РЕШЕНИЕ

Именем Российской Федерации

Дело № А40-219432/20-33-1570

г. Москва

17 марта 2021 года

Резолютивная часть решения объявлена 10 марта 2021 года 

Полный текст решения изготовлен 17 марта 2021 года

Арбитражный суд г.Москвы в составе: 

Судьи Ласкиной С.О.

При ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1 

Рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению 

АО «НИПК «Электрон» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>)

к ответчикам –  Государственное автономное учреждение города Москвы «Гормедтехника» Департамента здравоохранения города Москвы» (ГАУ «ГОРМЕДТЕХНИКА») (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>), ООО «С.П. Гелпик» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>), АО «Единая электронная торговая площадка» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>)

3-и лица – Департамент города Москвы по конкурентной политике, Акционерный коммерческий банк «Держава» ПАО

о признании недействительными Уведомление № 1 от 05.11.2020 г. «Об отказе в принятии банковской гарантии», Протокол № 3 от 05.11.2020 г. «Об отказе от заключения договора», признании недействительным договора от 06.11.2020 г. по итогам открытого конкурса в электронной форме, об обязании,

при участии в судебном заседании: 

согласно протокола

УСТАНОВИЛ:

Акционерное общество «НИПК «Электрон» обратилось в Арбитражный суд города Москвы с заявлением к ГАУ «ГОРМЕДТЕХНИКА», ООО «С.П. Гелпик» АО «Единая электронная торговая площадка» о признании недействительными решений, оформленных Уведомлением № 1 от 05.11.2020 г. «Об отказе в принятии банковской гарантии», Протоколом № 3 от 05.11.2020 г. «Об отказе от заключения договора», о признании недействительным договора от 06.11.2020 г. по итогам открытого конкурса в электронной форме, об обязании АО «Единая электронная торговая площадка» перевести открытый конкурс в электронной форме реестровый номер 32009402445 на этап заключения договора с АО «НИПК «Электрон»; об обязании  ГАУ г. Москвы «Гормедтехника Департамента здравоохранения города Москвы» заключить по итогам открытого конкурса в электронной форме (реестровый номер извещения 32009402445) с Акционерным обществом «Научно-исследовательская производственная компания «Электрон» Договор на поставку, установку, рентгендиагностического оборудования с обязательством по обеспечению его работоспособности в период жизненного цикла (КЖЦ2020-51).

В судебном заседании 03.03.2021г. в порядке ст. 163 АПК РФ объявлен перерыв.

Заявитель поддержал требования.

Ответчик ГАУ «ГОРМЕДТЕХНИКА» возражал по требованиям.

Ответчик ООО «С.П. Гелпик» возражал по требованиям.

Ответчик АО ЕЭТП оставил на усмотрение суда.

Дело рассмотрено в порядке ст. 156 АПК РФ.

Суд, рассмотрев материалы дела, выслушав доводы участвующих в деле лиц, оценив представленные доказательства в совокупности, считает, что заявленные требования удовлетворению не подлежат, при этом суд исходит из следующего. 

Как следует из материалов дела, АО «НИПК» Электрон» (далее - Истец) является участником открытого конкурса в электронной форме с реестровым номером 32009402445 на право заключения договора на поставку, установку рентгендиагностического оборудования с обязательством по обеспечению его работоспособности в период жизненного цикла (КЖЦ2020-51).

Согласно протоколу подведения итогов по указанному открытому конкурсу в электронной форме от 13 октября 2020 года Истец признан победителем закупки.

В дельнейшем в адрес Истца через функционал электронной площадки от ГАУ «ГОРМЕДТЕХНИКА» (далее - Ответчик 1) на подписание поступил проект договора по открытому конкурсу в электронной форме (реестровый номер 32009402445). Истец данный договор подписал электронно-цифровой подписью. В качестве обеспечения исполнения указанного договора, Истец передал Ответчику 1 банковскую гарантию № БГ-413942/2020 от 20.10.2020 года, выданную Акционерным коммерческим банком «Держава» ПАО (далее - Банк).

05 ноября 2020 года со стороны Ответчика 1 по электронной почте поступили следующие документы:

-Уведомление № 3 об отказе в принятии банковской гарантии по закупке №32009402445 (далее - Уведомление),

-Протокол от 05.11.2020 года № 3 Об отказе от заключения Договора, в качестве основания отказа от заключения Договора указано на не предоставление победителем конкурса обеспечения исполнения договора,

-Акт № 3 от 05.11.2020 года О признании участника закупки уклонившимся от заключения договора.

06.11.2020 г. по итогам открытого конкурса в электронной форме заключен договор с участником, заявке которого присвоен второй номер.

Не согласившись с указанными действиями и актами ответчиков, заявитель обратился в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суд исходит из следующего.

Решение ГАУ «Гормедтехника» об отказе в принятии Банковской гарантии № БГ-413942/2020 от 20.10.2020 и дополнения № 1 к Банковской гарантии № БГ-413942/2020 от 20.10.2020 г., представленной АО «НИПК «Электрон» в качестве обеспечения исполнения Договора (реестровый номер извещения открытого конкурса в электронной форме 32009402445), оформленное Уведомлением № 1 от 05.11.2020, а также Протокол № 3 от 05.11.2020 «Об отказе от заключения договора» являются законными, обоснованными и не нарушают права Истца в связи с тем, что указанное решение принято ГАУ «Гормедтехника» в полном соответствии с положениями Федерального закона от 18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» (далее - Федеральный закон № 223-ФЗ), Положением о закупках товаров, работ, услуг ГАУ «Гормедтехника» и конкурсной документации по вышеуказанной закупке.

Проведение открытого конкурса в электронной форме (реестровый номер извещения 32009402445) осуществлено ГАУ «Гормедтехника» (далее - Ответчиком) в соответствии с ФЗ № 223.

Согласно ч. 1 ст. 2 Федерального закона № 223-ФЗ при закупке товаров, работ, услуг заказчики руководствуются Конституцией Российской Федерации, Гражданским кодексом Российской Федерации, Федеральным законом № 223-ФЗ, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, а также принятыми в соответствии с ними и утвержденными с учетом положений части 3 статьи 2 Федерального закона № 223-ФЗ правовыми актами, регламентирующими правила закупки (положениями о закупках). При этом заказчики в силу части 2 статьи 2 Федерального закона № 223-ФЗ руководствуются положениями о закупках товаров, работ, услуг как при осуществлении закупочной деятельности, так и при заключении и исполнении договоров.

Извещение и конкурсная документация о проведении открытого конкурса в электронной форме на право заключения договора на поставку, установку рентгендиагностического оборудования с обязательством по обеспечению его работоспособности в период жизненного цикла (КЖЦ2020-51) размещены Ответчиком 13.08.2020 за № 32009402445 на официальном сайте Единой информационной системы в сфере закупок в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» (по адресу: www.zakupki.gov.ru) и сайте Единой электронной торговой площадки (АО «ЕЭТП», по адресу: https://roseltorg.ru/) в порядке и сроки, предусмотренные Положением о закупках товаров, работ, услуг ГАУ «Гормедтехника», утвержденным протоколом наблюдательного совета ГАУ «Гормедтехника» от 05.06.2020 № 10. Начальное (максимальное) значение цены договора по вышеуказанной закупке -1 136 000 000,00 рублей.

В соответствии с п. 15.2 Положения о закупках товаров, работ, услуг ГАУ «Гормедтехника» заказчик вправе установить в документации о закупке требование об обеспечении исполнения договора, заключаемого по результатам проведения закупки, размер которого может быть до 30 процентов от начальной (максимальной) цены договора. Указанное обеспечение исполнения договора может быть оформлено в виде безотзывной банковской гарантии, выданной кредитной организацией, или внесения денежных средств на указанный Заказчиком счет. Способ обеспечения исполнения договора выбирается участником закупки самостоятельно.

Размер, порядок и требования к предоставляемому победителем закупки обеспечению исполнения договора были указаны Ответчиком в документации, приложенной к извещению о проведении открытого конкурса в электронной форме на право заключения договора на поставку, установку рентгенодиагностического оборудования с обязательством по обеспечению его работоспособности в период жизненного цикла (КЖЦ2020-51) (реестровый номер извещения открытого конкурса в электронной форме 32009402445). В частности, в пп. 8.17-8.18 ЧАСТИ III ИНФОРМАЦИОННОЙ КАРТЫ и п. 6.2 «Обеспечение исполнения договора» Раздела 6 ЧАСТИ II «ОБЩИЕ УСЛОВИЯ ПРОВЕДЕНИЯ КОНКУРСА» вышеуказанной конкурсной документации. При этом согласно п. 6.2.4.1 конкурсной документации безотзывная банковская гарантия должна соответствовать требованиям, установленным Гражданским кодексом Российской Федерации, статьей 45 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее - Федеральный закон № 44-ФЗ). Банковская гарантия согласно условиям конкурсной документации должна содержать также обязанность Гаранта уплатить Заказчику сумму неустойки (штрафа, пени), предусмотренной договором.

Требования конкурсной документации в установленном законом порядке Истцом не оспорены и не признаны незаконными. Соответственно, подавая заявку на участие в вышеуказанной закупочной процедуре АО «НИПК «Электрон», в контексте ч. 1 ст. 8 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ), конклюдентно согласилось с названными требованиями, принимая на себя все риски, связанные с их несоблюдением.

13.10.2020 Ответчиком подведены итоги открытого конкурса в электронной форме на право заключения договора на поставку, установку рентгенодиагностического оборудования с обязательством по обеспечению его работоспособности в период жизненного цикла (КЖЦ2020-51). Согласно протоколу подведения итогов от 13.10.2020 (размещенному Ответчиком на сайте АО «ЕЭТП» 14.10.2020) лучшие условия исполнения договора по закупке в соответствии с критериями и порядком оценки и сопоставления заявок, установленных в конкурсной документации, содержались в заявке АО «НИПК «Электрон». Указанная заявка признана Ответчиком соответствующей установленным конкурсной документации требованиям, а АО «НИПК «Электрон» (далее - Истец) признано победителем вышеуказанной закупки. Предложение о цене договора - 11 544 000,00 рублей.

В порядке и сроки, предусмотренные конкурсной документацией по вышеуказанной закупке, Истцу посредством Единой электронной торговой площадки (АО «ЕЭТП») был направлен на подписание проект договора.

При рассмотрении представленного Истцом обеспечения исполнения договора в форме банковской гарантии № БГ-413942/2020 от 20.10.2020 было установлено, что указанная гарантия выдана с нарушением требований, предусмотренных конкурсной документацией по закупке и Положением о закупках товаров, работ, услуг ГАУ «Гормедтехника». В этой связи по указанным ниже обстоятельствами Ответчиком 05.11.2020 было принято решение об отказе в принятии представленной Истцом банковской гарантии и признании Истца уклонившимся от заключения договора. Соответствующая информация в тот же день была доведена до сведения Истца посредством Единой электронной торговой площадки (АО «ЕЭТП»).

В соответствии с п. 1.1 Банковской гарантии № БГ-413942/2020 от 20.10.2020 и дополнения № 1 к Банковской гарантии № БГ-413942/2020 от 20.10.2020, представленной Истцом в качестве обеспечения исполнения договора по закупке, «Гарант обязуется осуществить платеж в размере не более 170 400 000 (сто семьдесят миллионов четыреста тысяч) рублей 00 копеек в пользу Бенефициара в случае неисполнения (ненадлежащего исполнения) Принципалом своих обязательств по Контракту по требованию Бенефициара. Гарантия обеспечивает исполнения Принципалом его обязательств по возврату авансового платежа (при условии предоставления аванса), уплате неустоек (пеней, штрафов), предусмотренных Контрактом, начисленных с момента возникновения у Бенефициара права на их начисление до дня списания денежных средств с корреспондентского счета Гаранта, а также уплате убытков (при их наличии в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением Принципалом обязательств по Контракту)».

В п. 2.8 вышеупомянутой банковской гарантии указано, что в случае неисполнения требования в установленный срок Гарант обязуется уплатить Бенефициару неустойку (в размере 0,1% денежной суммы, подлежащей уплате, за каждый календарный день просрочки), однако согласно п. 2.6 гарантии ответственность Гаранта перед Бенефициаром по гарантии ограничивается суммой, на которую выдана гарантия.

Указанное в банковской гарантии условие ограничивает ответственность Гаранта суммой, на которую она выдана, что не соответствует требованиям ст. 377 ГК РФ, п. 6.2.4.1 конкурсной документации, п. 9.3 Приложения № 13 «Банковские гарантии» к проекту договора, который является неотъемлемой частью документации по вышеуказанной закупке, поскольку фактически лишает Заказчика права на получение неустойки, предусмотренной п. 2.8 Банковской гарантий № БГ-413942/2020 от 20.10.2020, ввиду ограничения ответственности банка-гаранта суммой обеспечения, в т.ч. если такая неустойка в совокупности с иными выплатами превысит сумму, на которую выдана гарантия.

Следует отметить, что ограничение размера ответственности Гаранта конкурсной документацией по закупке и ст. 45 Федерального закона № 44-ФЗ не предусмотрено. Согласно разъяснениям, изложенным в пункте 19 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации № 13, Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации № 14 от 08.10.1998 «О практике применения положений Гражданского кодекса Российской Федерации о процентах за пользование чужими денежными средствами», обязательство гаранта по банковской гарантии выплатить сумму бенефициару при соблюдении условий гарантии является денежным.

В соответствии с п. 1 ст. 377 ГК РФ предусмотренное независимой гарантией обязательство гаранта перед бенефициаром ограничено уплатой суммы, на которую выдана гарантия. В то же время в силу п. 2 ст. 377 ГК РФ ответственность гаранта перед бенефициаром за невыполнение или ненадлежащее выполнение обязательства по гарантии не ограничена суммой, на которую выдана гарантия, если в гарантии не предусмотрено иное. Следовательно, при отсутствии в гарантии иных условий бенефициар вправе требовать от гаранта, необоснованно уклонившегося или отказавшегося от выплаты суммы по гарантии либо просрочившего её уплату, выплаты процентов в соответствии со статьей 395 ГК РФ.

Таким образом, требования названной статьи закона изначально разделяют обязательства гаранта перед бенефициаром в части возмещения ущерба, причиненного последнему вследствие действий принципала, и вследствие собственных действий гаранта. Так, обязательства гаранта перед бенефициаром в части действий принципала ограничиваются суммой, на которую выдана банковская гарантия, и погашаются выплатой гарантом бенефициару всей денежной суммы по банковской гарантии, поскольку, в целях соблюдения принципа справедливости юридической ответственности, отнесение на гаранта любых дополнительных расходов, связанных с причинением бенефициару вреда вследствие действий принципала, является недопустимым.

При этом, исходя из прямого указания в п. 2 ст. 377 ГК РФ, обязательства гаранта перед бенефициаром по возмещению вреда за свое собственное бездействие по несвоевременному исполнению взятых на себя обязательств по банковской гарантии ограничиваться суммой, на которую она выдана, не могут и не должны, поскольку обратное приведет к лишению бенефициара гражданско-правовой защиты от несвоевременности исполнения гарантом взятых на себя обязательств и поставит его в зависимость от субъективного усмотрения последнего в части сроков их исполнения.

По смыслу приведенной нормы права её действие направлено на защиту государственных заказчиков от необоснованного затягивания банками-гарантами сроков выплат денежных сумм по банковским гарантиям ввиду неисполнения (ненадлежащего исполнения) участниками закупок своих обязательств по заключаемым по итогам закупочных процедур под угрозой применения к ним самим мер гражданско-правовой ответственности.

Обеспечение исполнения договора по своей правовой природе представляет собой обеспечительный платеж, которым покрываются обязательства участника закупки, возникающие у него в ходе исполнения заключаемого по итогам закупки договора, в том числе обязанность возместить убытки или уплатить неустойку в случае нарушения договора.

Сам по себе смысл обеспечительного платежа заключается именно в возможности обращения на него взыскания без судебного разбирательства при наличии у заказчика, в случае срыва исполнения заключаемого по итогам конкурентной закупки договора, срочной и острой необходимости в покрытии собственных убытков и возможности продолжения уже проведенной либо повторного проведения закупочной процедуры.

В свою очередь, затягивание банком-гарантом сроков выплаты денежной суммы по банковской гарантии в качестве обеспечения исполнения договора приведет к несоблюдению упомянутых целей и принципов, поскольку гражданско-правовых гарантий защиты своих прав и законных интересов от такого затягивания (в виде взыскания с банка процентов за просрочку выплаты денежных средств по гарантии) заказчик лишен. При таких данных следует признать, что ограничение банком-гарантом подлежащей уплате с его стороны денежной суммы по банковской гарантии в части собственной ответственности напрямую нарушает права заказчика на получение своевременного возмещения причиненного ему участником закупки ущерба (поскольку определение сроков таких выплат осуществляется банком-гарантом самостоятельно и по своему собственному усмотрению), а также получения неустойки за просрочку банком таких выплат.

Положениями п. 2 ст. 377 ГК РФ установлен прямой запрет на ограничение гарантом размера своей ответственности перед бенефициаром по банковской гарантии. Из буквального прочтения требований ст. 377 ГК РФ с очевидностью усматривается, что недопустимость ограничения ответственности гаранта перед бенефициаром суммой банковской гарантии является общим правилом, из которого допустимы исключения, оговоренные в этой гарантии, на которые согласны стороны такой гарантии. Вместе с тем, поскольку допустимость такого ограничения является именно исключением из общего предусмотренного ст. 377 ГК РФ правила, возможность его (исключения) применения подлежит изначальному согласованию сторонами договора, а именно на стадии формирования заказчиком документации о закупке. При этом, необходимо, чтобы наличие такой возможности было специально оговорено в конкурсной документации. Вместе с тем со стороны участников закупки происходит произвольное толкование соответствующих положений документации в наиболее выгодную для себя сторону, ущемляющую, вместе с тем, права и законные интересы заказчика (Ответчика) на своевременное получение выплат по банковской гарантии.

Из содержания условий представленной Истцом банковской гарантии следует, что банком-гарантом напрямую ограничивается собственная ответственность перед Ответчиком (заказчиком) за неисполнение или ненадлежащее исполнение своих обязательств по своевременной выплате денежных средств по банковской гарантии, что не только не соответствует положениям ст. 377 ГК РФ, но и значительно ухудшает правовое положение Ответчика, поскольку ставит возможность получения им выплат по банковской гарантии в зависимость от усмотрения банка-гаранта, повлиять на которого Ответчику (заказчику) не представляется возможным ввиду отсутствия у него рычагов гражданско-правовою воздействия на последнего.

Истец ссылается на п. 10.3.8 Договора, согласно которому Заказчик вправе удержать сумму неустойки при условии письменного признания Исполнителем размера такой неустойки из цены Договора.

Однако, согласно первому пункту основания отклонения банковской гарантии, речь идет об ограничении размера ответственности Гаранта перед Заказчиком по исполнению обязательств по уплате суммы банковской гарантии.

Заказчик не может удержать из цены Договора сумму неустойки за просрочку уплаты Гарантом Заказчику сумму банковской гарантии либо ее части.

Также Исполнитель приводит положения п. 10.2.4 Договора, согласно которым общий максимальный размер ответственности Исполнителя по Договору не может превышать 15 % от цены Договора. Однако Истец приводит содержание п. 10.2.4 Договора не в полном объеме. Так, согласно п. 10.2.4 Договора указано, что «во избежание сомнений, неустойки, выплачиваемые Исполнителем Заказчику в связи с прекращением Договора, не учитываются в настоящем пункте Договора.»

Согласно п. 14.3.2 Договора, «в случае одностороннего отказа Заказчиком от исполнения настоящего Договора после завершения Этапа Поставки и Установки Оборудования и его полной оплаты - по основаниям, предусмотренным пунктом 14.1.2 Договора (за исключением подпункта «ж»), при условии полной оплаты Заказчиком стоимости Поставки и Установки Оборудования, Исполнитель обязан оплатить штраф в размере, равном Предельному Платежу за Обеспечение Работоспособности Оборудования всех единиц Оборудования за 2 (два) последних Отчетных периода. Штраф подлежит выплате не позднее даты предполагаемого расторжения Договора.»

Согласно п. 14.3.4 Договора, «в случае отказа Исполнителя от исполнения Договора в части Обеспечения Работоспособности Оборудования, в соответствии с пунктом 14.1.4 Договора, Исполнитель обязуется обеспечить исполнение обязательства предусмотренного пунктом 6.1.23.1.3 Договора и выплатить Заказчику возмещение в размере, равном Предельному Платежу за Обеспечение Работоспособности Оборудования всех единиц Оборудования за 3 (три) последних Отчетных периода. Возмещение подлежит выплате не позднее даты предполагаемого расторжения Договора в части Обеспечения Работоспособности Оборудования».

Согласно п. 14.3.5 Договора «в случае отказа Исполнителя от выполнения условия, предусмотренного пунктом 13.2 Договора, Исполнитель обязуется выплатить Заказчику возмещение в размере, равном Предельному Платежу за Обеспечение Работоспособности Оборудования всех единиц Оборудования за 3 (три) последних Отчетных периода. Возмещение подлежит выплате не позднее даты, указанной в пункте 13.1 Договора».

Кроме того, в соответствии с частью 1 статьи 329 ГК РФ исполнение обязательств может обеспечиваться   неустойкой,   залогом,   удержанием   вещи   должника,   поручительством, независимой гарантией, задатком, обеспечительным платежом и другими способами, предусмотренными законом или договором.

Таким образом, следует отметить, что банковская гарантия и неустойка являются равными и независимыми друг от друга способами обеспечения обязательства, предусмотренного контрактом, которые имеют собственный алгоритм расчета размера суммы выплат и механизм реализации при возникновении ситуации, когда произошло ненадлежащее исполнение или неисполнение обязательства, предусмотренного контрактом.

Соответственно, расчет Истца, представленный в качестве достаточной возможности обеспечения интересов ГАУ «Гормедтехника», является необоснованным.

В соответствии с требованием пп. «в» п. 12.1. Приложения № 13 «Банковские гарантии» к проекту договора, являющемуся неотъемлемой частью документации по вышеуказанной закупке, в представляемой победителем закупки банковской гарантии должно быть закреплено условие о том, что расходы, возникающие в связи с перечислением денежных средств Гарантом по Банковской гарантии, несет Гарант. Вместе с тем в предоставленной Ответчиком Банковской гарантии № БГ-413942/2020 от 20.10.2020, указанное условие отсутствует, что в свою очередь также является нарушением требований конкурсной документации вышеуказанной закупки, так как фактически позволяет Гаранту произвольно и в одностороннем порядке устанавливать размер банковской комиссии за перечисление денежных средств Бенефициару в случае неисполнения Принципалом своих обязательств по договору, в обеспечение исполнение обязательств по которому представлена банковская гарантия.

В соответствии с требованием п. 1. Приложения № 13 «Банковские гарантии» к проекту Договора, размещенному в составе документации по вышеуказанной закупке, Банковская гарантия, представленная в качестве обеспечения исполнения обязательств, должна содержать безусловное (по первому письменному требованию) обязательство Гаранта по уплате Заказчику денежной суммы в размере, не превышающем размера банковской гарантии обеспечения исполнения обязательств.

В нарушение изложенного, в предоставленной Истцом Банковской гарантии вместо указанного условия установлено условие о том, что «Гарант должен рассмотреть Требование по гарантии и приложенные к нему документы в течение 5 (пяти) рабочих дней со дня, следующего за днем получения Требования по гарантии со всеми приложенными к нему документами, если требование признано им надлежащим, произвести платеж».

Соответственно, представленная Истцом банковская гарантия содержит условие перечисления денежных средств - признание Гарантом требований Бенефициара надлежащими. При этом не установлены основания признания требований ненадлежащими. Более того, указанное условие ставит Заказчика (Ответчика) в заведомо невыгодное положение, поскольку обуславливает возможность оперативного получения обеспечения по Банковской гарантии исключительным усмотрением банка-гаранта, не отвечающего (либо отвечающего в пределах суммы банковской гарантии) перед Бенефициаром за несвоевременно произведенную выплату обеспечения по Банковской гарантии. В свою очередь, указанное обстоятельство способно привести к необоснованному затягиванию со стороны банка-гаранта сроков выплаты по такой Банковской гарантии, поскольку согласно условиям представленной Истцом банковской гарантии, Заказчик одновременно лишен как уверенности в своевременности таких выплат, так и каких-либо рычагов воздействия по отношению к банку-гаранту.

Порочность банковской гарантии была допущена в тех положениях, содержание которых Истцу изначально было доподлинно известно, а потому, при должной степени заботливости и осмотрительности при подготовке банковской гарантии, последним не должно было быть допущено никаких пороков при подготовке своего обеспечения исполнения договора

Более того, учитывая наличие всех предъявляемых Заказчиком к банковской гарантии требований в свободном доступе в Единой информационной системе в сфере закупок, Истец не был лишен возможности заранее проверить свою банковскую гарантию на предмет её соответствия требованиям конкурсной документации Заказчика. Вместе с тем, совершению перечисленных действий Истец предпочел направление в адрес Ответчика непроверенной банковской гарантии, тем самым приняв на себя и все риски, связанные с её несоответствием требованиям действующего гражданского законодательства Российской Федерации и конкурсной документации.

Согласно п. 6.1.3 Положения о закупках товаров, работ, услуг ГАУ «Гормедтехника» победитель электронной процедуры подписывает усиленной электронной подписью проект договора, и размещает на ЭТП подписанный проект договора и документ, подтверждающий предоставление обеспечения исполнения договора, если данное требование установлено в извещении и (или) конкурсной документации. При этом в соответствии с п. 6.1.7 Положения о закупках товаров, работ, услуг ГАУ «Гормедтехника» победитель конкурса признается Заказчиком, уклонившимся от заключения договора в случае, если в сроки, предусмотренные п. 6.1.3 указанного Положения, он не представил Заказчику соответствующее обеспечение исполнения договора.

В соответствии с п. 41.4. Положения о закупках товаров, работ, услуг ГАУ «Гормедтехника» договор заключается только после предоставления участником конкурентной процедуры, победителем которой он признан, обеспечения исполнения договора, в случае, если требование о предоставлении обеспечения исполнения договора предусмотрено извещением и/или документацией о закупке. Вместе с тем согласно п. 41.5. Положения о закупках товаров, работ, услуг ГАУ «Гормедтехника» победитель конкурентной процедуры признается уклонившимся от заключения договора в случае, если в сроки, предусмотренные разделами 41 и 46 указанного Положения, он не направил Заказчику проект договора, подписанный лицом, имеющим право действовать от имени такого победителя, обеспечение исполнения договора или не исполнил требования, предусмотренные разделом 42 указанного Положения.

В соответствии с п. 6.2.4.1 конкурсной документации по закупке банковская гарантия, представляемая в качестве обеспечения исполнения договора, должна соответствовать требованиям ст. 45 Федерального закона № 44-ФЗ. Соответственно, требования к банковской гарантии, предоставляемой в качестве обеспечения исполнения договора по закупке, являются обязательными и безальтернативными, а их несоблюдение влечет за собой не только отказ заказчика от заключения договора, но и является самостоятельным основанием для признания такого участника уклонившимся от заключения договора.

Учитывая факт несоответствия представленной Истцом банковской гарантии требованиям конкурсной документации, ст. 45 Федерального закона № 44-ФЗ, Положению о закупках товаров, работ, услуг ГАУ «Гормедтехника», у Ответчика отсутствовали правовые основания для принятия представленной Истцом Банковской гарантии № БГ-413942/2020 от 20.10.2020.

Соответственно, Ответчиком 05.11.2020 принято обоснованное и законное решение об отказе в принятии указанной банковской гарантии и признании Истца уклонившимся от заключения договора. Доказательства нарушения прав и законных интересов Истца в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности Истцом не представлены. При указанных обстоятельствах, избранный заявителем способ защиты права не приводит к восстановлению его субъективных прав.

Кроме того, решением ФАС России № 223ФЗ-904/2020 от 17.11.2020 жалоба АО «НИПК «Электрон» от 06.11.2020 № 3023 на действия (бездействие) заказчика - ГАУ «Гормедтехника» при проведении аналогичного открытого конкурса в электронной форме на право заключения договора на поставку, установку рентгенодиагностического оборудования с обязательством по обеспечению его работоспособности в период жизненного цикла (КЖЦ2020-27) в части нарушения ГАУ «Гормедтехника» прав и законных интересов Истца, ввиду принятия решения об отказе Истцу в принятии банковской гарантии, представленной в качестве обеспечения исполнения договора, признана необоснованной.

Решение контрольного органа в сфере закупок Истцом обжаловано в установленном законом порядке не было.

Требование Истца о признании недействительным договора, заключенного 06.11.2020 между ГАУ «Гормедтехника» и ООО «СП. Гелпик» по итогам открытого конкурса в электронной форме (реестровый номер извещения 32009402445) является необоснованным и не подлежит удовлетворению в связи со следующим.

В соответствии с п. 41.6 Положения о закупках товаров, работ, услуг ГАУ «Гормедтехника», в случае, если победитель конкурентной процедуры признан уклонившимся от заключения договора, Заказчик вправе заключить договор с участником такой процедуры, заявке которого присвоен второй номер. Этот участник признается победителем такой процедуры и в проект договора, прилагаемый к документации о закупке и (или) извещению о закупке, Заказчиком включаются условия исполнения данного договора, предложенные этим участником. Проект договора должен быть направлен Заказчиком этому участнику в срок, не превышающий десяти дней с даты признания победителя такой процедуры уклонившимся от заключения договора. Вместе с тем согласно п. 41.7 Положения о закупках товаров, работ, услуг ГАУ «Гормедтехника» участник конкурентной процедуры, признанный победителем конкурентной процедуры в соответствии с пунктом 41.6 указанного Положения, вправе подписать проект договора в порядке и сроки, которые предусмотрены разделом 46 Положения о закупках товаров, работ, услуг ГАУ «Гормедтехника», либо отказаться от заключения договора. Одновременно с подписанным договором этот победитель обязан предоставить обеспечение исполнения договора, если установление требования о предоставлении обеспечения исполнения договора предусмотрено извещением и (или) документацией о закупке.

Согласно п. 41.1. Положения о закупках товаров, работ, услуг ГАУ «Гормедтехника» заключение договора по результатам проведенной конкурентной закупки производится не ранее чем через десять дней и не позднее чем через двадцать дней с даты размещения в ЕИС итогового протокола, составленного по результатам конкурентной закупки. Указанные сроки установлены для процедуры заключения договора, не предусматривающей отказ победителя закупки от заключения договора, что подтверждается условиями порядка заключения договора, установленными в п. 6.1.2 и 6.1.3 конкурсной документации.

Итоги открытого конкурса в электронной форме на право заключения договора на поставку, установку рентгенодиагностического оборудования с обязательством по обеспечению его работоспособности в период жизненного цикла (КЖЦ2020-51) подведены Ответчиком 13.10.2020. Протокол подведения итогов от 13.10.2020 размещен на сайте АО «ЕЭТП» по адресу: https://roseltorg.ru/ 14.10.2020.

При подведении итогов открытого конкурса в электронной форме на право заключения договора на поставку, установку рентгенодиагностического оборудования с обязательством по обеспечению его работоспособности в период жизненного цикла (КЖЦ2020-51) (извещение № 32009402445), согласно вышеуказанному протоколу заявка ООО «СП. Гелпик» признана Ответчиком соответствующей установленным конкурсной документации требованиям. Заявке указанного участника присвоен второй номер. Предложение ООО «СП. Гелпик» о цене договора - 12 004 280,00 рублей.

Решение Ответчика об отказе заключить по итогам открытого конкурса в электронной форме (реестровый номер извещения 32009402445) с АО «НИПК «Электрон» Договор на поставку, установку рентгенодиагностического оборудования с обязательством по обеспечению его работоспособности в период жизненного цикла (КЖЦ2020-51) и признании АО «НИПК «Электрон» уклонившимся от заключения по итогам открытого конкурса в электронной форме (реестровый номер извещения 32009402445) Договора на поставку, установку рентгенодиагностического оборудования с обязательством по обеспечению его работоспособности в период жизненного цикла (КЖЦ2020-51) принято 05.11.2020.

Согласно п. 6.1.8 конкурсной документации в случае, если победитель конкурса признан уклонившимся от заключения договора, Заказчик вправе заключить договор с участником такой процедуры, заявке которого присвоен второй номер. Этот участник признается победителем такой процедуры и в проект договора, прилагаемый к конкурсной документации (или) извещению, Заказчиком включаются условия исполнения данного договора, предложенные этим участником. Проект договора должен быть направлен Заказчиком этому участнику в срок, не превышающий 10 (десяти) дней с даты признания победителя такой процедуры уклонившимся от заключения договора. При этом Заказчик вправе обратиться в суд с требованием о возмещении убытков, причиненных уклонением от заключения договора в части, не покрытой суммой обеспечения заявки на участие в конкурсе.

В связи с признанием Истца уклонившимся от заключения по итогам открытого конкурса в электронной форме (реестровый номер извещения 32009402445) договора на поставку, установку рентгенодиагностического оборудования с обязательством по обеспечению его работоспособности в период жизненного цикла (КЖЦ2020-51), Ответчиком принято решение о направлении договора ООО «СП. Гелпик». Указанный проект договора направлен Ответчиком в адрес ООО «СП. Гелпик» 06.11.2020.

В соответствии с п. 6.1.9 конкурсной документации участник конкурса, признанный победителем конкурентной процедуры в соответствии с пунктом 6.1.8 настоящего раздела, вправе подписать проект договора в порядке и сроки, которые предусмотрены разделом 6.1 настоящей документации, либо отказаться от заключения договора. Одновременно с подписанным договором этот победитель обязан предоставить обеспечение исполнения договора, если установление требования о предоставлении обеспечения исполнения договора предусмотрено извещением и (или) конкурсной документацией.

С учетом предоставления ООО «СП. Гелпик» соответствующего положениям конкурсной документации обеспечения исполнения договора с указанным контрагентом 06.11.2020 заключен договор на поставку, установку рентгенодиагностического оборудования с обязательством по обеспечению его работоспособности в период жизненного цикла (КЖЦ2020-51).

Таким образом, порядок и сроки, предусмотренные Положением о закупках товаров, работ, услуг ГАУ «Гормедтехника», при заключении вышеуказанного договора Ответчиком нарушены не были.

Следует отметить также, что указанный договор заключен Ответчиком в целях обеспечения медицинских организаций Департамента здравоохранения города Москвы современной и высокотехнологичной медицинской техникой, необходимой для оказания своевременной и качественной медицинской помощи населению города Москвы.

По общему правилу в силу ч. 5 ст. 10 ГК РФ добросовестность участников гражданских правоотношений и разумность их действий предполагаются, пока не доказано иное. Свое желание заключить договор и доводы о своей добросовестности Истец обосновывает исключительно аргументами о неправомерности поведения Ответчика, в один день информировавшего Истца как о недостатках гарантии, так и о признании, его уклонившемся от заключения договора.

Договор Заказчика со вторым победителем был заключен 06.11.2020, то есть после признания Истца уклонившимся от заключения договора.

Негативные последствия, связанные с тем, что Истец не посчитал необходимым осуществить проверку полученной им банковской гарантии на предмет ее соответствия требованиям документации, не могут и не должны относиться на Ответчика, который был вправе своевременно получить то, на что он рассчитывал, объявляя конкурентную процедуру.

Каких-либо доказательств, подтверждающих, что Истцу чинились препятствия в подготовке и получении надлежащего обеспечения исполнения договора, не представлено. Вместе с тем, действия Истца привели к невозможности заключения с ним договора.

Кроме того, процедура заключения Договора со вторым победителем была предметом проверки ФАС России по делу № 223ФЗ-904/2020 от 17.11.2020 по жалобе Истца, признанной контрольным органом в сфере закупок необоснованной. По результатам проверки ФАС России в действия ГАУ «Гормедтехника» нарушений порядка и сроков заключения Договора со вторым победителем выявлено не было.

Необходимо также отметить, что Ответчиком был размещен протокол отказа от заключения договора с победителем закупки в день его подписания на сайте Единой электронной торговой площадки (АО «ЕЭТП», по адресу: https://roseltorg.ru/).

Согласно письму АО «ЕЭТП» от 21.01.2021 № б/н, полученному в ответ на запрос Ответчика о предоставлении информации о причинах неразмещения протокола отказа от заключения договора с победителем закупки в ЕИС, «размещение информации оператором электронной торговой площадки на Сайте Единой информационной системы в сфере закупок (далее - ЕИС) при проведении закупок осуществляется в соответствии с установленным порядком интеграционного взаимодействия между электронной площадкой и ЕИС.

Так, направление сведений о размещенном протоколе отказа от заключения договора с победителем закупки, интеграционное взаимодействие между электронной площадкой и ЕИС не предусматривает передачу данных сведений в ЕИС.

Вместе с тем, уведомления об отказе от заключения договора с признаком уклонения с участником АО «НИПК «Электрон» в рамках проведения закупок №32009414661 (КЖЦ2020-27), №32009414663 (КЖЦ2020-50), № 32009402445 (КЖЦ2020-51) были направлены АО «НИПК «Электрон» 05.11.2020 на электронную почту по адресу, указанную в профиле данного участника - omb@electronxray.com, с указанием ссылки на каждую закупку для ознакомления с протоколами отказа с признаком уклонения» (приложение № 2).

С учетом вышеизложенного требование Истца о признании недействительным договора, заключенного по итогам открытого конкурса в электронной форме (реестровый номер извещения 32009402445) между ГАУ «Гормедтехника» и ООО «СП. Гелпик» 06.11.2020, является необоснованным и не подлежит удовлетворению.

ООО «С.П.ГЕЛПИК» (ОГРН 

<

***>) являлся участником и победителем открытого конкурса в электронной форме № 32009402445 заявка ООО «С.П.ГЕЛПИК» была признана соответствующей требованиям конкурсной документации. В связи с признанием АО «НИПК «ЭЛЕКТРОН» уклонившимся от заключения договора, заключен договор с участником, заявке которого присвоен второй номер - ООО «С.П.ГЕЛПИК».

Согласно п. 6.1.8 конкурсной документации в случае, если победитель конкурса признан уклонившимся от заключения договора, Заказчик вправе заключить договор с участником такой процедуры, заявке которого присвоен второй номер.

Этот участник признается победителем такой процедуры и в проект договора, прилагаемый к конкурсной документации и (или) извещению, Заказчиком включаются условия исполнения данного договора, предложенные этим участником.

Проект договора должен быть направлен Заказчиком этому участнику в срок, не превышающий 10 (десяти) дней с даты признания победителя такой процедуры уклонившимся от заключения договора.

Согласно п. 6.1.9 конкурсной документации Участник конкурса, признанный победителем конкурентной процедуры в соответствии с пунктом 6.1.8 настоящего раздела, вправе подписать проект договора в порядке и сроки, которые предусмотрены разделом 6.1 настоящей документации, либо отказаться от заключения договора.

В соответствии с п. 6.1.1 конкурсной документации заключение договора по результатам проведенного конкурса производится не ранее чем через 10 (десять) дней и не позднее чем через 20 (двадцать) дней с даты размещения в ЕИС итогового протокола, составленного по результатам конкурса.

Согласно данным Единой информационной системе в сфере закупок (ЕИС) протокол подведения итогов от 13.10.2020 года открытого конкурса в электронной форме №32009402445 размещен 14.10.2020 года. Протокол подведения итогов является итоговым протоколом, составленным по результатам конкурса. Иные протоколы в ЕИС размещены не были.

С учетом изложенного, оснований для удовлетворения заявленных истцом требований судом не установлено.

На основании изложенного, заявленные требования удовлетворению не подлежат.

Судом рассмотрены все доводы заявителя, однако они не опровергают установленных судом обстоятельств и не могут служить основанием для удовлетворения заявленных требований.  

Расходы по госпошлине распределяются, в соответствии со ст. 110 АПК РФ.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 4, 8, 9, 41, 64, 65, 66, 68, 71, 110, 123, 156, 167-170, 176, 198, 200, 201 АПК РФ, суд

РЕШИЛ:

В удовлетворении заявленных требований отказать полностью.

Проверено на соответствие действующему законодательству.

Решение может быть обжаловано в месячный срок с даты его принятия в Девятый арбитражный апелляционный суд.

Судья:

С.О. Ласкина