ДЕВЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

127994, Москва, ГСП-4, проезд Соломенной cторожки, 12

адрес электронной почты: 9aas.info@arbitr.ru

адрес веб.сайта: http://www.9aas.arbitr.ru

 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

№ 09АП-85795/2023

Дело № А40-213154/17

г. Москва

09 февраля 2024 года

Резолютивная часть постановления объявлена 29 января 2024 года

Постановление изготовлено в полном объеме 09 февраля 2024 года

 

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Ю.Н. Федоровой,

судей А.С. Маслова, Ж.В. Поташовой,

при ведении протокола секретарем судебного заседания М.С. Чапего,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ФИО1

на определение Арбитражного суда г. Москвы от 01.11.2023 по делу №А40-213154/17

об отказе в удовлетворении жалобы ФИО1 на действия управляющего должника ООО «Климат» ФИО2

в рамках дела о признании несостоятельным (банкротом) ООО «Климат»,

при участии в судебном заседании:

От ФИО1 – ФИО3 по дов. от 16.01.2024,

Иные лица не явились, извещены, 

 

У С Т А Н О В И Л:

Решением Арбитражного суда города Москвы от 16.08.2018 в отношении ООО «Климат» открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утвержден ФИО2.

Сообщение о введении в отношении должника соответствующей процедуры опубликовано в газете «Коммерсантъ» объявлением № 153 от 25.08.2018.

В Арбитражный суд города Москвы 22.03.2022 поступила жалоба ФИО1 на действия конкурсного управляющего и взыскание убытков в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) ООО «Климат», которое определением Арбитражного суда города Москвы от 25.03.2022 принято к производству.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 02.02.2023 в удовлетворении жалобы ФИО1 на действия (бездействие) конкурсного управляющего должника ООО «Климат» ФИО2 отказано в полном объеме.

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 21.04.2023 определение Арбитражного суда города Москвы от 02.02.2023 по делу № А40-213154/17 оставлено без изменения.

Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 24.07.2023 определение Арбитражного суда города Москвы от 02.02.2023 и постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 20.04.2023 по делу №А40-213154/2017 отменены, обособленный спор направлен на новое рассмотрение в Арбитражный суд города Москвы.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 01.11.2023 в удовлетворении жалобы ФИО1 на действия (бездействие) конкурсного управляющего должника ООО «Климат» ФИО2 отказано в полном объеме.

Не согласившись с определением суда, ФИО1 была подана апелляционная жалоба в Девятый арбитражный апелляционный суд, в которой  просит судебный акт отменить.

В обоснование доводов жалобы заявитель указывает, что обжалуемый судебный акт не содержат мотивов, на основании которых были отклонены доводы заявителя об отсутствии информации о наличии арестов со стороны судебных органов в отношении имущества должника в первоначально размещенном сообщении о проведении торгов и неотъемлемости права, которое присуще покупателю в данном случае на отказ от заключения договора. Кроме того, указывает апеллянт, вопреки выводу суда первой инстанции, денежные средства на приобретение спорного имущества у покупателя имелись, что подтверждается представленными в материалы дела доказательствами.

На основании изложенного просит судебный акт отменить и принять новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований в полном объеме.

В суд апелляционной инстанции поступил отзыв конкурсного управляющего должника ООО «Климат» ФИО2 на апелляционную жалобу, в котором просит обжалуемый судебный акт оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В судебном заседании представитель ФИО1 поддерживал доводы апелляционной  жалобы по мотивам, изложенным в ней, просил отменить судебный акт.

Иные лица, участвующие в деле, уведомленные судом о времени и месте судебного заседания, в том числе публично, посредством размещения информации на официальном сайте в сети Интернет, в судебное заседание не явились.

В судебном заседании 18.01.2024 объявлялся перерыв до 12 час. 23 мин. 29.01.2024. После перерыва слушание дела продолжено.

Законность и обоснованность определения суда Девятым арбитражным апелляционным судом проверены в соответствии со ст. ст. 123, 156, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса (далее – АПК РФ)  в отсутствие иных участвующих в деле лиц.

Рассмотрев дело в отсутствие иных участников процесса, извещенных надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства в порядке статей 123, 156, 266 и 268 АПК РФ, Девятый арбитражный апелляционный суд, оценив все представленные по делу доказательства, заслушав представителей лиц участвующих в деле, полагает судебный акт Арбитражного суда города Москвы подлежащим отмене в части по следующим основаниям.

Согласно статье 32 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее – Закон о банкротстве), части 1 статьи 223 AПK РФ дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

Согласно статье 60 Закона о банкротстве, кредиторы вправе обращаться в арбитражный суд с жалобами о нарушении их прав и законных интересов, в том числе и на действия (бездействие) арбитражных управляющих.

Пунктом 4 статьи 24 Закона о банкротстве установлена обязанность арбитражного управляющего в своей деятельности руководствоваться законодательством Российской Федерации, при проведении процедур банкротства действовать добросовестно и разумно в интересах должника, кредиторов и общества, осуществлять иные определенные данным Законом функции (пункт 6 указанного Закона).

Согласно пункту 4 статьи 20.3 Закона о банкротстве при проведении процедур, применяемых в деле о банкротстве, арбитражный управляющий обязан действовать добросовестно и разумно в интересах должника, кредиторов и общества.

В отношении арбитражного управляющего принцип разумности означает соответствие его действий определенным стандартам, установленным, помимо законодательства о банкротстве, правилами профессиональной деятельности арбитражного управляющего, утверждаемыми постановлениями Правительства Российской Федерации, либо стандартам, выработанным правоприменительной практикой в процессе реализации законодательства о банкротстве. Добросовестность действий арбитражного управляющего выражается в действиях, не причиняющих вреда кредиторам, должнику и обществу.

В соответствии со статьей 60 Закона о банкротстве жалобы кредиторов о нарушении их прав и законных интересов рассматриваются в заседании Арбитражного суда в порядке и в сроки, установленные настоящей статьей.

Исходя из содержания данной правовой нормы, следует, что в предмет доказывания по жалобе кредитора входит одновременное наличие двух условий: нарушение арбитражным  управляющим норм Закона о банкротстве; нарушение действиями арбитражного управляющего прав или законных интересов кредиторов.

Следовательно, оспоренными, в порядке статьи 60 Закона о банкротстве, могут  быть только те действия арбитражного  управляющего, которые нарушили права и охраняемые Законом интересы кредиторов должника, причем в том случае, если нарушение прав кредиторов будет доказано на основе имеющихся в деле доказательств, а также не соответствуют требованиям Закона о банкротстве.

При рассмотрении жалоб на действия (бездействие) арбитражного управляющего бремя доказывания должно распределяться следующим образом: лицо, обратившееся с жалобой, обязано доказать наличие незаконного, недобросовестного или неразумного поведения арбитражного управляющего и то, что такое поведение нарушает права и законные интересы этого лица.

Согласно п. 15 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 22.06.2012 N 35 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве" (ред. от 21.12.2017) непосредственными участниками обособленного спора помимо основных участников дела о банкротстве являются, в частности, при рассмотрении: 3) заявлений, ходатайств или жалоб - подавшее их лицо, а также лицо, права которого могут быть затронуты в результате их удовлетворения; 4) заявления об оспаривании сделки - другая сторона сделки или иное лицо, в отношении которого совершена сделка (пункт 4 статьи 61.8 Закона о банкротстве).

Участник торгов приобретает определенные права в ходе реализации имущества должника и этим правам корреспондируют обязанности арбитражного управляющего, в частности по заключению договора и передаче имущества победителю торгов, в связи с чем, участник и победитель торгов вправе оспаривать действия конкурсного управляющего, касающиеся результатов торгов и затрагивающие права такого участника торгов, посредством подачи жалобы или заявления о взыскании убытков.

Применительно к обстоятельствам настоящего спора, ФИО1 является заинтересованным лицом, поскольку его права и законные интересы могли быть затронуты в результате торгов.

Судом из материалов дела установлено, что 27.05.2021 в Едином федеральном реестра сведений о банкротстве (далее - ЕФРСБ) опубликовано сообщение № 6635356 о проведении торгов в форме публичного предложения по продаже имущества должника:

лот № 2 (являющийся спорным, далее - имущество): Пуско-резервная котельная, назначение: нежилое, площадь: 6242,4кв.м., 2 - этажный, инв.№4297, литА, адрес: Костромская обл., Буйский р-н. с. Борок, м. Коцино, д. 13 (кадастровый №44:02:103401:342); Мазутно-насосная станция, назначение: нежилое здание, площадь: 795,3 кв.м., адрес: Костромская обл., Буйский р-н. с. Борок, м. Коцино, д. 13 (кадастровый №44:02:103401:339); Дымовая труба, назначение: нежилое, площадь: 32 кв.м., адрес: Костромская обл., Буйский р-н. с. Борок, м. Коцино, д. 13 (кадастровый №44:02:103401:340); Артезианская скважина №4459, назначение: нежилое, глубина: данные отсутствуют, адрес: Костромская обл., Буйский р-н. Боровский с/п, примерно в 2,4 км. от с. Борок на северо-запад (кадастровый №44:02:103401:329); Артезианская скважина №4412, назначение: нежилое, глубина: 150 м., адрес: Костромская обл., Буйский р-н. Боровский с/п, примерно в 2,1 км. От с. Борок на северо-запад (кадастровый №44:02:103401 :330); Артезианская скважина №4460, назначение: нежилое, глубина: данные отсутствуют, адрес: Костромская обл., Буйский р-н. Боровский с/п, примерно в 2,7 км. от с. Борок на северо-запад (кадастровый №44:02:103401:334); ВЛ-10 кВ (№1), назначение: нежилое, протяженность: 1991 м., адрес: Костромская обл., Буйский р-н. с. Борок примерно в 2,05 м. от с. Борок по направлению на северо-запад (кадастровый №44:02:103401:331); ВЛ-10 кВ (№2), назначение: нежилое, протяженность: 1992 м„ адрес: Костромская обл., Буйский р-н. с. Борок примерно в 2,05 м. от с. Борок по направлению на северо-запад (кадастровый №44:02:103401:332); Земельный участок, категория: земли промышленности, энергетики, транспорта, связи, радиовещания, телевидения, информатики, земли для обеспечения космической деятельности, земли обороны, безопасности и земли иного специального назначения, назначение: для размещения объединенной площадки пуско-резервной котельной - имущественного комплекса пуско-резервной котельной, общая площадь 122067 кв.м., адрес объекта: Костромская область, р-н Буйский, Боровское сельское поселение (кадастровый №44:02:103401:316); Земельный участок, категория: земли промышленности, энергетики, транспорта, связи, радиовещания, телевидения, информатики, земли для обеспечения космической деятельности, земли обороны, безопасности и земли иного специального назначения, назначение: для размещения ЛЭП-ЮкВ, две штуки общим коридором 20 м до объединенной площадки ПРК - объекта имущественного комплекса пуско-резервной котельной, площадь 22769,0 кв.м., адрес: установлено относительно ориентира, расположенного за пределами участка. Оринетир с. Борок. Участок находился примерно в 2,05 км. от ориентира по направлению на северо-запад. Почтовый адрес ориентира: Костромская обл., Буйский р-н. (кадастровый №44:02:000000:68 единое землепользование); Земельный участок, категория: земли промышленности, энергетики, транспорта, связи, радиовещания, телевидения, информатики, землидля обеспечения космической деятельности, земли обороны, безопасности и земли иного специального назначения, назначение: для размещения скважины №4412 - объекта имущественного комплекса пуско-резервной котельной, площадь 10001,0 кв.м., адрес: установлено относительно ориентира, расположенного за пределами участка. Ориентир с. Борок. Участок находился примерно в 2.1 км. от ориентира по направлению на северо-запад. Почтовый адрес ориентира: Костромская обл., Буйский р-н. Боровский с п (кадастровый №44:02:103401:313); Земельный участок, категория: земли промышленности, энергетики, транспорта, связи, радиовещания, телевидения, информатики, земли для обеспечения космической деятельности, земли обороны, безопасности и земли иного специального назначения, назначение: для размещения скважины №4459 - объекта имущественного комплекса пуско-резервной котельной, площадь 10000,0 кв.м., адрес: установлено относительно ориентира, расположенного за пределами участка. Ориентир с. Борок. Участок находился примерно в 2.4 км. от ориентира по направлению на северо-запад. Почтовый адрес ориентира: Костромская обл., Буйский р-н. Боровский с/п (кадастровый №44:02:103401:314); Земельный участок, категория: земли промышленности, энергетики, транспорта, связи, радиовещания, телевидения, информатики, земли для обеспечения космической деятельности, земли обороны, безопасности и земли иного специального назначения, назначение: для размещения скважины №4460 - объекта имущественного комплекса пуско-резервной котельной, площадь 3600,0 кв.м., адрес: установлено относительно ориентира, расположенного за пределами участка. Ориентир с. Борок. Участок находился примерно в 2.7 км. от ориентира по направлению на северо-запад. Почтовый адрес ориентира: Костромская обл., Буйский р-н. Боровский с/п (кадастровый №44:02:103401:315);

лот № 5: Земельный участок, категория: земли промышленности, энергетики, транспорта, связи, радиовещания, телевидения, информатики, земли для обеспечения космической деятельности, земли обороны, безопасности и земли иного специального назначения, назначение: для складирования сыпучих материалов, площадь 85055,0 кв.м., адрес: установлено относительно ориентира, расположенного в границах участка. Почтовый адрес ориентира: Костромская обл., Галичский р-н., СПК "Ильич" (кадастровый №44:04:132903:26).

03.07.2021 заявителем внесен задаток в размере 10 № от цены лота № 2 на данном этапе в размере 1 036 808,33 руб.

Ввиду отсутствия иных заявок, организатором торгов - конкурсным управляющим принято решение о признании заявителя победителем торгов по лоту № 2 по цене 10 381 222 руб., о чем составлен протокол № 33318-3 о результатах проведения открытых торгов по лоту №2, опубликованный на электронной торговой площадке и в ЕФРСБ (сообщение № 6934802 от 05.07.2021).

ФИО1 обратился в Арбитражный суд города Москвы с заявлением о признании незаконными действий арбитражного управляющего и взыскании убытков, в котором просит признать незаконным бездействие конкурсного управляющего ООО «Климат» ФИО2, выразившееся в ненадлежащем обеспечении получения почтовой корреспонденции от ФИО1 и взыскать с ФИО2 в пользу ФИО1 убытки в общем размере 2 073 616,66 руб., причиненные в период исполнения обязанностей конкурсного управляющего ООО «Климат», 88 540,58 руб. процентов за пользование чужими денежными средствами за период с 21.09.2021 по 14.03.2022; взыскать с ФИО2 в пользу ФИО1 проценты за пользование чужими денежными средствами за каждый день просрочки за период с 15.03.2022 и до момента фактического исполнения обязательства исходя из ключевой ставки Банка России, действующей в соответствующие периоды от не уплаченной вовремя суммы основного долга.

Основанием для направления указанного заявления явились доводы ФИО1 о том, что ФИО2 уклонился от заключения договора купли-продажи имущества должника с победителем торгов, а также, что управляющий создает препятствия для потенциальных покупателей и неправомерно удерживает задаток, уплаченный заявителем.

Отменяя определение Арбитражного суда города Москвы от 02.02.2023 и постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 20.04.2023 по делу №А40-213154/2017 и направляя обособленный спор на новое рассмотрение в Арбитражный суд города Москвы, Арбитражный суд Московского округа указал, что выводы судов сделаны преждевременно, при неправильном применении норм материального права, без установления всех фактических обстоятельств дела и оценки всех доводов и доказательств, суды не учли правовую позицию, изложенную в Определении Верховного суда Российской Федерации от 03.03.2022 по делу №305-ЭС21-18687.

Кроме того, Арбитражный суд Московского округа указал, что при новом рассмотрении спора суду следует всесторонне, полно и объективно, с учетом имеющихся в деле доказательств и доводов лиц, участвующих в деле, предложив сторонам представить дополнительные доказательства в обоснование своих доводов и возражений, с учетом установления всех фактических обстоятельств, исходя из подлежащих применению норм материального права, принять законный, обоснованный и мотивированный судебный акт.

При новом рассмотрении спора арбитражный суд, принимая во внимание замечания Арбитражного суда Московского округа, проанализировав и оценив собранные по делу доказательства в их совокупности, суд первой инстанции пришел к следующим выводам.

Так, учитывая вышеизложенные фактические обстоятельства дела, конкурсный управляющий должен был отправить предложение о заключении договора купли-продажи в адрес заявителя в срок до 09.07.2021 включительно.

Согласно материалам дела, в период с 06.07.2021 по 12.07.2021 включительно конкурсный управляющий ФИО2 был на больничном, что подтверждается электронным листом нетрудоспособности № 910063671478, представленном в приложениях к отзыву при первоначальном рассмотрении дела (отзыв исх. № б/н от 26.08.2022).

Таким образом, в период с 06.07.2021 по 12.07.2021 ФИО2 не имел объективной возможности для отправки в адрес заявителя проекта договора купли-продажи.

На следующий день после закрытия листа нетрудоспособности (13.07.2021) ФИО2 в адрес ФИО1 был направлен проект договора купли-продажи, что подтверждается чеком АО «Почта России» от 13.07.2021 № 35.

Согласно отчету об отслеживании почтовых отправлений письмо, направленное в адрес заявителя, было получено последним 19.07.2021.

Документы, подтверждающие изложенные обстоятельства были так же представлены в приложениях к отзыву при первоначальном рассмотрении дела (отзыв исх. № б/н от 26.08.2022).

Так, доводы заявителя жалобы о не направлении в его адрес проекта договора, правомерно отклонены судом первой инстанции, в силу вышеуказанных обстоятельств.

Также правомерно признаны несостоятельными доводы ФИО1 о том, что наличие листа нетрудоспособности не препятствовало ФИО2 осуществлять полномочия, возложенные на него Законом о банкротстве, с учетом установленного надлежащими доказательствами периода нетрудоспособности конкурсного управляющего.

Согласно положению о порядке продажи имущества должника, а также абз. 2 п. 16 ст. 110 Закона о банкротстве, в случае отказа или уклонения победителя торгов от подписания данного договора в течение пяти дней с даты получения указанного предложения внешнего управляющего внесенный задаток ему не возвращается и внешний управляющий вправе предложить заключить договор купли-продажи предприятия участнику торгов, которым предложена наиболее высокая цена предприятия по сравнению с ценой предприятия, предложенной другими участниками торгов, за исключением победителя торгов.

Таким образом, в последующем проект договора купли-продажи имущества Должника должен быть подписан победителем торгов ФИО1 и направлен в адрес конкурсного управляющего в течение 5 дней, в срок до 24.07.2021 включительно.

Вместе с тем, подписанный со стороны победителя торгов договор купли-продажи в адрес конкурсного управляющего в разумный срок не поступил.

При этом, ФИО1 приводил доводы о неполучении почтового отправления ввиду нахождения в отпуске, которые опровергаются вышеуказанным отчетом об отслеживании почтового отправления, согласно которому сам ФИО1 или его доверенное лицо получили письмо конкурсного управляющего, содержащее проект договора купли-продажи.

Кроме того, в силу действующего законодательства, нахождение лица в отпуске не является уважительной причиной неполучения корреспонденции по адресу, указанному в качестве почтового адреса участника торгов на электронной площадке.

Неисполнение обязанности по своевременному получению адресованной ФИО1 корреспонденции, а также непринятие мер по получению корреспонденции в случае планируемого временного отсутствия по адресу проживания, является злоупотреблением правом, что в силу ст. 10 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) недопустимо.

Так, нахождение ФИО1 в отпуске, безусловно, является основанием, которое зависит от заявителя.

Из материалов дела также следует, что дополнительно конкурсным управляющим 18.08.2021 в адрес заявителя проект договора купли-продажи был направлен посредством электронной почты, что подтверждается скриншотом отправленного сообщения, представленного в приложениях к первоначальному отзыву (исх. № б/н от 26.08.2022).

Адрес электронной почты ФИО1, по которому было направлено письмо конкурсного управляющего, указан заявителем на электронной торговой площадке, в ЕФРСБ (т.к. заявитель является арбитражным управляющим) и в «шапке» рассматриваемого в настоящем деле заявления.

Между тем, ответ от ФИО1 в адрес конкурсного управляющего посредством электронной почты также не поступал.

Конкурсный управляющий в обоснование своих возражений также просил обратить внимание суда на то, что проект договора купли-продажи был прикреплен в качестве приложений в сообщении о продаже имущества Должника в ЕФРСБ (сообщение № 6635356 от 27.05.2021) и на электронной торговой площадке.

Следовательно, ФИО1, выражая действительную волю на заключение договора купли-продажи, имел возможность для скачивания проекта договора купли-продажи, направления подписанных с его стороны экземпляров конкурсному управляющему, как посредством почтового отправления, так и посредством электронной почты.

Документы, подтверждающие факт такой отправки свидетельствовали бы о добросовестности победителя торгов и действительном намерении приобрести имущество Должника.

Доводы заявителя о создании препятствий конкурсным управляющим для потенциальных покупателей, связанные с передачей имущества и регистрацией прав на него в целях реализации объектов «дружественному покупателю» основаны на предположениях ФИО1, не подтверждены документально, ввиду чего не могли быть приняты судом в качестве доказательства по делу и положены в основу судебного акта.

При таких обстоятельствах основания для удовлетворения жалобы заявителя в указанной части и возложения на конкурсного управляющего ответственности за уклонение от получения корреспонденции у суда первой инстанции отсутствовали.

Конкурсным управляющим были предприняты все необходимые меры в соответствии с требованиями Закона о банкротстве, направленные на заключение договора купли-продажи имущества с ФИО1 по результатам торгов по продаже имущества ООО «Климат».

Вместе с тем, ФИО1 в нарушение положений Закона о банкротстве и положения о порядке продажи имущества Должника уклонился от заключения договора купли-продажи.

Далее, из материалов дела следует, что в связи с непоступлением подписанного со стороны ФИО1 договора купли-продажи имущества Должника ни посредством почты, ни электронно, непоступлением на счет Должника оплаты по договору купли-продажи, а также ввиду отсутствия иных участников торгов по продаже имущества, организатором торгов конкурсным управляющим принято решение об отмене результатов торгов, о чем в ЕФРСБ опубликовано сообщение № 7292258 от 07.09.2021.

19.09.2021 конкурсным управляющим назначены новые торги по продаже имущества Должника, сообщения о которых опубликованы в ЕФРСБ (№ 7255117) и на электронной торговой площадке.

ФИО1, желая приобрести имущество Должника, не был лишен права на участие в торгах, о проведении которых было указано в сообщении № 7255117 от 19.09.2021, не был лишен права направить в адрес конкурсного управляющего заявление о зачете ранее внесенного (03.07.2021) задатка в счет оплаты задатка в рамках вновь назначенных торгов и т.д.

Вместе с тем, и данные действия не были совершены заявителем, что так же подтверждает довод конкурсного управляющего о нежелании приобретать имущество Должника и заключать договор купли-продажи.

Так, в силу п. 10 ст. 110 Закона о банкротстве в сообщении о продаже предприятия должны содержаться: сведения о предприятии, его составе, характеристиках, описание предприятия, порядок ознакомления с предприятием; сведения о форме проведения торгов и форме представления предложений о цене предприятия; требования к участникам торгов в случае, если проводятся закрытые торги; условия конкурса в случае проведения торгов в форме конкурса; порядок, место, срок и время представления заявок на участие в торгах и предложений о цене предприятия (даты и время начала и окончания представления указанных заявок и предложений. В случае проведения торгов по продаже предприятия с использованием открытой формы представления предложений о цене предприятия время окончания представления предложений не указывается); порядок оформления участия в торгах, перечень представляемых участниками торгов документов и требования к их оформлению; размер задатка, сроки и порядок внесения задатка, реквизиты счетов, на которые вносится задаток; начальная цена продажи предприятия; величина повышения начальной цены продажи предприятия («шаг аукциона») в случае использования открытой формы подачи предложений о цене предприятия; порядок и критерии выявления победителя торгов; дата, время и место подведения результатов торгов; порядок и срок заключения договора купли-продажи предприятия; сроки платежей, реквизиты счетов, на которые вносятся платежи; сведения об организаторе торгов, его почтовый адрес, адрес электронной почты, номер контактного телефона.

Вышеуказанные сведения в полном объеме опубликованы в сообщении о продаже имущества Должника (сообщение ЕФРСБ № 6635356 от 27.05.2021).

Торги, проведенные конкурсным управляющим, недействительными не признаны, их результаты никем, в том числе заявителем, не оспорены. Доказательств обратного в материалы дела не представлено.

Таким образом, конкурсным управляющим не нарушен порядок продажи имущества должника, что также является основанием для отказа в удовлетворении жалобы на действия (бездействия) конкурсного управляющего в данной части.

Вместе с тем, из доводов жалобы следует, что 16.08.2021 ФИО1 была подана заявка в кредитную организацию на получение кредита в размере 7 500 000 руб. на приобретение имущества, согласно протокола №33318-2 о результатах проведения открытых торгов по лоту №2 от 04.07.2021.

18.08.2021 советом директоров ООО «Костромаселькомбанк» было принято решение об отказе в предоставлении кредита, в связи с наличием запрещения регистрации по определению Буйского районного суда Костромской области, выданный 03.03.2020 (номер государственной регистрации 44:02:103401:316-44/014/2020-4) на одном из приобретаемых объектов недвижимости, а именно: на земельном участке общей площадью 122 067 кв.м., расположенный по адресу: Костромская область, Буйский район Боровское сельское поселение, кадастровый №44:02:103401:316.

Так, указывал заявитель, в первоначально размещенном сообщении о проведении торгов №6635356 от 27.05.2021 отсутствовала информация о наличии арестов со стороны судебных органов в отношении имущества должника.

Далее, ФИО1 в адрес конкурсного управляющего ФИО2 06.09.2021 также было направлено заявление о возврате задатка, которое было возвращено в адрес отправителя за истечением срока хранения в почтовом отделении.

В Определении Верховного суда Российской Федерации от 03.03.2022 по делу №305-ЭС21-18687 по делу № А40-51969/2020 (далее - Определение ВС РФ) Судебной коллегией по экономическим спорам Верховного Суда Российской Федерации указано, что, учитывая невозможность передачи права собственности на недвижимое имущество, на которое наложен арест в рамках уголовного дела, покупатель вправе отказаться в одностороннем порядке от договора купли-продажи, заключенного по результатам торгов, данное право неотъемлемо присуще покупателю, при этом для осуществления данного права не имеет значение, соответствовали ли в действительности сведения, сообщенные продавцом о реализуемом имуществе.

В своих возражениях конкурсный управляющий привел доводы, с которыми согласился суд первой инстанции, согласно которым, причиной неподписания со стороны ФИО1 направленного конкурсным управляющим в его адрес договора купли-продажи имущества не являлось наличие обременений в отношении имущества.

Так, проект договора купли-продажи был получен заявителем 19.07.2021, что подтверждается отчетом об отслеживании почтовых отправлений АО «Почта России», а справка ООО «Костромасельскомбанк», которая якобы свидетельствует о том, что ФИО1 узнал о наличии обременений на имущество, выдана 18.08.2021, то есть спустя месяц со дня получения проекта договора купли-продажи, который должен был быть подписан заявителем в срок 24.07.2021 включительно и направлен в адрес конкурсного управляющего обратно.

Конкурсный управляющий полагал, что действия ФИО1 по проведению мероприятий, направленных на получение кредита в ООО «Костромаселькомбанк» спустя более месяца со дня признания его победителем торгов свидетельствуют об отсутствии свободных денежных средств, достаточных для оплаты договора купли-продажи, и, как следствие, о причинах неподписания договора купли-продажи, уклонения от приобретения имущества, затягивании процесса реализации имущества Должника и т.д., что является, по мнению управляющего, основанием для отказа в возвращении ФИО1 суммы внесенного задатка.

Вместе с тем, суд первой инстанции указал, что доводы ФИО1 о незаключении со стороны договора купли-продажи из-за имеющихся на имуществе должника арестов (наложенных в рамках гражданского, а не уголовного дела) несостоятельны, т.к. о наличии арестов ФИО1 узнал, как он сам указывает, 18.08.2021, в то время как проект договора купли-продажи был получен им по почте 19.07.2021 г., и должен был быть подписан в срок до 24.07.2021 включительно, в связи с чем, резюмировал вывод о том, что причиной того, что ФИО1 не подписал полученный им проект договора купли-продажи, не может являться наличие обременений на имуществе.

Кроме того, вопреки указаниям Арбитражного суда Московского округа, суд первой инстанции при новом рассмотрении дела, пришел к выводу, что правовая позиция, изложенная в определении Верховного суда Российской Федерации от 03.03.2022 по делу №305-ЭС21-18687 по делу № А40-51969/2020, не применима к рассматриваемому случаю, поскольку сформирована для ситуаций с аналогичными обстоятельствами, но при наличии одного отличающего условия - наложение ареста в рамках уголовного, а не гражданского дела, снятие которого по инициативе покупателя (победителя торгов) либо же организатора торгов (собственника имущества) невозможно.

Так, по мнению Арбитражного суда города Москвы, правоприменительная практика, сформированная рассматриваемым Определением ВС РФ, подчеркивает необходимость ее применения к случаям, при который обременение (арест) наложены в рамках уголовного дела, тогда как что применительно к делу о банкротстве ООО «Климат» арест был наложен не в рамках уголовного дела, а в рамках гражданского дела № 2-320/2020, рассмотренного Буйским районным судом Костромской области.

Однако, апелляционная коллегия не может согласиться с такими выводами суда первой инстанции на основании следующего.

В соответствии с п. 1 ст. 329 ГК РФ одним из способов обеспечения исполнения обязательств является задаток, под которым в силу п. 1 ст. 380 ГК РФ понимается денежная сумма, выдаваемая одной из договаривающихся сторон в счет причитающихся с нее по договору платежей другой стороне, в доказательство заключения договора и в обеспечение его исполнения.

Если иное не установлено законом, по соглашению сторон задатком может быть обеспечено исполнение обязательства по заключению основного договора на условиях, предусмотренных предварительным договором (п. 4 ст. 380 ГК РФ).

Согласно п. 2 ст. 381 ГК РФ если за неисполнение договора ответственна сторона, давшая задаток, он остается у другой стороны. Если за неисполнение договора ответственна сторона, получившая задаток, она обязана уплатить другой стороне двойную сумму задатка.

В соответствии с пунктом 1 статьи 381 ГК РФ при прекращении обязательства до начала его исполнения по соглашению сторон либо вследствие невозможности исполнения (статья 416) задаток должен быть возвращен.

В случае отказа покупателя от исполнения договора купли-продажи не безмотивно, а в связи с существенным нарушением, допущенным продавцом - неисполнением обязанности передать спорное недвижимое имущество, стороной, ответственной за неисполнение договора, является продавец, поэтому покупатель вправе требовать возврата задатка.

В пункте 10 статьи 110 Закона о банкротстве закреплена обязанность организатора торгов указывать в публикуемом сообщении о продаже имущества должника, в том числе, сведения об имуществе, его составе, характеристиках.

Данная обязанность обусловлена необходимостью предоставления лицам, желающим принять участие в торгах, полной и доступной информации о реализуемом имуществе (определение Конституционного Суда Российской Федерации от 30.11.2021 N 2512-О).

При оценке обстоятельств, касающихся вопроса о том, должен ли был покупатель знать о наличии оснований, препятствующих передаче ему покупаемого имущества, суду необходимо учитывать не только действия покупателя по получению сведений о продаваемом имуществе, но и поведение продавца, несущего, по общему правилу, ответственность за продажу имущества, обремененного правами третьих лиц и арестами, а также обстоятельства заключения договора купли-продажи.

В том случае, когда продавец намеренно скрывал от покупателей информацию о наличии обременений в отношении продаваемого имущества, препятствующих передаче его в собственность покупателя и регистрации перехода права (не указал на наличие ареста в публикации о продаже имущества на торгах и в договоре купли-продажи), возражения продавца о наличии у покупателя возможности узнать об аресте из ЕГРН не могут быть приняты во внимание, поскольку повлекут защиту лица, действовавшего недобросовестно.

Как указывалось ранее, в Определении Верховного суда Российской Федерации от 03.03.2022 по делу №305-ЭС21-18687 по делу № А40-51969/2020 судебной коллегией по экономическим спорам Верховного Суда Российской Федерации указано, что, учитывая невозможность передачи права собственности на недвижимое имущество, на которое наложен арест в рамках уголовного дела, покупатель вправе отказаться в одностороннем порядке от договора купли-продажи, заключенного по результатам торгов, данное право неотъемлемо присуще покупателю, при этом для осуществления данного права не имеет значение, соответствовали ли в действительности сведения, сообщенные продавцом о реализуемом имуществе.

Судебная коллегия отмечает, что вопреки позиции суда первой инстанции, не имеет правового значения в рамках какого судопроизводства (гражданского или уголовного) наложены соответствующие ограничительные меры на имущество, поскольку Верховный Суд Российской Федерации в указанном выше определении, также сослался на положения п.37 ч. 1 ст. 26 Федерального закона от 13.07.2015 N 218-ФЗ "О государственной регистрации недвижимости" (далее - Закон N 218-ФЗ), согласно которому наличие записи об аресте на недвижимое имущество является основанием для приостановления государственной регистрации перехода права собственности на данное имущество.

Так, из вышеуказанных разъяснений Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда Российской Федерации, следует вывод о том, что при наличии какого бы то ни было ареста на недвижимое имущество, продавец не может исполнить свое обязательство по передаче права собственности на предмет договора купли-продажи.

Арбитражный суд Московского округа, направляя настоящий спор на новое рассмотрение, указал на необходимость оценки действий арбитражного управляющего, выставившего спорное имущество на торгах с учетом его состояния, на предмет их добросовестности.

В силу пункта 1 статьи 463 ГК РФ неисполнение продавцом обязанности передать товар является основанием для отказа покупателя от исполнения договора купли-продажи.

Согласно разъяснениям, приведенным в пункте 3 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 14.03.2014 N 16 "О свободе договора и ее пределах", пункт 1 статьи 463 ГК РФ, в соответствии с которым покупатель вправе отказаться от исполнения договора купли-продажи, если продавец отказывается передать покупателю проданный товар, не содержит явно выраженного запрета предусмотреть договором иное, например, судебный порядок расторжения договора по названному основанию вместо права на односторонний отказ от его исполнения. Однако договором не может быть полностью устранена возможность его прекращения по инициативе покупателя в ситуации, когда продавец отказывается передать ему проданный товар, поскольку это грубо нарушило бы баланс интересов сторон.

Учитывая приведенные разъяснения и невозможность передачи права собственности на недвижимое имущество, на которое наложен арест вступившим в законную силу судебным актом, покупатель вправе отказаться в одностороннем порядке от договора купли-продажи, заключенного по результатам торгов. Данное право неотъемлемо присуще покупателю.

При этом для осуществления данного права не имеет значения, соответствовали ли в действительности сведения, сообщенные продавцом о реализуемом имуществе.

В соответствии с пунктом 1 статьи 381 ГК РФ при прекращении обязательства до начала его исполнения по соглашению сторон либо вследствие невозможности исполнения (статья 416) задаток должен быть возвращен.

При этом, выводы суда первой инстанции о том, что ФИО1, являясь, в том числе, арбитражным управляющим, обладающим достаточной компетенцией для участия в торгах в рамках Закона о банкротстве, при должной осмотрительности мог узнать до подачи заявки на участие в торгах о наличии обременений в отношении имущества путем получения соответствующей выписки из ЕГРН также не могут быть признаны судом апелляционной инстанции состоятельными в силу следующих обстоятельств.

Так, материалами настоящего обособленного спора установлено, с учетом исследованных судом сроков совершения покупателем соответствующих действий, направленных на приобретение спорного имущества, что причиной неподписания договора купли-продажи имущества явилось не намеренное скрытие от конкурсным управляющим от покупателей информации о наличии обременений в отношении продаваемого имущества, препятствующее передаче его в собственность покупателя и регистрации перехода права, а пассивное поведение самого покупателя (ФИО1).

Вместе с тем, поскольку в дальнейшем установлено, что определением Буйского районного суда Костромской области на спорные объекты недвижимого имущества наложены обеспечительные меры, чего не было отражено в сообщении № 6635356 от 27.05.2021 о проведении торгов в форме публичного предложения по продаже имущества должника, что является существенным обстоятельством для покупателя ФИО1, утрата ранее внесенного им задатка, при таких условиях, является нарушением его законных прав и интересов.

При этом, то обстоятельство, что ФИО1 является арбитражным управляющим и обладает соответствующей компетенцией, обладает профессиональным статусом участника дела о банкротстве, не имеет правового значения в рассматриваемом случае, поскольку не лишает заявителя права на обращение в суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов в установленном порядке.

Пунктом 4 ст. 20.4 Закона о банкротстве установлена обязанность арбитражного управляющего возместить должнику, кредиторам и иным лицам убытки, которые причинены в результате неисполнения или ненадлежащего исполнения арбитражным управляющим возложенных на него обязанностей в деле о банкротстве и факт причинения которых установлен вступившим в законную силу решением суда.

Ответственность арбитражного управляющего, установленная указанной статьей, является гражданско-правовой, поэтому убытки подлежат взысканию по правилам ст. 15 ГК РФ.

Согласно ст. 15 ГК РФ под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).

Из анализа выше названных норм права следует, что применение такой меры гражданско-правовой ответственности как возмещение убытков возможно при совокупности следующих условий (основания возмещения убытков): противоправности действий (бездействия) причинителя убытков, причинной связи между противоправными действиями (бездействием) и убытками, наличия и размера понесенных убытков. При этом для удовлетворения требования о взыскании убытков необходима доказанность всей совокупности указанных фактов

В силу п. 4 ст. 20.3 Закона о банкротстве арбитражный управляющий обязан действовать добросовестно и разумно в интересах должника и кредиторов.

Элементами гражданско-правовой ответственности являются противоправный характер поведения лица, причинившего убытки, наличие убытков и их размер, причинная связь между противоправным поведением правонарушителя и наступившими последствиями.

Предусмотренная приведенными нормами права ответственность носит гражданско-правовой характер, и ее применение возможно только при доказанности совокупности следующих условий: противоправности поведения ответчика как причинителя вреда, наличия и размера понесенных убытков, а также причинно-следственной связи между незаконными действиями ответчика и возникшими убытками.

Соответственно, заявитель в обоснование требования о возмещении убытков должен доказать наличие всех перечисленных элементов юридического состава ответственности.

Недоказанность хотя бы одного из элементов состава данного гражданско-правового правонарушения является достаточным основанием для отказа в удовлетворении требований о возмещении убытков.

В пунктах 1 - 2 Постановления № 62 разъяснено, что именно истец должен доказать наличие обстоятельств, свидетельствующих о недобросовестности и (или) неразумности действий (бездействия), повлекших неблагоприятные последствия для юридического лица.

Таким образом, реализация такого способа защиты как возмещение убытков предполагает применение к правонарушителю имущественных санкций, а потому возможна лишь при наличии общих условий гражданско-правовой ответственности: совершения противоправного действия (бездействие), возникновения у потерпевшего убытков, причинно-следственной связи между действиями (бездействием) и его последствиями и вины правонарушителя.

Удовлетворение требований возможно при доказанности всей совокупности вышеуказанных условий ответственности.

Из разъяснений, содержащихся в пункте 48 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 15.12.2004 №29 "О некоторых вопросах практики применения Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", следует, что арбитражный управляющий несет ответственность в виде возмещения убытков при условии, что таковые причинены в результате его неправомерных действий.

Таким образом, противоправное поведение (незаконные действия) арбитражного управляющего является обязательным условием для предъявления к нему требования о взыскании убытков.

Поэтому доказывание факта неисполнения (ненадлежащего исполнения) арбитражным управляющим возложенных на него обязанностей либо иного нарушения законодательства Российской Федерации является обязательным при предъявлении в арбитражный суд требования о возмещении убытков.

В рассматриваемом случае имущество было выставлено на торги без указания на наличие обременений в виде ареста, что является существенным нарушением прав покупателя на получение достоверной информации о предмете сделки, и находится в границах ответственности арбитражного управляющего. Данное обстоятельство, независимо от исчисления арбитражным управляющим сроков на подписание ФИО1 (уклонение от подписания) договора купли-продажи по иным причинам, является безусловным основанием для покупателя отказаться от заключения договора.

Вместе с тем, как следует из доводов заявления, ФИО1 просил взыскать с конкурсного управляющего денежные средства в счет убытков в общем размере 2 073 616,66 рублей 66 копеек, 88 540,58 (восемьдесят восемь тысяч пятьсот сорок) руб. 58 коп. - процентов за пользование чужими денежными средствами за период с 21.09.2021 по 14.03.2022, а также просил взыскать с проценты за пользование чужими денежными средствами за каждый день просрочки за период с 15.03.2022 и до момента фактического исполнения обязательства исходя из ключевой ставки Банка России. действующей в соответствующие периоды от не уплаченной вовремя суммы основного долга.

Судебная коллегия отмечает, что в рассматриваемом случае денежные средства в пользу ФИО1 подлежат взысканию вследствие правоотношений из состава убытков, причиненных недобросовестными действиями арбитражного управляющего, а не вследствие гражданско-правовых отношений по купле-продаже с использованием задатка по правилам ст. 381 ГК РФ, вследствие чего заявленная ФИО1 сумма двойного задатка и процентов не может быть взыскана в полном объеме.

Имущественные права заявителя и подлежат защите. Вместе с тем, к восстановлению нарушенных прав заявителя приведет взыскание с ФИО2 в пользу ФИО1 убытков, уплаченных заявителем в качестве задатка, в размере 1 036 808,33 руб.

При этом, возражения ФИО2 относительно того, что в случае признания требований заявителя обоснованными, денежные средства подлежат взысканию за счет конкурной массы не имеют правового значения, с учетом права выбора заявителем настоящего способа защиты нарушенных прав.

Кроме того, с учетом завершения мероприятий в рамках процедуры банкротства должника, неоднократного отложения судом первой инстанции вопроса о завершении процедуры по причине наличия неразрешенного настоящего спора, как следует из картотеки арбитражных дел, арбитражным управляющим не обосновано наличие в конкурной массе имущества (денежных средств) должника, за счет которых может быть восстановлены права заявителя.

С учетом изложенного, определение Арбитражного суда города Москвы от 01.11.2023 по делу №А40-213154/17 подлежит отмене в части отказа в удовлетворении заявления о взыскании убытков с арбитражного управляющего с принятием нового судебного акта, которым надлежит взыскать с ФИО2 в пользу ФИО1 убытки в размере 1 036 808,33 руб.

В остальной части определение Арбитражного суда города Москвы от 01.11.2023 по делу №А40-213154/17  надлежит оставить без изменений, поскольку выводы суда первой инстанции в остальной части основаны на полном и всестороннем исследовании материалов дела и сделаны при правильном применении норм действующего законодательства.

Руководствуясь ст. ст. 176, 266 - 269, 271 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации, 

 

П О С Т А Н О В И Л:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 01.11.2023 по делу №А40-213154/17 отменить в части отказа в удовлетворении заявления о взыскании убытков с арбитражного управляющего.

Взыскать с ФИО2 в пользу ФИО1 убытки в размере 1 036 808,33 руб.

В остальной части Определение Арбитражного суда г. Москвы от 01.11.2023 по делу №А40-213154/17 оставить без изменения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

 

Председательствующий судья:                                         Ю.Н. Федорова

 

Судьи:                                                                                  А.С. Маслов

 

Ж.В. Поташова