АРБИТРАЖНЫЙ СУД РЕСПУБЛИКИ БАШКОРТОСТАН

450057, Республика Башкортостан, г. Уфа, ул. Октябрьской революции, 63а, тел. (347) 272-13-89, 

факс (347) 272-27-40, сервис для подачи документов в электронном виде: http://my.arbitr.ru

сайт http://ufa.arbitr.ru/

 

Именем Российской Федерации

 

РЕШЕНИЕ

Дело № А07-5925/20

г. Уфа

18 ноября 2020 года

Резолютивная часть решения объявлена 11.11.2020.

Полный текст решения изготовлен 18.11.2020.

 

Арбитражный суд Республики Башкортостан в составе судьи Решетникова С.А., при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1, рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению ООО «ТСН Проф» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) 

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Республике Башкортостан (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) 

третье лицо: ООО «Санаторий «Красноусольск» (ИНН 

<

***>)

о признании незаконным решения от 26.12.2019 № ТО002/01/11-1701/2019,

 

при участии в судебном заседании: 

от заявителя: ФИО2 – адвокат по доверенности от 10.03.2020;

от ответчика: ФИО3 по доверенности от 28.09.2020 №40;

от третьего лица: не явился, извещен надлежащим образом,    

 

УСТАНОВИЛ:

В Арбитражный суд Республики Башкортостан обратилось Общество с ограниченной ответственностью «ТСН Проф» (далее Общество) с заявлением о признании незаконным решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Башкортостан (далее Управление) от 26.12.2019 № ТО002/01/11-1701/2019.

Рассмотрев материалы дела, выслушав представителей сторон, исследовав и оценив представленные доказательства, арбитражный суд установил, что в адрес Управления из Прокуратуры Гафурийского района  поступило обращение  гражданина от 24.06.2019 №9566 о возможных нарушениях Обществом с ограниченной ответственностью «Санаторий «Красноусольск» антимонопольного законодательства.

Согласно обращению, при анализе закупок санаториев Республики Башкортостан  на портале ЕИС (госзакупки) среди закупок ООО «Санатория «Красноусольск» обнаружены закупки, проведенные с нарушением закона.

          Так, в период с 22.04.2019 по 25.04.2019 ООО «Санаторий «Красноусольск» объявило закупки у единственного поставщика на выполнение ремонтных работ с реестровыми номерами в единой информационной сети (далее - ЕИС): 50219008473190000430000 на сумму 231 415,20 руб., 50219008473190000440000 на сумму 432 856,80 руб., 50219008473190000450000 на сумму 443 263,20 руб., 50219008473190000450000 на сумму 524 252,40 руб., т.е. без проведения торгов.

05.08.2019 (вх. №12207) в адрес Управления из УФСБ по РБ поступило аналогичное обращение о наличии в действиях ООО «Санаторий «Красноусольск» признаков ограничения конкуренции при заключении договоров с определенными хозяйствующими объектами без проведения конкурентных процедур.

При рассмотрении материалов обращений Управлением было установлено следующее.

В период с апреля по июнь 2019 года ООО «Санаторий «Красноусольск» было заключено 5 договоров с ООО «ТСН Проф» на выполнение ремонтных работ помещения на общую сумму более 2 млн.руб.:

-      22.04.2019  ООО «Санаторий «Красноусольск» проведена прямаязакупка на выполнение ремонтных работ помещения люкса №1 (№233)корпуса №7 на сумму 231 415,20 руб. и заключен договор №ЕП-32 сединственным поставщиком ООО «ТСН Проф» с реестровым номером вЕИС 50219008473190000430000;

-      23.04.2019 ООО «Санатории «Красноусольск» проведена прямаязакупка на выполнение ремонтных работ помещения люкса № 4 №230)корпуса № 7 на сумму 432 856,80 руб. и заключен  договор №ЕП-30 сединственным поставщиком ООО «ТСН Проф» с реестровым номером в ЕИС 50219008473190000440000;

-      24.04.2019 ООО «Санаторий «Красноусольск» проведена прямаязакупка на выполнение ремонтных работ помещения люкса №2 (№232)корпуса №7 на сумму 443 263,20 руб. и заключен договор №ЕП-29 сединственным поставщиком ООО «ТСН Проф» с реестровым номером вЕИС 50219008473190000450006;

- 25.04.2019 ООО «Санаторий «Красноусольск» проведена прямая закупка на выполнение ремонтных работ помещения люкса №3 (№231) корпуса №7 на сумму 524 252,40 руб. и заключен договор №ЕП-31 с единственным поставщиком ООО «ТСН Проф» с реестровым номером в ЕИС 50219008473190000460000.

- 26.06.2019 ООО «Санаторий «Красноусольск» проведена прямая закупка на выполнение ремонтных работ помещения №325 корпуса № 7 на сумму 695 469,60 руб. и заключен договор № ЕП-42 с единственным поставщиком ООО «ТСН Проф» с реестровым номером в ЕИС 50219008473190000640000.

Все вышеназванные договоры были заключены с ООО «ТСН Поф» без проведения торгов.

         По результатам рассмотрения обращений Управлением вынесено решение от 26.12.2019 по делу №ТО002/01/11-1701/2019, согласно которому ООО «Санаторий «Красноусольск» признано нарушившим ч.4 ст.11 Федерального закона от 26.07.2006 №135-ФЗ «О защите конкуренции» путем заключения прямых договоров без проведения конкурентных процедур с единственным поставщиком.

         ООО «ТСН Проф» признано нарушившим ч.4 ст.11 Федерального закона от 26.07.2006 №135-ФЗ «О защите конкуренции» путем заключения прямых договоров без проведения конкурентных процедур с единственным поставщиком.

         Обществу с ограниченной ответственностью «Санаторий «Красноусольск», Обществу с ограниченной ответственностью «ТСН Проф» выданы предписания о совершении действий, направленных на обеспечение конкуренции, о недопущении в дальнейшем действий, которые могут являться препятствием для возникновения конкуренции и (или) могут привести к ограничению, устранению конкуренции и нарушению антимонопольного законодательства; о не заключении ограничивающие конкуренцию соглашений.

         ООО «ТСН Проф» (далее Общество) с решением Управления не согласилось и обжаловало его в судебном порядке. В обоснование заявленных требований Общество ссылается на недоказанность антимонопольным органом того, что предметы договоров представляют собой единый неделимый предмет и должны выполняться на основании одного договора. По мнению заявителя, закупка у единственного поставщика произведена с соблюдением всех требований действующего законодательства. Антимонопольным органом не доказано, что заключение соглашения между хозяйствующими субъектами привело или могло привести к ограничению конкуренции.

         Управление согласно предоставленному суду отзыву считает оспариваемое решение законным и обоснованным, факт нарушения Обществом требований ч.4 ст.11 Федерального закона от 26.07.2006 №135-ФЗ «О защите конкуренции» доказанным, просит в удовлетворении заявленных требований отказать (т.1, л.д. 161-172).

         ООО «Санаторий «Красноусольск» согласно предоставленному суду отзыву просит требования ООО «ТСН Проф» удовлетворить (т.1, л.д.137-153).

Оценив представленные документы и доводы сторон, суд пришел к следующим выводам.

В соответствии с ч.1 ст.198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Таким образом, для признания недействительным ненормативного правового акта необходимо наличие одновременно двух условий: несоответствия оспариваемого акта закону или иному нормативному правовому акту и нарушения данным актом прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской деятельности и иной экономической деятельности.

Федеральным законом от 26.07.2006 №135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее Федеральный закон №135-ФЗ) устанавливаются организационные и правовые основы защиты конкуренции, в том числе предупреждения и пресечения: монополистической деятельности и недобросовестной конкуренции; недопущения, ограничения, устранения конкуренции федеральными органами исполнительной власти, органами государственной власти субъектов Российской Федерации, органами местного самоуправления, иными осуществляющими функции указанных органов органами или организациями, а также государственными внебюджетными фондами, Центральным банком Российской Федерации. 

Целями Федерального закона №135-ФЗ являются обеспечение единства экономического пространства, свободного перемещения товаров, свободы экономической деятельности в Российской Федерации, защита конкуренции и создание условий для эффективного функционирования товарных рынков (ст.1).

Согласно ст.23 Федерального закона № 135-ФЗ антимонопольный орган наделен рядом полномочий в целях реализации своих функций и целей Закона защите конкуренции, в том числе по недопущению действий, которые могут являться препятствием для возникновения конкуренции и (или) могут привести к ограничению, устранению конкуренции и нарушению антимонопольного законодательства.

На основании ч.1 ст.39 Федерального закона № 135-ФЗ антимонопольный орган в пределах своих полномочий возбуждает и рассматривает дела о нарушении антимонопольного законодательства, принимает по результатам их рассмотрения решения и выдает хозяйствующим субъектам обязательные для исполнения предписания.

В соответствии с ч.1 ст.1 Федерального закона от 18.07.2011 №223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» (далее Федеральный закон №223-ФЗ) целями регулирований указанного Федерального закона являются обеспечение единства экономического пространства, создание условий для своевременного и полного удовлетворения потребностей юридических лиц, указанных в части 2 настоящей статьи (далее - заказчики), в товарах, работах, услугах, в том числе для целей коммерческого использования, с необходимыми показателями цены, качества и надежности, эффективное использование денежных средств, расширение возможностей участия юридических и физических лиц в закупке товаров, работ, услуг (далее также - закупка) для нужд заказчиков и стимулирование такого участия, развитие добросовестной конкуренции, обеспечение гласности и прозрачности закупки, предотвращение коррупции и других злоупотреблений.

В соответствии с п.2 ч.1 ст.1 Федерального закона №223-ФЗ  настоящий Федеральный закон устанавливает общие принципы закупки товаров, работ, услуг и основные требования к закупке товаров, работ, услуг государственными унитарными предприятиями, муниципальными унитарными предприятиями, автономными учреждениями, а также хозяйственными обществами, в уставном капитале которых доля участия Российской Федерации, субъекта Российской Федерации, муниципального образования в совокупности превышает пятьдесят процентов.

Согласно ч.1 ст.2 Федерального закона № 223-ФЗ при закупке товаров, работ, услуг заказчики руководствуются Конституцией Российской Федерации, Гражданским кодексом Российской Федерации, настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, а также принятыми в соответствии с ними и утвержденными с учетом положений части 3 настоящей статьи правовыми актами, регламентирующими правила закупки (далее положение о закупке).

Положение о закупке является документом, который регламентирует закупочную деятельность заказчика и должен содержать требования к закупке, в том числе порядок подготовки и проведения процедур закупки (включая способы закупки) и условия их применения, порядок заключения и исполнения договоров, а также иные связанные с обеспечением закупки положения (ч.2 ст.2 Федерального закона № 223-ФЗ).

В соответствии с ч.1 ст.3 Федерального закона № 223-ФЗ при закупке товаров работ, услуг заказчики руководствуются следующими принципами;

1) информационная открытость закупки;

2) равноправие, справедливость, отсутствие дискриминации и необоснованных ограничений конкуренции по отношению к участникам закупки;

3) целевое и экономически эффективное расходование денежных средств на приобретение товаров, работ, услуг (с учетом при необходимости стоимости жизненного цикла закупаемой продукции) и реализация мер, направленных на сокращение издержек заказчика;

4) отсутствие ограничения допуска к участию в закупке путем установления неизмеряемых требований к участникам закупки.

В качестве закупки может рассматриваться возмездное приобретение заказчиками товаров, работ, услуг независимо от вида договора, которым оформлено такое приобретение.

Согласно ст.3.6 Федерального закона №223-ФЗ порядок подготовки и осуществления закупки у единственного поставщика (исполнителя, подрядчика) и исчерпывающий перечень случаев проведения такой закупки устанавливаются положением о закупке.

Закупочная деятельность ООО «Санаторий «Красноусольск» регламентируется Федеральным законом №223-ФЗ и Положением о закупке товаров, работ и услуг для нужд ООО «Санаторий «Красноусольск», утвержденным приказом Министерства земельных и имущественных отношений Республики Башкортостан от 13.11.2018 №1414 (далее Положение о закупках).

Положение о закупках содержит требования к закупке, в том числе, порядок подготовки и проведения процедур закупки (включая способы закупки) и условия их применения, порядок заключения и исполнения договоров.

Согласно п.14.1 Положения о закупках закупка у единственного поставщика – неконкурентная закупка, в результате которой договор с определенным поставщиком заключается без получения и сопоставления конкурирующих заявок других поставщиков.

Необходимость проведения закупки у единственного поставщика определяется закупочной комиссией на основании предложения (служебной записки) инициатора закупки и представленных документов участника закупки, подтверждающих его соответствие требованиям настоящего положения.

Решение о проведении закупки у единственного поставщика оформляется протоколом о выборе поставщика.

Закупка товаров, работ, услуг у единственного поставщика (исполнителя, подрядчика) может осуществляться на сумму, не превышающую 700 000 (семьсот тысяч) рублей (с НДС) по отдельному договору (счету) вне зависимости от даты и предмета закупки.

Согласно п.14.4 Положения о закупках, в целях закупки товаров, работ, услуг у единственного поставщика (исполнителя, подрядчика) заказчик размещает в ЕИС протокол о проведении закупки у единственного поставщика (исполнителя, подрядчика) и договор.

Вместе с тем, пунктом 3 статьи 1 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что при установлении, осуществлении и защите гражданских прав и при исполнении гражданских обязанностей участники гражданских правоотношений должны действовать добросовестно. 

Статьей 10 Гражданского кодекса Российской Федерации установлен запрет на использование гражданских прав в целях ограничения конкуренции.

Выбор способа закупки является правом заказчика, однако, это не исключает обязанности заказчика осуществлять такой выбор с учетом принципов закупки, установленных Федеральным законом №223-ФЗ, а также нормами антимонопольного законодательства, направленными на создание равных условий участия лиц в закупках.

Из смысла и содержания норм Федерального закона №223-ФЗ следует, что заказчиком может быть осуществлена закупка товара, работы, услуги у единственного поставщика (исполнителя, подрядчика) на основании критериев и порядка избрания данного способа закупки, установленных Положением о закупке.

В то же время, заключение посредством проведения закупки у единственного поставщика ряда связанных между собой договоров, фактически образующих единую сделку, искусственно раздробленную для формального соблюдения специальных ограничений в обход норм Федерального закона №223-ФЗ противоречит его целям и открывает возможность для приобретения хозяйствующими субъектами незаконных имущественных выгод.

Проведение торгов способствует развитию конкуренции за обладание правом исполнения договора путем создания условий для выбора контрагента, предлагающего наилучшие условия, что обеспечивает равный доступ к исполнению заказа всех заинтересованных лиц. Кроме того, проведение торгов обеспечивает выбор наилучшего исполнителя заказа по цене, времени и качеству исполнения.

Не проведение торгов, когда это необходимо в силу закона, свидетельствует о предоставлении необоснованных преимуществ при осуществлении хозяйственной деятельности исполнителю и как следствие о достижении соглашения, направленного на ограничение конкуренции.

         Положение о закупках ООО «Санаторий «Красноусольск» предусматривает возможность заключения договора с единственным поставщиком на сумму до 700 000 рублей, что само по себе не может рассматриваться как ограничение доступа к участию в торгах и не является нарушением Федерального закона «О защите конкуренции».

Однако наличие в Положении о закупках у ООО «Санаторий Красноусольск» такой возможности не являлось предметом рассмотрения дела о нарушении антимонопольного законодательства.

Вместе с тем, в данном случае ООО «Санаторий Красноусольск» имело единую потребность в проведении ремонта помещений, общая стоимость которого превышает установленное Положением о закупках ограничение.

Наличие единой потребности ООО «Санаторий «Красноусольск» в проведении ремонта подтверждается внутренними служебными записками.

Об умышленном «дроблении» объекта закупки свидетельствует заключение ряда договоров на выполнение однородных или идентичных работ на сумму, не превышающую 700 000 рублей.

Понятия «идентичные работы» и «однородные работы» закреплены в Федеральном законе от 05.04.2013 №44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее Федеральный закон №44-ФЗ).

Как указано в ч.1 ст.2 Федерального закона №44-ФЗ законодательство Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд основывается на положениях Конституции Российской Федерации, Гражданского кодекса Российской Федерации» Бюджетного кодекса Российской Федерации и состоит из Закона о контрактной системе и других федеральных законов.

Из диспозиции указанных правовых норм следует, что как Федеральный закон №44-ФЗ, так и Федеральный закон №223-ФЗ относится к актам гражданского законодательства.

Согласно п.1 ст.7 Гражданского кодекса Российской Федераций в случаях, когда регулируемые гражданским законодательством отношения прямо не урегулированы законодательством или соглашением сторон и отсутствует применимой к ним обычай, к таким отношениям, если это не противоречит их существу, применяется гражданское законодательство, регулирующее сходные отношения (аналогия закона).

Из системного толкования вышеприведенных правовых норм следует, что допустимо применение норм Федерального закона №44-ФЗ к правилам, установленным Федеральным законом №223-ФЗ в части, не урегулированной Федеральным законом №223-ФЗ.

Частью 13 статьи 22 Федерального закона №44-ФЗ предусмотрено, что идентичными товарами, работами, услугами признаются товары, работы, услуги, имеющие одинаковые характерные для них основные признаки. При определении идентичности товаров незначительные различия во внешнем виде таких товаров могут не учитываться. При определении идентичности работ, услуг учитываются характеристики подрядчика, исполнителя, их деловая репутация на рынке.

Однородными товарами признаются товары, которые, не являясь идентичными, имеют сходные характеристики и состоят из схожих компонентов, что позволяет им выполнять одни и те же функции и (или) быть коммерчески взаимозаменяемыми. При определении однородности товаров учитываются их качество, репутация на рынке, страна происхождения.

Однородными работами, услугами признаются работы, услуги, которые, не являясь идентичными, имеют сходные характеристики, что позволяет им быть коммерчески и (или) функционально взаимозаменяемыми. При определении однородности работ, услуг учитываются их качество, репутация на рынке, а также вид работ, услуг, их объем, уникальность и коммерческая взаимозаменяемость (ч.14, 15 ст. 22 Федерального закона №44-ФЗ).

Указанные понятия конкретизирован в Методических рекомендациях по применению методов определения начальной (максимальной) цены контракта, цены контракта, заключаемого с единственным поставщиком (подрядчиком, исполнителем), утв. приказом Минэкономразвития России от 02.10.2013 №567) (далее Рекомендации).

Пунктом 3.5 Рекомендаций установлено, что идентичными признаются работы, услуги, обладающие одинаковыми характерными для них основными признаками (качественными характеристиками), в том числе реализуемые с использованием одинаковых методик, технологии, подходов, выполняемые (оказываемые) подрядчиками, исполнителями с сопоставимой квалификацией.

В силу п. 3.6 Рекомендаций однородными признаются работы, услуги, которые не являясь идентичными, имеют сходные характеристики, что позволяет им быть коммерчески и (или) функционально взаимозаменяемыми. При определении однородности работ, услуг учитываются их качество, репутация на рынке, а также вид работ, услуг, их объем, уникальность и коммерческая взаимозаменяемость.

Довод заявителя о том, что в каждом номере свой дизайн, свой подход к оформлению, разные виды требуемых к выполнению работ, и что они не могут быть коммерчески и (или) функционально взаимозаменяемыми, судом отклоняется, как не имеющий правового значения. 

С учетом вышеприведенных норм антимонопольный орган пришел к правильному выводу, что предметом всех рассматриваемых договоров является выполнение ремонтных работ помещений ООО «Санаторий «Красноусольск», то есть по своему характеру они являются однородными.

В связи с чем, «дробление» предмета вышеназванных договоров, включающих в себя выполнение взаимосвязанных работ, направлено на обход императивных правил определения поставщика, установленных Федеральным законом №223-ФЗ и Положением о закупках.

В п.9 Обзора судебной практики по вопросам, связанным с применением Закона о закупках, утвержденного Президиумом Верховного Суда РФ 16.05.2018, указано, что нельзя проводить закупки у единственного поставщика по своему усмотрению, в положении о закупке должны быть ограничения для применения этого способа (критерии и случаи, в которых он может осуществлять закупку у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя), обратное повлечет за собой необоснованное ограничение круга потенциальных участников, нарушит принципы осуществления закупочной деятельности.

Для целей экономической эффективности закупка товаров, работ, услуг у единственного поставщика целесообразна в случае, если такие товары, работу услуги обращаются на низкоконкурентных рынках, или проведение конкурсных, аукционных процедур нецелесообразно по объективным причинам (например, ликвидация последствий чрезвычайных ситуаций, последствий непреодолимой силы).

Потребности заказчика являются определяющим фактором при установлении им требований к поставляемому товару, выполняемой работе, оказываемой услуге. В то же время при размещении заказа у единственного поставщика (исполнителя, подрядчика) заказчик должен обосновать (доказать), что выдвигаемые требования к предмету закупки могут быть исполнены исключительно конкретным поставщиком и никаким иным.

В тех случаях, когда требуется проведение торгов, подразумевающее состязательность хозяйствующих субъектов, их не проведение, за исключением случаев, допускаемых законом, не может не влиять на конкуренцию, поскольку лишь при публичном объявлении торгов в установленном порядке могут быть выявлены потенциальные желающие получить товары, работы, услуги, доступ к соответствующему товарному рынку либо права ведения деятельности на нем.

В данном случае закупка у единственного доставщика осуществлена на конкурентном рынке, следовательно ООО «Санаторий «Красноусольск» не должно было проводить закупку у единственного поставщика по своему усмотрению, так как договоры, заключенные между ООО «Санаторий «Красноусольск» и ООО «ТСН ПРОФ», направлены на достижение единой хозяйственной цели, приобретателем по ним является одно и тоже лицо, имеющее единый интерес, предметом – одноименные работы, в связи с чем, фактически образуют единую сделку, искусственно раздробленную и оформленную несколькими самостоятельными договорами.

Фактически заказчиком и подрядчиком произведено искусственное дробление договоров на выполнение ремонтных работ помещений в целях недопущения превышения общей суммы 700 000 рублей, и уклонения, таким образом от соблюдения обязательной процедуры проведший торгов в целях заключения таких договоров.

При этом, доводы ООО «Санатории «Красноусольск» о заключении выше указанных договоров в связи с возникновением обстоятельств непреодолимой силы, чрезвычайных ситуаций (в том числе аварийных) и иных обстоятельств» когда требуются незамедлительные действия для обеспечения бесперебойной работы санатория не нашли своего подтверждения, поскольку ООО «Санаторий «Красноусольск» знало о необходимости проведения ремонтных работ в номерном фонде санатория в связи с частичной протечкой кровли (ответ на запрос ООО «Санаторий «Красноусольск» от 02.07.2019 №01-10/2-259/1).

При этом в качестве основания заключения договоров у единственного поставщика во внутренних локальных документах санатория указано именно на п.14.1 Положения о закупках, позволяющего провести закупку у единственного поставщика на сумму, не превышающую 700 000 руб.

В представленных в материалы дела служебных записках на проведение ремонта для ООО «Санаторий «Красноусольск» и протоколах о проведении закупки у единственного поставщика не имеется никакой информации о возникновении обстоятельств непреодолимой силы, чрезвычайных ситуаций (в том числе аварийных).

Согласно письменным пояснениям ООО «Санаторий «Красноусольск», в связи с прошедшей зимой, таянием снегов, частичной протечкой кровли в номерном фонде санатория необходимо было провести ремонт. Следовательно, ООО «Санаторий «Красноусольск» имело возможность провести ремонт помещений еще до проведения семинара, также незамедлительных действий для обеспечения бесперебойной работы санатория установлено не было,

Согласно п.1 Плана организационных мероприятий по подготовке и проведению республиканского семинара, утвержденного директором ООО «Санаторий «Красноусольск» 10.04.2019, подготовка и укомплектование номеров для проживания участников семинара и центра досуга для проведения семинара должна быть завершена до 18.04.2019.

Однако закупки у единственного поставщика были проведены после проведения данного семинара с 22.04.2019-23.04.2019, что также подтверждает отсутствие обстоятельств непреодолимой силы.

Таким образом, доказательств возникновение обстоятельств непреодолимой силы, чрезвычайных ситуаций (в том числе аварийных) и иных обстоятельств в проведении ремонтных работ, не позволяющей провести торги в установленные законом сроки, ООО «Санаторий «Краоноусольск» представлены не были.

В целях обеспечения ООО «Санаторий «Красноусольск» выполнения ремонтных работ, ООО «Санаторий «Красноусольск» вправе привлекать организаций (поставщиков), определенные на основании конкурсного отбора. Выполнение ремонтных работ корпусов проводится в интересах ООО «Санаторий «Красноусольск», который выступает конечным 100% потребителем данной услуги.

Следовательно, на товарном рынке оказания услуг по проведению ремонта, ООО «Санаторий «Красноусольск» является единственным хозяйствующим субъектом (заказчиком), доля которого на товарном рынке в данных закупках составляет 100%.

В этой связи, довод ООО «ТСН Проф» о том, что между хозяйствующими субъектами допускаются «вертикальные» соглашения, доля каждого из которых на товарном рынке товара, являющегося предметом «вертикального» соглашения, не превышает двадцать процентов, является не обоснованным.

Частью 4 статьи 11 Федерального закона № 135-ФЗ запрещаются иные соглашения между хозяйствующими субъектами (за исключением "вертикальных" соглашений, которые признаются допустимыми в соответствии со статьей 12 настоящего Федерального закона), если установлено, что такие соглашения приводят или могут привести к ограничению конкуренции. 

Согласно п.7 ст.4 Федерального закона № 135-ФЗ под конкуренцией понимается соперничество хозяйствующих субъектов, при котором самостоятельными действиями каждого из них исключается или ограничивается возможность каждого из них в одностороннем порядке воздействовать на общие условия обращения товаров на соответствующем товарном рынке.

         Признаки ограничения конкуренции – сокращение числа хозяйствующих субъектов, не входящих в одну группу лиц, на товарном рынке, рост или снижение цены товара, не связанные с соответствующими изменениями иных общих условий обращения товара на товарном рынке, отказ хозяйствующих субъектов, не входящих в одну группу лиц, от самостоятельных действий на товарном рынке, определение общих условий обращения товара на товарном рынке соглашением между хозяйствующими субъектами или в соответствии с обязательными для исполнения ими указаниями иного лица либо в результате согласования хозяйствующими субъектами, не входящими в одну группу лиц, своих действий на товарном рынке, иные обстоятельства, создающие возможность для хозяйствующего субъекта или нескольких хозяйствующих субъектов в одностороннем порядке воздействовать на общие условия обращения товара на товарном рынке, а также установление органами государственной власти, органами местного самоуправления, организациями, участвующими в предоставлении государственных или муниципальных услуг, при участии в предоставлении таких услуг требований к товарам или к хозяйствующим субъектам, не предусмотренных законодательством Российской Федерации (п.17 ст.4 Федерального закона №135-ФЗ).

Приведенный перечень признаков ограничения конкуренции не носит закрытый характер. 

Под соглашением понимается договоренность в письменной форме, содержащаяся в документе или нескольких документах, а также договоренность в устной форме (п.18 ст.4 Федерального закона N135-ФЗ).

Таким образом, соглашением может быть признана договоренность хозяйствующих субъектов в любой форме, о которой свидетельствуют сведения, содержащиеся в документах хозяйствующих субъектов, скоординированные и целенаправленные действия (бездействие) данных субъектов, сознательно ставящих свое поведение в зависимость от поведения других участников рынка, совершенные ими на конкретном товарном рынке, подпадающие под критерии ограничения конкуренции и способные привести к результатам, определенным Федеральным законом №135-ФЗ.

Законодательством установлен единый порядок проведения закупочных процедур в целях обеспечения единства экономического пространства, создания условий для своевременного и полного удовлетворения потребностей юридических лиц в товарах, работах, услугах с необходимыми показателями цены, качества и надежности, эффективного использования денежных средств, расширения возможностей участия юридических и физических лиц в закупке товаров, работу услуг для нужд заказчиков и стимулирования такого участия, развития добросовестной конкуренции, обеспечения гласности и прозрачности закупки, предотвращения коррупции и других злоупотреблений.

Лицо, вступающее в гражданско-правовые отношения, обязано обеспечить соблюдение требований публичного права, в том числе, воздержаться от участия в отношениях, имеющих своей целью ограничение конкуренции, либо имеющих целью обеспечение иному лицу возможности уклониться от исполнения обязанности по проведению торгов в порядке, предусмотренном Федеральным законом №223-ФЗ.

Заключенные сделки должны не только формально соответствовать законодательству, но и не вступать в противоречие с общим запретом недобросовестного осуществления прав субъекта гражданско-правовых отношений. Деятельность и поведение участника отношений, имеющих своим результатом удовлетворение потребностей не должна иметь заведомо противоречащие основам правопорядка цели, а именно – уклонение от исполнения соответствующей обязанности по проведению закупок.

Таким образом, непроведение торгов как этого требует законодательство, безусловно, направлено на ограничение конкуренции, т.к. исключает конкурентную борьбу между участниками торгов за право заключение договора.

Достигнутое между ООО «Санаторий Красноусольск» и ООО «ТСН Проф» соглашение посредством заключения договоров на выполнение ремонтных работ создало дискриминационные условия для деятельности различных хозяйствующих субъектов, желающих и имеющих возможность осуществлять деятельность по ремонту помещений.

В соответствии с ч.1 ст.4 Федерального закона №223-ФЗ, Положение о закупке, изменения, вносимые в указанные положение, подлежат обязательному размещению в единой информационной системе не позднее чем в течение пятнадцати дней со дня утверждения.

Данные положения являются гарантией информационной открытости процедуры закупки и в том числе позволяют поставщику (исполнителю) оценить правовые основы заключения договора.

В соответствии с данным требованием ООО «Санаторий «Красноусольск» 13.11.2018 размещено Положение о закупке на официальном сайте. 

Таким образом, при заключении договора у ООО «ТСН Проф» имелась возможность ознакомления с правовой основой закупочной деятельности заказчика ООО «Санаторий «Красноусольск».

ООО «ТСН Проф», самостоятельно совершая определенные действия, в частности, заключение договора на проведение ремонта без анализа правовой основы, обязано предполагать возможные последствия своих действий.

Поставщик (исполнитель), как сторона договора, должен осознавать последствия заключаемого договора в нарушение правовых оснований.

Также для определения факта заключения антиконкурентного соглашения Управлением был проведен анализ состояния конкуренции.

Временной интервал определен исходя из цели исследования - анализа состояния конкурентной среды в период заключения договоров ООО «Санаторий «Красноусольск»: апрель 2019 года - июнь 2019 года.

В соответствии с п.4 ст.4 Федерального закона №135-ФЗ под товарным рынком понимается сфера обращения товара (в том числе, товара иностранного производства), который не может быть заменен другим товаром, или взаимозаменяемых товаров (далее - определенный товар), в границах которой (в том числе географических) исходя из экономической, технической или иной возможности либо целесообразности приобретатель может приобрести товар, и такая возможность либо целесообразность отсутствует за ее пределами.

Таким образом, в рассматриваемом случае нарушение антимонопольного законодательства совершено на рынке выполнения прочих отделочных работ и работ по завершению строительства (ОКПД2: 43.39.19.190).

Согласно п.1 ст.4 Федерального закона №135-ФЗ под товаром понижается объект гражданских прав (в том числе работа, услуга, включая финансовую услугу), предназначенный для продажи, обмена или иного введения в оборот.

Географические границы товарного рынка в соответствии со ст.4 Федерального закона №135-ФЗ определяют сферу обращения товара (территорию), в границах которой исходя из экономической, технической или иной возможности приобретатель может приобрести товар, и такая возможность либо целесообразность отсутствует за ее пределами.

Руководствуясь методическими указаниями ФАС России, при рассмотрении действий (бездействия), которые приводят или могут привести к ограничению конкуренции, в случаях, если торги предусмотрены действующим законодательством, в том числе, Федеральным законом №223-ФЗ и принятом на его основе Положении о закупках, продуктовые и географические границы товарного рынка устанавливается исходя из предмета договора и деятельности хозяйствующего субъекта, в действия которого входит проведение таких торгов.

Учитывая, что предметом договоров является выполнение ремонтных работ помещений корпусов ООО «Санаторий «Красноусольск», географические границы исследуемого товарного рынка совпадают с границами ООО «Санаторий «Красноусольск».

         Исследуемый товарный рынок относится к локальному рынку.

В силу вышеперечисленных договоров на проведение ремонтных работ помещений единственным покупателем на данном рынке выступает ООО «Санаторий «Красноусольск», а потенциальными исполнителями могут быть любые хозяйствующие субъекты, постоянно оказывающие подобные услуги на территорий Российской Федерации.

Следовательно, потенциально имеется неограниченное число хозяйствующих субъектов на рынке выполнения прочих отделочных работ и работ по завершению строительства, вследствие чего данный рынок является конкурентным.

При осуществлении закупок должен соблюдаться не только принцип обеспечения конкуренции, но и принципы эффективности: осуществления закупки. Исхода из этого, требования к закупаемым товарам должны быть определены таким образом, чтобы, е одной стороны, повысить шансы на приобретение товара именно с теми характеристиками, которые необходимы заказчику, а с другой стороны, необоснованно не ограничить количество участников закупки.

Таким образом, потенциально имеется неограниченное число хозяйствующих субъектов способных провести ремонт помещений ООО «Санаторий «Красноусольск» в соответствии с его потребностями.

Установленные фактические обстоятельства по заключению вышеуказанных договоров ООО «Санаторий  «Крачноусольск» с ООО «ТСН Проф» достигнуто в результате договоренности, что приводит к ограничению конкуренции.

Вместе с тем, сама возможность заключения соглашения между хозяйствующими субъектами, если такое соглашение приводит или может привести к ограничению конкуренции, рассматривается законодателем как общественно опасное деяние, имеющее квалифицирующее значение для констатации факта нарушения антимонопольного законодательства. Наличие или угроза наступления негативных последствий в результате заключения такого соглашения презюмируется и не требует отдельного доказывания.

В соответствии с пунктом 1 статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств.

Оценив представленные в материалы дела доказательства, суд приходит к выводу, что действия ООО «Санаторий «Красноусольск» и ООО «ТСН Проф» по заключению договоров на выполнение ремонтных работ без проведения торгов влекут нарушение публичных интересов, поскольку нарушают установленный законодателем порядок привлечения субъектов на товарный рынок, а также нарушают права и законные интересы участников рынка по проведению ремонтных работ, так как последние лишены возможности заключить договор на поставку требуемых товаров.

С учетом изложенного, Управление правомерно признало ООО «ТСН Проф» нарушившим требования ч.4 ст.11 Федерального закона № 135-ФЗ.

Согласно ч.3 ст.201 АПК РФ в случае, если арбитражный суд установит, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решения и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и не нарушают права и законные интересы заявителя, суд принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования.

         Учитывая изложенное, требования ООО «ТСН Проф» удовлетворению не подлежат.

Расходы по государственной пошлине, в соответствии со ст.110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации относятся на заявителя.

Руководствуясь ст.ст. 167-170 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд 

 

РЕШИЛ:

В удовлетворении требований ООО «ТСН Проф» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) – отказать.

 Решение вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.

Решение может быть обжаловано в Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня принятия решения (изготовления его в полном объеме) через Арбитражный суд Республики Башкортостан.

Если иное не предусмотрено Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, решение может быть обжаловано в Арбитражный суд Уральского округа при условии, что оно было предметом рассмотрения арбитражного суда апелляционной инстанции или суд апелляционной инстанции отказал в восстановлении пропущенного срока подачи апелляционной жалобы.

Информацию о времени, месте и результатах рассмотрения апелляционной или кассационной жалобы можно получить соответственно на Интернет-сайтах Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда www.18aas.arbitr.ru или Арбитражного суда Уральского округа www.fasuo.arbitr.ru.

 

Судья                                                                 С.А. Решетников