АРБИТРАЖНЫЙ СУД ОМСКОЙ ОБЛАСТИ

ул. Учебная, д. 51, г. Омск, 644024; тел./факс (3812) 31-56-51 / 53-02-05, http://omsk.arbitr.ru, http://my.arbitr.ru

Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

№ дела

А46-2766/2018

02 июля 2019 года

город Омск

Полный текст решения изготовлен 02.07.2019.

Резолютивная часть решения оглашена 25.06.2019.

Арбитражный суд Омской области в составе судьи Уховой Л.Д., при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Пижун В.Н., рассмотрев в открытом судебном заседании дело по иску общества с ограниченной ответственностью Холдинговая компания «СтройТеплоМонтаж-Омск» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) к муниципальному предприятию города Омска «Тепловая компания» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>),

при участии в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, Министерства Энергетики Российской Федерации, бюджетного учреждения Омской области «Омский центр кадастровой оценки и технической документации», о внесении изменений в приложение № 1 к договору № 434 от 15.07.2016 и о взыскании 6 488 117 руб. 74 коп.,

при участии в судебном заседании:

от истца – ФИО1 НГ., по доверенности от 09.01.2019;

от ответчика – ФИО2, по доверенности от 09.01.2019 №5-ЧП/04;

представитель ФИО3, по доверенности от 09.01.2019 №111-ЧП/04. 

 

У С Т А Н О В И Л:

общество с ограниченной ответственностью Холдинговая компания «СтройТеплоМонтаж-Омск» (далее, ООО ХК «СТМ-Омск», истец) обратилось в Арбитражный суд Омской области с иском к муниципальному предприятию города Омска «Тепловая компания» (далее, МП г. Омска «ТК», ответчик) о внесении изменений в приложение №1 к договору №434 от 15.07.2016 в части объема нормативных потерь в соответствии с фактическими показателями тепловых сетей, находящихся на балансе МП г. Омска «ТК»4 взыскании с МП г. Омска «ТК» в пользу ООО «ХК «СТМ-Омск» убытков в размере 6 488 117, 74.

В обоснование иска истцом приведены доводы о ненадлежащем исполнении ответчиком обязательств по договору ввиду несоответствия фактической протяженности и диаметра тепловых сетей и занижении на этом основании количества нормативных технологических потерь, подлежащих компенсации по условиям договора, чем причинены истцу убытки. В обоснование иска истцом приведены положения статей 547, 548 и статьи 15 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Определением Арбитражного суда Омской области от 15.05.2018 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено – Министерство энергетики Российской Федерации.

Данное исковое заявление принято к производству, назначено к рассмотрению.

В ходе рассмотрения дела в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора привлечены – Министерство Энергетики Российской Федерации, бюджетное учреждение Омской области «Омский центр кадастровой оценки и технической документации».

В судебном заседании представитель ситца исковые требования и расчет величины тепловых потерь – уточнил в размере 376, 10 Гкал на сумму 430 151, 96 руб., в том числе НДС.

Ответчик иск не признал, указав на недоказанность состава убытков, вины ответчика, пояснив, что мониторинг сетей и проверка достоверности технической документации в обязанности ответчика не входит, размер нормативных потерь утвержден приказом Министерства Энергетики Российской Федерации и истцом данный приказ не оспорен. В рамках заключенного сторонами договора обязательства МП г. Омска «ТК» исполнены в полном объеме, на компенсацию какого либо дополнительного объема помимо утвержденного приказом Министерства Энергетики Российской Федерации истце претендовать не вправе. В случае квалификации объема потерь на неучтенных для расчета нормативных потерь на участках тепловых сетей как сверхнормативных, компенсация НДС 18% дополнительно к объему приведенного истцом количества потерь условиями договора не предусмотрена и условия договора в данном случае к отношениям сторон по поводу сверхнормативного объеме потерь – не применимы.

Как указывает ответчик в отзыве, нормативы в соответствии с приказом Минэнерго России от 29.04.2015 №258 «Об утверждении Административного регламента предоставления Министерством энергетики РФ государственной услуги  по утверждению нормативов технологических потерь при передаче тепловой энергии, теплоносителя по тепловым сетям, расположенным в поселениях, городских округах с численностью населения пятьсот человек и более, а также в городах федерального значения, утверждаются Минэнерго РФ, и не могут быть изменены по соглашению сторон или в судебном порядке.

Третье лицо и его представитель в судебное заседание не явились.

Судом установлены следующим обстоятельства.

15.07.2016 между ООО «ХК «СТМ-Омск» (далее, Заказчик) и МА г. Омска «ТК (далее, Исполнитель) заключен договор №434 на оказание услуг по передаче тепловой энергии и куплю-продажу тепловой энергии  в целях компенсации технологических нужд, по условиям которого предприятием принято обязательство осуществлять для ООО «ХК «СТМ-Омск» услуги по передаче тепловой энергии потребителям на условиях и в порядке, предусмотренных договором и в пределах его действия, а заказчиком принято обязательство оплачивать услуги предприятия по передаче тепловой энергии, на условиях и в порядке, предусмотренных договором и в пределах срока его действия.

Заказчик поставляет, а Исполнитель обязуется оплачивать заказчику стоимость тепловой энергии и теплоносителя в целях компенсации технологически нужд предприятия – нормативных потерь тепловой энергии и теплоносителя, возникающих в процессе их передачи по сетям предприятия абонентам ЭО в порядке и сроки, предусмотренные условиями настоящего договора (пункт 1.2 договора).

МП г. Омска «ТК» принято обязательство оплачивать передачу полученной от ООО «ХК «СТМ-Омск» тепловой энергии от границы раздела балансовой принадлежности тепловых сетей ЭО и предприятия до тепловых сетей (теплопотребляющих устройств) абонентов в количестве, полученном от ЭО, за вычетом нормативных тепловых потерь через изоляцию и нормативных утечек на тепловых сетях предприятия (пункт 2.2.1 договора).

На основании пункта 2.2.14 договора предприятием принято обязательство оплачивать Заказчику стоимость тепловой энергии и теплоносителя в целях компенсации нормативных потерь тепловой энергии, нормативных потерь теплоносителя, возникающих в процессе передачи по сетям предприятия абонентам ЭО в порядке и сроки, предусмотренные договором.

Согласно пункту 11 статьи 2 Федерального закона от 27.07.2010 №190 ФЗ «О теплоснабжении» теплоснабжающая организация  - это организация, осуществляющая продажу потребителям и (или) теплоснабжающим организациям произведенных или приобретенных тепловой энергии (мощности), теплоносителя и владеющая на праве собственности или на ином законном основании источниками тепловой энергии и (или) тепловыми сетями в системе теплоснабжения, посредством которой осуществляется теплоснабжение потребителей тепловой энергии.

В соответствии с пунктом 5 статьи 13 Федерального закона «О теплоснабжении» теплосетевые организации ли теплоснабжающие организации компенсируют потери в тепловых сетях путем производства тепловой энергии, теплоносителя источниками тепловой энергии, принадлежащими им на праве собственности или ином законном основании, либо заключают договоры поставки тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя с другими теплоснабжающими организациями и оплачивают их по регулируемым ценам (тарифам) в порядке, установленном статьей 15 указанного заона.

Согласно Порядку определения нормативов технологических потерь при передаче тепловой энергии, теплоносителя, утв. Приказом Минэнерго России №325 от 30.12.2008 нормативы технологических потерь, теплоносителя определяются для каждой организации, эксплуатирующей тепловые сети для передаче тепловой энергии, теплоносителя потребителям. Определение нормативов технологических потерь осуществляется выполнением расчетов нормативов для тепловой сети каждой системы теплоснабжения независимо от присоединенной к ней расчетной  часовой тепловой нагрузки.

Согласно пункту 9 Порядка определения нормативных потерь к нормативам технологических потерь относятся потери и затраты энергетических ресурсов, обусловленные техническим состоянием трубопроводов и оборудования и техническими решениями по надежному обеспечению потребителей тепловой энергией и созданию безопасных условий эксплуатации тепловых сетей, а именно:

- потери и затраты теплоносителя (пар, конденсат, вода) в пределах установленных норм;

- потери тепловой энергии теплопередачей через теплоизоляционные конструкции теплопроводов и с потерями и затратами теплоносителя;

К нормируемым технологическим потерям теплоносителя относятся технически неизбежные в процессе передачи и распределения тепловой энергии потери теплоносителя с его утечкой через неплотности в арматуре и трубопроводах тепловых сетей в пределах, установленных правилами технической эксплуатации электрических станций и сетей, а также правилами технической эксплуатации тепловых энергоустановок.

Формулы расчетов нормативных технологических потерь, приводятся в главе II «Определение нормативов технологических потерь» Порядка определения нормативов технологических потерь при передаче тепловой энергии, теплоносителя, утв. Приказом Минэнерго Росси №325 от 30.12.2008.

Согласно приложению №1 к договору №434 от 15.07.2016 объем реализации нормативных тепловых потерь за 2017 год составил:

- на январь по объему реализации 6 273 Гкал – 599, 0 Гкал;

- на февраль по объему реализации 5 427, 66 Гкал – 530, 0 Гкал;

- на март по объему реализации 5 150, 86 Гкал – 521, 1 Гкал;

- на апрель по объему реализации 4 764, 05 Гкал – 494, 1 Гкал;

- на май по объему реализации 2330, 00 Гкал – 486, 5 Гкал;

- на июнь по объему реализации 1059, 53 Гкал – 332, 7 Гкал;

- на июль по объему реализации 934, 11 Гкал – 426, 9 Гкал;

- на август по объему реализации 776, 20 Гкал – 334, 6 Гкал;

- на сентябрь по объему реализации 709, 17 Гкал – 441, 9 Гкал;

- на октябрь по объему реализации 3 617, 65 Гкал – 477, 7 Гкал;

- на ноябрь по объему реализации 5 341, 01 Гкал – 482, 9 Гкал;

- на декабрь по объему реализации 6 432, 97 Гкал – 559, 4 Гкал, итого за 2017 год по объему реализации 48 826, 04 Гкал – 5 687, 7 Гкал.

Объем потерь по приложению №1 корректируется ежемесячно в зависимости от фактической температуры воздуха и других параметров.

По факту за 2017 год ответчиком были приняты к учету нормативные потери тепловой энергии и оплачены путем проведения зачетов на сумму 6 231 382, 40 руб.

Согласно актам корректировки за 2017 год объем нормативных потерь составил 5447, 3 Гкал, после выявления факта не соответствия протяженности тепловых сетей, принадлежащих ответчику истец произвел расчеты действительных объемов нормативных потерь за 2017 год, которые составили 6 475, 5 Гкал

Одноставочный тариф на тепловую энергию (мощность), поставляемую теплоснабжающим, теплосетевым организациям, приобретающим тепловую энергию с целью компенсации потерь тепловой энергии установлен приказом РЭК Омской области от 19.12.2016 №554/71 в размере: с 01.01.2017 по 30.06.2017 в размере 959, 58 руб./Гкал, без учета НДС; с 01.07.2017 по 31.12.2017 в размере 979, 80 руб./Гкал, без учета НДС.

- для потребителей от котельной микрорайона Входной по сетям МП г. Омска «ТК»:

- с 01.01.2017 по 30.06.2017 – 1320, 09 руб./Гкал, без учета НДС;- с 01.07.2017 по 31.12.2017 – 1 340, 31 руб./Гкал, без учета НДС;

- для населения, с учетом НДС:

- с 01.01.2017 по 30.06.2017 – 1557, 70 руб./Гкал, с НДМ;

- с 01.07.2017 по 31.12.2017 – 1581, 56 руб./Гкал, с НДС.

Условиями договора (пункт 2.2.9) предусмотрено обязательство Исполнителя (МП г. Омска «ТК») проводить по требованию Заказчика сверку данных о тепловых сетях (длина, диаметр, способ прокладки, прочая информация), находящихся на балансе Исполнителя.

В соответствии с пунктом 2.2.9 договора 01.08.2017 в ходе контрольных замеров участков тепловых сетей (диаметра труб и их протяженности) истцом установлено не соответствие (занижение) объема нормативных потерь по фактической протяженности и диаметру трубопровода.

О предстоящем мероприятии по замерам тепловых сетей ответчик уведомлен факсограммой от 31.07.2017 ИСХ №02-02/477, ранее факсограммой от 28.07.2017 ИСХ.№ 01-01/467.

Акты контрольных обмеров участка теплосети мкр. Входной приобщены к материалам дела.

Вместе с тем, буквальное толкование указанного пункта договора исходя из позиций сторон настоящего иска, различается так как, по мнению ответчика, сверка данных о тепловых сетях не предполагает проведение обследование тепловых сетей.

Указанные разногласия послужили основанием для обращения истца в суд с настоящим иском.

В претензионном порядке требование о произведении перерасчета нормативных тепловых потерь исходя из фактической протяженности тепловых сетей в микрорайоне Входной г. Омска в размере 6 7538 м. заявлено истцом в рамках претензии от 16.10.2017. вт том числе требование о внесении изменений в приложение №1 к договору №434 от 15.07.2016

Рассмотрев материалы дела, предоставленные сторонами доказательства, заключение эксперта с учетом пояснений специалистов в судебном заседании, а также представленные расчеты сторон, суд находит исковые требования ООО «ХК «СтройТеплоМонтадж-Омск» обоснованными и подлежащими удовлетворению в полном объеме исходя из следующего.

Согласно части 2 статьи 4 Федерального закона от 27.07.2010 №190-ФЗ «О теплоснабжении» к полномочиям федерального органа исполнительной власти, уполномоченного на реализацию государственной политики в сфере теплоснабжения, в том числе относительно установления порядка определения нормативов  технологических потерь при предаче тепловой энергии, теплоносителя по тепловым сетям, расположенным в поселениях, городских округах с численностью населения пятьсот тысяч человек и более, а также в городах федерального значения (для ценовых зон теплоснабжения утверждаются по окончании переходного периода).

В соответствии с пунктом 4.5.4 Положения о Министерстве энергетике РФ, утв. Постановлением Правительства РФ от 28.05.2008 №400, Минэнерго России утверждает нормативы технологических потерь при передаче тепловой энергии, теплоносителя по тепловым сетям энергоснабжающих организаций.

Расчет нормативов производится в соответствии с требованиями Порядка определения нормативов технологических потерь при передаче тепловой энергии, теплоносителя, утв. Приказом Минэнерго России от 30.12.2008 №325.

Как следует из отзыва Министерства энергетики РФ, утверждение нормативов осуществляется на регулируемый период, следующий за текущим периодом. Таким образом, нормативы по тепловым сетям МП г. Омска «ТК»  и ООО Холдинговая компания «СтройТеплоМонтаж-Омск» на 2017 год утверждались в 2016 году, при этом расчет нормативов производился по исходным данным тепловых сетей, предоставленных для утверждения нормативов – на основании паспортов сетей мкр. Входной, в соответствии с проектной документацией.

Согласно пункту 11 Административного регламента предоставления Министерством энергетике государственной услуги по утверждению нормативов технологических потерь при передаче тепловой энергии, теплоносителя по тепловым сетям, расположенным в поселениях, городских округах с численностью населения пятьсот тысяч человек и более, а также городах федерального значения (утв. Приказом Министерства энергетики РФ от 29.04.2015 №258) заявитель направляет в Минэнерго Росси копии документов, подтверждающих изменения в структуре тепловых сетей по их протяженности, среднегодовому объему.

Согласно пункту 6.2.5 Правил технической эксплуатации тепловых энергоустановок, утв. Приказом Минэнерго РФ от 24.03.3003 №115 план, схемы, профили теплотрасс и перечень газоопасных камер и каналов ежегодно корректируются в соответствии с фактическим состоянием тепловых сетей.

Учитывая изложенное, принимая во внимание наличие между сторонами разногласий по поводу протяженности и диаметра участка трубопровода микрорайона Входной, препятствующих определению расчетным путем правильного, нормативных потерь тепловой энергии, судом в ходе рассмотрения настоящего дела назначена экспертиза на предмет выяснения значимых по делу обстоятельств:

- установить фактические границы и местоположение на местности тепловой трассы (участок тепловых сетей - микрорайон Входной) инвентарный номер 80001221, расположенный в микрорайоне Входной города Омска;

- какова общая протяженность в метрах трубопровода диаметром 426 мм, входящего в состав тепловой трассы (участок тепловых сетей - микрорайон Входной) инвентарный номер 80001221;

- какова общая протяженность в метрах трубопровода диаметром 273 мм, входящего в состав тепловой трассы (участок тепловых сетей - микрорайон Входной) инвентарный номер 80001221,

- какова общая протяженность в метрах трубопровода диаметром 159 мм, входящего в состав тепловой трассы (участок тепловых сетей - микрорайон Входной) инвентарный номер 80001221.

Заключение экспертизы, с учетом исправленных отпечатков, содержит следующие выводы:

1. Часть тепловой трассы (участок тепловых сетей – микрорайона Входной) является подземной, в связи с чем, установить фактические границы и местоположение на местности в отношении подземного участка тепловых сетей не представилось возможным, доступ к подземной части трассы не был обеспечен.

Согласно данным технического паспорта на тепловую трассу, составленный по состоянию на 22.04.2014 ГП «Омский центр ТИЗ» общая протяженность тепловой трассы составляет 5 832, 7 метров; протяженность трубопровода составляет 1 617 метров, протяженность надземного трубопровода составляет 3 234 метра.

2. Общая протяженность трубопровода (надземная часть) диаметром 426 мм., входящего в состав тепловой трассы (участок тепловых сетец – микрорайона Входной) инвентарный номер 80001221, показания на местности сторонами при проведении геодезических работ составляет 646 метра.

3. При проведении землеустроительной экспертизы не представилось возможным определить диаметра трубы их за теплоизоляции. Со слов представителей сторон , диаметр надземной трубы составил не 273мм, а 245 мм.

Общая протяженность трубопровода (надземная часть) диаметром 245 мм входящего в состав тепловой трассы (участок тепловых сетей микрорайона – Входной) инвентарный номер 80001221, показания на местности сторонами при проведении геодезических работ составляет 268 м.

4. Общая протяженность трубопровода (надзеимная часть) диаметром 159 мм., входящего в состав тепловой трассы (участок тепловых сетей – микрорайона Входной) инвентарный номер 80001221, показания на местности сторонами при проведении геодезических работ составляет 582 м.

Кроме того, согласно представленной в материалы дела информации БУ Омской области «Омский центр кадастровой оценки и технической документации» 15.06.2018 в технический паспорт от 22.04.2014 внесены изменения, а именно:

- включен участок сетей от УТ-45 до ТК-44 в технические характеристики, уточнена стоимость сооружения с учетом данного участка протяженностью 200 метров;

- протяженность трассы увеличена на 200 метров (с 5832, 7 до 6 032, 7);

- протяженность трубопровода увеличена на 400 метров (с 11 665, 4 до 12 065, 4), так как в протяженность трубопровода включается протяженность трассы, состоящей из двух труб, расположенных параллельно.

Вместе с тем, никаких документов, послуживших основанием для внесения изменений в материалы дела БУ Омской области «Омский центр кадастровой оценки и технической документации» не было представлено, из пояснений специалиста судом установлено, что изменения внесены вследствие технической ошибки, допущенной при составлении паспорта – значение протяженности трассы отражена в техническом паспорте не полностью, частично участок трассы тепловой сети  диаметра 426 мм., имевший место быть отображенным на схеме участка тепловой сети микрорайона Входной не был учтен при подсчете общей протяженности тепловой сети и значения протяженности трассы в разделе «Общие сведения» на этом основании были занижены на 200 метров, а протяженности трубопровода на 400 метров, что не связано с изменением фактической протяженности тепловой трассы и трубопровода.

Учитывая изложенное, суд пришел к выводу, что как до даты внесения изменений (15.06.2018), так и с внесением изменений в технический паспорт на участок тепловых сетей – микрорайона Входной протяженность тепловой трассы и трубопровода не изменилась и составляла с 22.04.2014 – 6 032, 7 метров (по протяженности трассы); 12 065, 4 метров (по протяженности трубопровода).

Истцом в материалы дела представлен расчет, произведенный с учетом выводов о протяженности трассы и трубоповода микрорайона Входной, сделанных экспертом в заключении, а также фактической протяженности тепловой сети по данным технического паспорта, с учетом исправленной технической ошибки при его составлении.

В обоснование возражений по существу иска ответчиком в материалы дела представлен контррасчет, в котором отражены выводы об общей протяженности тепловой сети, в том числе сделанные экспертом в представленном в материалы дела заключении, вместе с тем, имеются расхождения с истцом по расчету исходя из следующего:

- нормативные потери на тепловых сетях определены ответчиком исходя из диаметра 273, тогда как фактический диаметр, как указывает в расчете истец указанного трубопровода протяженностью 134 метра подземной прокладки, соответствует диаметру 245 мм;

- расчет ответчика не учитывает участок сетей от УТ-45 до ТК-44 протяженностью 200 метров, который составляет и в ходе рассмотрения дела включен в общую протяженность тепловой сети микрорайона Входной и учтен в техническом паспорте.

Проанализировав представленные в материалы дела расчеты величины не учтенных нормативных потерь и их стоимости, представленные сторонами в расчете и контррасчете, судом установлены следующие обстоятельства.

Методика расчета потерь соответствует пункту 11 Приказа Минэнерго РФ от 30.12.2008 №325 «Об утверждении порядка определения нормативов технологических потерь при передаче тепловой энергии, теплоносителя».

Учитывая отсутствие приборов коммерческого учета тепловой энергии по «Правилам коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя», утв. Постановлением Правительства РФ от 18.11.2013 №1034 и истец и ответчик рассчитали объем нормативных тепловых потерь расчетным способом согласно договору №434. Разногласия по алгоритму расчетов между сторонами отсутствует.

Также суд учитывает отсутствие прямых возражений со стороны ответчика на принятие к расчету протяженности и диаметра тепловых сетей, установленных согласно заключению экспертизы, ввиду чего в указанной части оценивает представленный в материалы дела контррасчет суммы иска с учетом положений части 3.1 статьи 70 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

По изложенным основаниям суд не усматривает оснований для проведения экспертизы на предмет определения объема и стоимости нормативных тепловых потерь за 2017 год исходя из фактической протяженности тепловой сети.

С возражениями ответчика относительно необоснованности принятия к расчету участка тепловой сети микрорайона Входной диаметром 426 мм, не учтенного в техническом паспорте в общей протяженности тепловой сети, суд не соглашается, поскольку указанный участок по данным технического паспорта имел место быть отображенным в схеме, однако не учтенным в общей протяженности вследствие технической ошибки, что о том, что не учтенный участок трассы 200 метров и  собственно трубопровода 400 метров не имел место быть на момент составления технического паспорта и не участвовал в передаче тепловой энергии с 22.04.2014.

При таких обстоятельствах потери тепловой энергии в спорный период времени при ее передаче по участку тепловой сети не учтенному в общей протяженности теплотрассы и трубопровода по данным технического паспорта обоснованно приняты к расчету истцом.

Разрешая разногласия в выводах эксперта об общей протяженности тепловой сети и длинны трассы по данным технического паспорта, суд считает необходимым руководствоваться данными технического паспорта об общей протяженности тепловой сети, в редакции по состоянию на 15.08.2018, поскольку –  во первых техническая ошибка исправлена после проведения экспертизы, а  во вторых, как следует из заключения экспертов измерения проводились по факту надземной прокладки тепловой сети, тогда как техническая ошибка касается изменения протяженности трубы диаметром 426 мм по части подземной прокладки.

По данным технического паспорта в редакции, предоставленной истцом в Министерство энергетики РФ для утверждения значений нормативных потерь на 2017 год, длина теплотрассы диаметром 426 мм указана как 322 метра (надземно) и 267 метра (подземно), учитывая пояснения специалиста и информацию БУ Омской области «Омский центр кадастровой оценки и технической документации» от 19.04.2019, длина трассы увеличена на 200 метров и составляет в совокупности (надземная и подземная часть 789 метра), что соответствует значениям по расчету истца.

В остальной части, оценив представленный истцом расчет количества неучтенного объема значений при расчете нормативных потерь за 2017 год, суд находит его не нарушающим прав и интересов ответчика, поскольку по тепловой сети диаметром 159 мм. протяженность по данным ответчика (677 м.), что больше, чем в расчете истца – (673 м.); также по тепловой сети диаметром 273 мм. – по данным ответчика– 250 м., что также больше, чем по данным истца (248м. – как совокупность данных о протяженности тепловой сети диаметром 245 мм. и 273 мм.)

Аналогичный вывод следует из сравнительного анализа данных, представленных ответчиком в материалы дела «информация для суда» по результатам обследования теплотрассы специалистами БУ «Омской области «Омский центр кадастровой оценки и технической документации» (том 3 лист 142) – сравнительный анализ в сравнении с данными технического паспорта.

При принятии решения суд также суд учитывает, что обе стороны, являясь плательщиками НДС, определяли стоимость подлежащих оплате нормативных потерь с учетом НДС 18% и ответчик не оспаривал в судебном заседании факт оплаты объем нормативных потерь с учетом НДС, полагая лишь, что указанная величина не обосновано включена истцом в расчет размера убытков.

Кроме того, при принятии решения суд учитывает следующее.

В пункте 9 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 23.06.2015 N 25 "О применении судами некоторых положений раздела 1 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" разъяснено, что, если при принятии искового заявления суд придет к выводу о том, что избранный истцом способ защиты права не может обеспечить его восстановление, данное обстоятельство не является основанием для отказа в принятии искового заявления, его возвращения либо оставления без движения. В соответствии со статьей 133 АПК РФ на стадии подготовки дела к судебному разбирательству суд выносит на обсуждение вопрос о юридической квалификации правоотношения для определения того, какие нормы права подлежат применению при разрешении спора (абзац второй). По смыслу части 1 статьи 168 АПК РФ суд определяет, какие нормы права следует применить к установленным обстоятельствам. Суд также указывает мотивы, по которым не применил нормы права, на которые ссылались лица, участвующие в деле. В связи с этим ссылка истца в исковом заявлении на не подлежащие применению в данном деле нормы права сама по себе не является основанием для отказа в удовлетворении заявленного требования.

Таким образом, арбитражный суд не связан правовой квалификацией истцом заявленных требований (спорных правоотношений), а должен рассматривать иск исходя из предмета и оснований (фактических обстоятельств), определяя по своей инициативе круг обстоятельств, имеющих значение для разрешения спора и подлежащих исследованию, проверке и установлению по делу, а также решить, какие именно нормы права подлежат применению в конкретном спорном правоотношении.

Отказ в иске в связи с ошибочной квалификацией недопустим, поскольку не обеспечивает разрешение спора, определенность в отношениях сторон, соблюдение баланса их интересов, не способствует максимально эффективной защите прав и интересов лиц, участвующих в деле (Определение Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда РФ от 05.03.2018 по делу №А40-180646/2017; Определение Верховного суда РФ от 04.10.2017 №308-ЭС17-6331).

В данном случае не допустим отказ в иске ввиду недоказанности состава убытков, причиненных истцу при наличии доказательств, свидетельствующих о невозможности восстановления нарушенных прав истца – невозможности компенсации объема и стоимости потерь, не учтенных при утверждении их нормативных значений за 2017 год иным способом, поскольку в случае отказа в удовлетворении иска по формальным основаниям, на стороне ответчика возникнет неосновательное обогащение, размер которого охватывает приведенный истцом в обоснование иска расчет суммы убытков (размер не учтенных в расчете за 2017 год нормативных потерь и как следствие не оплаченных истцу ответчиком в рамках договора №434 на оказание услуг по передаче тепловой энергии и куплю-продажу тепловой энергии  в целях компенсации технологических нужд).

В соответствии с частью 1 статьи 1102 Гражданского кодекса Российской Федерации лицо, которое без установленных законом, иными правовыми актами или сделкой оснований приобрело или сберегло имущество (приобретатель) за счет другого лица (потерпевшего), обязано возвратить последнему неосновательно приобретенное или сбереженное имущество (неосновательное обогащение), за исключением случаев, предусмотренных статьей 1109 настоящего Кодекса.

Согласно части 2 статьи 1102 Гражданского кодекса Российской Федерации правила, предусмотренные настоящей главой, применяются независимо от того, явилось ли неосновательное обогащение результатом поведения приобретателя имущества, самого потерпевшего, третьих лиц или произошло помимо их воли.

Согласно части 1 статьи 1105 Гражданского кодекса Российской Федерации в случае невозможности возвратить в натуре неосновательно полученное или сбереженное имущество приобретатель должен возместить потерпевшему действительную стоимость этого имущества на момент его приобретения, а также убытки, вызванные последующим изменением стоимости имущества, если приобретатель не возместил его стоимость немедленно после того, как узнал о неосновательности обогащения.

Согласно части 2 статьи 1105 Гражданского кодекса Российской Федерации лицо, неосновательно временно пользовавшееся чужим имуществом без намерения его приобрести либо чужими услугами, должно возместить потерпевшему то, что оно сберегло вследствие такого пользования, по цене, существовавшей во время, когда закончилось пользование, и в том месте, где оно происходило.

Обстоятельств, предусмотренных статьей 1109 Гражданского кодекса Российской Федерации, судом не установлено.

С учетом изложенного, суд находит исковые требования истца о взыскании 430 151, 96 руб. разницы в стоимости нормативных технологических потерь за 2017 год не учтенной по фактической протяженности тепловых сетей и не оплаченной истцу в ходе исполнения договора №434, обоснованными и как следствие подлежащими удовлетворению в полном объеме.

руководствуясь статьями 110, 167-171, 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

Р Е Ш И Л:

Взыскать с муниципального предприятия города Омска «Тепловая компания» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) в пользу общества с ограниченной ответственностью Холдинговая компания «СтройТеплоМонтаж-Омск» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) 430 151, 96 руб. стоимости потерь тепловой энергии за 2017 год, 11 603, 00 руб. расходов по оплате государственной пошлины, а также 30 000, 00 руб. расходов на проведение судебной экспертизы.

Возвратить обществу с ограниченной ответственностью Холдинговая компания «СтройТеплоМонтаж-Омск» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) из федерального бюджета 49 838, 00 руб. государственной пошлины, уплаченной по платежному поручению №213 от 14.12.2018.

Решение вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия и может быть обжаловано в этот же срок путем подачи апелляционной жалобы в Восьмой арбитражный апелляционный суд.

Информация о движении дела может быть получена путем использования сервиса «Картотека арбитражных дел» http://kad.arbitr.ru в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет».

 

Судья                                                                                                         Л.Д. Ухова