275/2017-42691(1) 

ВОСЕМНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД  

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

 

№ 18АП-9578/2017

г. Челябинск

17 августа 2017 года

Дело № А76-22260/2010  

Резолютивная часть постановления объявлена 16 августа 2017 года.  Постановление изготовлено в полном объеме 17 августа 2017 года.  Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:  

председательствующего судьи Хоронеко М.Н., судей Бабкиной С.А., Румянцева А.А., 

при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1, рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционную жалобу  Федеральной налоговой службы на определение Арбитражного суда  Челябинской области от 21.06.2017 по делу № А76-22260/2010 об отказе в  удовлетворении заявления о признании недействительным решения собрания  кредиторов (председательствующий судья Ваганова В.В., судьи Позднякова  Е.А., Когденко Н.Ю.).  

Определением Арбитражного суда Челябинской области от 11.11.2010  возбуждено производство по делу о банкротстве открытого акционерного  общества «Ашинский хлебокомбинат» (далее - ОАО «Ашинский  хлебокомбинат», должник).  

Решением суда от 02.06.2011 (резолютивная часть решения от 31.05.2011)  должник – ОАО «Ашинский хлебокомбинат» признан несостоятельным  (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство, конкурсным  управляющим утверждена ФИО2, член  некоммерческого партнерства «Межрегиональная саморегулируемая  организация арбитражных управляющих «Стратегия».  

Сведения об открытии в отношении должника процедуры конкурсное  производство опубликованы в официальном издании – газете «Коммерсантъ»   № 114 от 25.06.2011.  

Определением суда от 06.02.2015 конкурсным управляющим должника  утвержден ФИО3. Определением суда от 21.03.2016  (резолютивная часть от 17.03.2016) ФИО3 освобожден  от исполнения обязанностей конкурсного управляющего ОАО «Ашинский  хлебокомбинат».  

Определением суда от 01.09.2016 конкурсным управляющим должника  утвержден ФИО4, член Союза «Межрегиональный  центр арбитражных управляющих» (адрес для направления корреспонденции:  620078, г. Екатеринбург, а/я 130).  

27.03.2017 (вх. № 13972) Федеральная налоговая служба России (далее -  уполномоченный орган, заявитель) обратилась в Арбитражный суд  Челябинской области с заявлением, в котором просит:  

 - признать недействительным решение собрания кредиторов ОАО  «Ашинский хлебокомбинат», оформленное протоколом от 06.03.2017, по  второму вопросу повестки дня «Утверждение соглашения об отступном с ООО  «Сальвад».  

В обоснование заявленных требований уполномоченный орган, ссылаясь  на положения статей 142, 142.1 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ  «О несостоятельности (банкротстве)» (далее – Закон о банкротстве), указал, что  оспариваемым решением собрания кредиторов нарушен принцип  пропорциональности удовлетворения требований кредиторов, т.е. право  заявителя на пропорциональное удовлетворение его требований при  заключении соглашения об отступном.  

Определением от 21.06.2017 в удовлетворении заявления отказано. 

Не согласившись с указанным судебным актом, Федеральная налоговая  служба обратилась в суд с жалобой, в которой просит отменить определение  и удовлетворить заявление.  

По мнению подателя жалобы, редакция пункта 8 статьи 142 Закона о  банкротстве предусматривала предоставление отступного только при  условии соблюдения принципов очередности и пропорциональности. Суд  сделал вывод о том, что кредиторы по текущим обязательствам, а также  кредиторы первой и второй очереди отсутствуют. Однако уполномоченный  орган является текущим кредитором с размером требований – 13 584 432  руб. 72 коп. Принцип пропорциональности означает, что принимающий  отступное кредитор перечисляет должнику сумму, определяемую как разность  между стоимостью имущества и размером требований принимающего  отступное кредитора, которые были бы погашены за счет продажи данного  имущества третьему лицу по цене отступного, если бы отсутствовали  требования кредиторов приоритетной очередности. Эта сумма подлежит  распределению между иными кредиторами той же очередности, к которой  относится принимающий отступное кредитор, пропорционально размеру их  требований к должнику, включенных в реестр.  

Требования кредитора ООО «Сальвад» включены в реестр в размере  основного долга – 32 629 955 руб., проценты – 18 431 134 руб. 15 коп., общий  размер задолженности кредитора – 51 458 191 руб. 92 коп. Стоимость  передаваемого имущества (акции АО «Аллаки») составляет 55 458 191 руб. 92  коп. То есть стоимость имущества превышает размер требований. По мнению  суда, нормы Закона о банкротстве в редакции Закона № 222-ФЗ не подлежат  применению к рассматриваемым правоотношениям, поскольку процедура  банкротства введена 31.05.2011. Вместе с тем, принципы очередности и  пропорциональности погашения требований кредиторов были закреплены в  пункте 8 статьи 142 Закона о банкротстве в прежней редакции. Оспариваемое  решение собрания нарушает права уполномоченного органа, поскольку  утвержденное соглашение об отступном приводит к невозможности  

удовлетворения требований уполномоченного органа за счет имущества  должника, кроме того, уполномоченный не имеет возможности принять  имущество должника в счет погашения своих требований в силу статьи 45  Налогового кодекса Российской Федерации. Также ООО «Сальвад» является  кредитором в деле о банкротстве ОАО «Аллаки», чьи 100% акций подлежат  передаче по соглашению об отступном данному кредитору.  

Лица, участвующие в деле, о времени и месте рассмотрения  апелляционной жалобы уведомлены посредством почтовых отправлений, а  также размещения информации на официальном сайте суда в информационно- телекоммуникационной сети «Интернет», в судебное заседание представителя  не направили. В соответствии со статьями 123, 156 Арбитражного  процессуального кодекса Российской Федерации дело рассмотрено судом  апелляционной инстанции в отсутствие неявившихся лиц.  

Законность и обоснованность судебного акта проверены судом  апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном главой 34  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.  

Как следует из материалов дела, в ходе конкурсного производства  проведена работа по замещению активов должника; создано открытое  акционерное общество «АЛЛАКИ», согласно отчету независимого оценщика №  104-07.2013 от 18.06.2013, стоимость пакета 100% акций общества «АЛЛАКИ»  составила 35 700 000 руб.; в соответствии с отчетом об оценке № 17/2012 от  06.06.2012 рыночная стоимость дебиторской задолженности составила 1 004  483,97 руб. (приложение № 10 л. 31-33).  

Определением Арбитражного суда Свердловской области от 21.07.2014  по делу А60-25286/2014 в отношении ОАО «АЛЛАКИ» введена процедура  наблюдения.  

По результатам проведения торгов имущество должника не реализовано  (л.д.31-33).  

Собрание кредиторов 10.01.2017 по второму вопросу повестки дня  приняло решение – списать дебиторскую задолженность (протокол – л.д.34-35).  

15.01.2017 конкурсным управляющим направлено кредиторам  предложение принять в погашение своих требований имущество должника –  обыкновенные бездокументарные акции ОАО «АЛЛАКИ» в количестве 1000  штук, общей стоимостью 35 700 000 руб. (л.д.48,49). Сообщение о возможности  передачи имущества должника кредиторам в качестве отступного размещено в  ЕФРСБ 17.01.2017 (л.д.50).  

Кредитор ООО «Сальвад» направил в адрес конкурсного управляющего  письмо от 01.02.2017 о согласии принять указанное имущество в качестве  отступного (л.д.51).  

Согласно заявлению уполномоченного органа и пояснениям конкурсного  управляющего собранием кредиторов 06.03.2017 по второму вопросу повестки  дня принято решение – утвердить Соглашение об отступном с ООО «Сальвад»;  в протоколе собрания кредиторов допущена техническая ошибка (л.д.38-39).  

Согласно подписанному между ОАО «Ашинский хлебокомбинат» в лице  конкурсного управляющего ФИО4 и ООО «Сальвад» в лице  

директора Фатхутдинова Р.А. Соглашению об отступном от 06.03.2017 взамен  исполнения обязательств на сумму 55 458 191 руб. 92 коп. должник передает  кредитору в качестве отступного имущество – обыкновенные  бездокументарные акции ОАО «АЛЛАКИ» (ИНН 7457000891) в количестве  1000 штук, что составляет 100% от общего количества акций (л.д.39 оборот –  40).  

По мнению уполномоченного органа, данное решение нарушает права и  законные интересы уполномоченного органа, в связи с чем, данный орган  обратился в суд с заявлением о признании недействительным решения  собрания в данной части. В обоснование заявленных требований  уполномоченный орган, ссылаясь на положения статей 142, 142.1 Закона о  банкротстве, указал на то, что оспариваемым решением собрания кредиторов  нарушен принцип пропорциональности удовлетворения требований  кредиторов, т. е. право заявителя на пропорциональное удовлетворение его  требований при заключении соглашения об отступном.  

Отказывая в удовлетворении требований, суд первой инстанции исходил  из того, что в данном случае стоимость передаваемого имущества не  превышает размер требований принимающего отступное кредитора ООО  «Сальвад». Кроме того, статьей 142.1 Закона о банкротстве (в редакции  Федерального закона от 23.06.2016 № 222-ФЗ) частично изменены правила  принятия имущества в качестве отступного, однако в рассматриваемом случае  процедура банкротства введена 31.05.2011 и не завершена на дату вступления в  законную силу Закона № 222-ФЗ, соответственно, подлежат применению  прежние положения Закона о банкротстве, которые не предусматривали  погашение требований налогового органа, чьи требования в силу закона  могут быть погашены только в денежной форме, пропорционально размеру  погашаемых требований кредитора, заключившего соглашение об отступном,  за счет денежных средств последнего, вносимых на специальный банковский  счет должника.  

Учитывая изложенное, суд первой инстанции пришел к выводу о том,  что оспариваемое решение собрания кредиторов не нарушает прав кредиторов  и не подлежит признанию недействительным.  

С указанным выводом нельзя согласиться в силу следующего. 

Пунктом 4 статьи 15 Закона о банкротстве установлено, что в случае,  если решение собрания кредиторов нарушает права и законные интересы лиц,  участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе  по делу о банкротстве, третьих лиц либо принято с нарушением установленных  указанным Законом пределов компетенции собрания кредиторов, такое  решение может быть признано недействительным арбитражным судом,  рассматривающим дело о банкротстве, по заявлению лиц, участвующих в деле  о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о  банкротстве, или третьих лиц.  

Из буквального толкования вышеназванной нормы Закона о банкротстве  следует, что признание решения собрания кредиторов недействительным  возможно только в двух случаях: если решение собрания кредиторов нарушает  

права и законные интересы лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц,  участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, третьих лиц, или  если решение собрания кредиторов принято с нарушением установленных  указанным Законом пределов компетенции собрания кредиторов.  

Пунктом 2 статьи 12 Закона о банкротстве установлен перечень вопросов,  относящихся к исключительной компетенции собрания кредиторов.  

Порядок созыва и полномочия собрания кредиторов определены  законодателем в статье 12 Закона о банкротстве.  

Согласно пункту 4 статьи 12 Закона о банкротстве собрание кредиторов  правомочно в случае, если на нем присутствовали конкурсные кредиторы и  уполномоченные органы, включенные в реестр требований кредиторов и  обладающие более чем половиной голосов от общего числа голосов  конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, включенных в реестр  требований кредиторов.  

Как следует из материлов дела, в собрании кредиторов, состоявшемся  06.03.2017, приняли участие кредиторы, обладающие 99,79% от числа  кредиторов, включенных в реестр, соответственно собрание является  правомочным; нарушения пределов компетенции собраний кредиторов  отсутствуют.  

Закон о банкротстве допускает погашение реестровых требований  кредитора посредством достигнутого соглашения об отступном (пункты 8, 9  статьи 142 Закона о банкротстве в редакции, действовавшей до 01.09.2016).  

При этом указанная норма устанавливает специальные правила  заключения отступного в конкурсном производстве. Так, погашение требования  предоставлением отступного допускается:  

- при условии соблюдения очередности и пропорциональности  удовлетворения требований кредиторов (абзац 3 пункта 8 статьи 142 Закона о  банкротстве);  

- в случае согласования данного соглашения с собранием кредиторов  (комитетом кредиторов) (пункт 9 статьи 142 данного Закона).  

Кредитор, выразивший согласие на погашение требований путем  принятия отступного, обязан обеспечить соблюдение принципа очередности и  пропорциональности удовлетворения требований уполномоченного органа и  иных кредиторов, осуществив в их пользу соответствующие выплаты. По  общему правилу, в случае, если специальный порядок реализации имущества  должника путем проведения нескольких последовательных торгов, в том числе  посредством публичного предложения (статьи 110, 111, 139 Закона о  банкротстве), не привел к реализации этого имущества ввиду отсутствия  спроса, оно может быть передано кредиторам в качестве отступного.  

При этом принцип очередности предполагает возможность погашения  требований кредитора путем предоставления ему отступного только при  полном погашении таким кредитором требований иных кредиторов  приоритетной очередности (независимо от стоимости имущества,  передаваемого в качестве отступного) (в рассматриваемом случае – текущих  кредиторов и кредиторов первой и второй очереди). Кроме того,  

законодательно установленное правило о необходимости соблюдения принципа  пропорциональности означает следующее. Принимающий отступное кредитор  сверх того перечисляет на счет должника сумму, определяемую как разность  между стоимостью имущества и размером требований принимающего  отступное кредитора, которые были бы погашены за счет продажи данного  имущества третьему лицу по цене отступного, если бы отсутствовали  требования кредиторов приоритетной очередности. Эта дополнительная сумма  подлежит распределению между иными кредиторами той же очередности, к  которой относится принимающий отступное кредитор, пропорционально  размеру их требований к должнику, включенных в реестр (пункт 21 «Обзора  судебной практики по вопросам, связанным с участием уполномоченных  органов в делах о банкротстве и применяемых в этих делах процедурах  банкротства», утв. Президиумом Верховного Суда РФ от 20.12.2016).  

Действительно, статьей 142.1 Закона о банкротстве (в редакции Закона №  222-ФЗ) частично изменены правила принятия имущества в качестве  отступного. В частности, кредиторы, считающиеся отказавшимися от  погашения своих требований путем предоставления отступного (пункты 12 и 13  статьи 142.1 Закона о банкротстве), не вправе требовать получения имущества в  натуре или денежных средств от кредитора, заключившего соглашение об  отступном. При этом уполномоченный орган и кредиторы, чьи требования в  силу закона могут быть погашены только в денежной форме, согласие на  получение отступного не направляют, их требования погашаются  пропорционально размеру погашаемых требований кредитора, заключившего  соглашение об отступном, за счет денежных средств последнего, вносимых на  специальный банковский счет должника (пункт 14 статьи 142.1 Закона о  банкротстве).  

Согласно пункту 7 статьи 13 Закона № 222-ФЗ к делам о банкротстве,  производство по которым возбуждено до дня вступления в силу настоящего  Федерального закона, до момента завершения процедуры, применяемой в деле  о банкротстве и введенной до дня вступления в силу настоящего Федерального  закона, применяются положения Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ  «О несостоятельности (банкротстве)» без учета изменений, внесенных  настоящим Федеральным законом.  

В рассматриваемом случае процедура банкротства введена 02.06.2011 и не  завершена на дату вступления в законную силу Закона № 222-ФЗ,  соответственно, подлежат применению прежние положения Закона о  банкротстве.  

Вместе с тем, положения Налогового кодекса Российской Федерации,  предусматривающие погашение налогов и сборов только в денежной форме, не  менялись.  

Налоговый орган является кредитором, включенным в реестр  требований кредиторов должника (сумма основного долга – 5 096 279 руб.,  л.д.9).Кроме того, согласно представленной налоговым органом справке   № 297578 от 01.03.2017, за должником числится текущая задолженность по  налоговым платежам.  

В этой связи решение собрания кредиторов от 06.03.2017 по второму  вопросу повестки дня, утвердившего соглашение об отступном путем  предоставления имущества должника – обыкновенные бездокументарные  акции ОАО «АЛЛАКИ» (ИНН 7457000891) в количестве 1000 штук, что  составляет 100% от общего количества акций, одному кредитору - ООО  «Сальвад» в счет исполнения обязательств на сумму 55 458 191 руб. 92 коп.,  без погашения требований налогового органа с соблюдением принципа  очередности (наличие неисполненных текущих обязательств по налогам) и  пропорциональности, нарушает права и законные интересы уполномоченного  органа.  

В этой связи решение собрания подлежит признанию недействительным  на основании статьи 15 Закона о банкротстве.  

В связи с изложенным, определение от 21.06.2017 подлежит отмене, а  апелляционная жалоба - удовлетворению в соответствии с пунктом 4 части 1 и  частью 2 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской  Федерации.  

Нарушений норм процессуального права, являющихся основанием для  отмены судебного акта в соответствии с пунктом 4 статьи 270 Арбитражного  процессуального кодекса Российской Федерации, не установлено.  

Статьей 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации не  предусмотрена уплата государственной пошлины за рассмотрение  апелляционной жалобы на указанный судебный акт.  

Согласно пункту 3 статьи 61 Закона о банкротстве и разъяснениям,  содержащимся в пункте 35.2 Постановления Пленума Высшего Арбитражного  Суда Российской Федерации от 22.06.2012 № 35 «О некоторых процессуальных  вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве», постановление суда  апелляционной инстанции, вынесенное по результатам рассмотрения жалобы  на определение суда первой инстанции, которое может быть обжаловано в  апелляционном порядке в течение четырнадцати дней со дня его вынесения,  является окончательным.  

Руководствуясь статьями 176, 268, 269, 270, 271 Арбитражного  процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд  апелляционной инстанции  

П О С Т А Н О В И Л:

определение Арбитражного суда Челябинской области от 21.06.2017 по  делу № А76-22260/2010 отменить, апелляционную жалобу Федеральной  налоговой службы удовлетворить.  

Признать недействительным решение собрания кредиторов открытого  акционерного общества «Ашинский хлебокомбинат», оформленное протоколом  от 06.03.2017, по второму вопросу повестки дня «Утверждение соглашения об  отступном с ООО «Сальвад».  

Председательствующий судья М.Н. Хоронеко  Судьи: С.А. Бабкина  

А.А. Румянцев