитной организации, имеющееся на день открытия конкурсного производства, составляет конкурсную массу.

В соответствии со ст. 128 ГК РФ к объектам гражданских прав относятся вещи, включая наличные деньги и документарные ценные бумаги, иное имущество, в том числе безналичные денежные средства, бездокументарные ценные бумаги, имущественные права; результаты работ и оказание услуг, охраняемые результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации (интеллектуальная собственность); нематериальные блага.

Имущественные права ЗАО «М Банк» включаются в конкурсную массу.

Таким образом, для ЗАО «М Банк», как кредитора, договоры о переводе долга от 30 июня 2015 года могут быть равноценными только в том случае, если при передаче обязательств по исполнению кредитного договора к новому должнику (ООО «Делор») финансовое состояние нового должника позволяет сделать вывод о его возможности исполнить обязательства.

ООО «Делор» имеет признаки технической компании, не ведет экономической деятельности.

ОАО «Икма» напротив осуществляло экономическую деятельность.

Согласно бухгалтерскому балансу основные средства ОАО «Икма» на 2016 год составляют 326 442 000 руб. Компания занималась оптовой торговлей мясом и мясными продуктами. Выручка компании от продаж на 2016 год составила 1 781 383 000 руб. Численность персонала: 251-500 чел. Уставный капитал составляет 119 900 000 руб. 

Суд апелляционной инстанции считает обоснованным вывод суда первой инстанции о недобросовестности ОАО «Икма», ООО «Делор», ФИО5, направленности действий в целях причинения вреда имущественным интересам кредиторов ЗАО «М Банк».

В соответствии с абз. 3 п. 93 постановления Пленума Верховного суда РФ от 23.06.2015 № 25 «О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» о наличии явного ущерба свидетельствует совершение о наличии явного ущерба свидетельствует совершение сделки на заведомо и значительно невыгодных условиях.

При этом следует исходить из того, что другая сторона должна была знать о наличии явного ущерба в том случае, если это было бы очевидно для любого участника сделки в момент ее заключения. Для сторон договора перевода долга было очевидно, что никакой иной цели кроме уклонения от исполнения обязательств заемщика по кредитному договору такой перевод долга в себе не несет. Данный вывод позволяют сделать в частности следующие обстоятельства: ООО «Делор» не предоставляло Банку документы для оценки финансового положения, основания выдачи ООО «Делор» указанных векселей и их приобретения ОАО «Икма» отсутствуют и не предоставлялись ОАО «Икма» для оценки его финансового состояния Банком в соответствии с Положением № 254-П.

Кроме того, оригиналы оспариваемых договоров о переводе долга от 30.06.2015, согласие кредитора на перевод долга от 30.06.215 отсутствуют у ЗАО «М Банк», председателем правления ЗАО «М Банк» временной администрации, временной администрацией конкурсному управляющему ЗАО «М Банк» не передавались, в бухгалтерском балансе ЗАО «М Банк» не отображены.

Факт того, что между ОАО «Икма» и  «Делор» заключены договоры о переводе долга от 30.06.20, установлен  ходе судебного разбирательства в Савеловском районном суд города Москвы по иску ЗАО «М Банк» к ОАО «Икма», Швецу о взыскании задолженности. По ходатайству ОАО «Икма» к материалам дела были приобщены копии договоров о переводе долга от 30.06.2015, а также согласие ЗАО «М Банк» от 30.06.2015 на перевод долга, подписанное ФИО5, представителем ЗАО «М Банк» по доверенности. Оригинал данной доверенности также отсутствует.

ФИО5 представлял себя в отношениях с Центральным банком РФ как акционер неформальной банковской группы, в которую помимо ЗАО «М Банк» входили ОАО «Банк Российский кредит», председателем совета директоров которого являлся ФИО5, а также ПАО «АМБ Банк» и ПАО «КБ «Тульский промышленник». Данное обстоятельство подтверждено протоколами совещаний Департамента банковского надзора Центрального банка РФ от 24.04.2015, 10.04.2015, 22.05.2014, 12.03.2015.

Суд первой ин станции полно и правильно установил фактические обстоятельства по делу и на основании правильного применения норм материального и процессуального права дал им надлежащую правовую оценку.

Определение суда законно и обоснованною. Оснований для его отмены нет.

Руководствуясь ст. ст. 266 - 269, 271 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации 

 

П О С Т А Н О В И Л:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 15.12.2017  по делу № А40-151926/15 оставить без изменения, а апелляционную жалобу ОАО "Икма" – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья:                                                     М.С. Сафронова

Судьи:                                                                                                          О.И. Шведко

А.С. Маслов