ДЕВЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

127994, Москва, ГСП-4, проезд Соломенной cторожки, 12

адрес электронной почты: 9aas.info@arbitr.ru

адрес веб.сайта: http://www.9aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

№ 09АП-36973/2017

Дело № А40-124041/13

г. Москва

12 октября 2017 года

Резолютивная часть постановления объявлена 05 октября 2017 года 

Постановление изготовлено в полном объеме 12 октября 2017 года 

 Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи С.А. Назаровой, 

судей Р.Г. Нагаева, Е.А. Солоповой

при ведении протокола секретарем судебного заседания С.В. Горбачевым

рассмотрев в открытом судебном  заседании апелляционную жалобу конкурсного управляющего ООО «ЭНЕРГОТЕХ» Миллера А.А.

на определение Арбитражного суда города Москвы от 20.06.2017 по делу №А40-124041/13, вынесенное судьей Л.А. Кравчук,

о признании недействительными торгов по продаже дебиторской задолженности ООО «Энерготех» в форме публичного предложения (протокол №3017 от 15.01.2016 г.) и договора уступки прав требования (цессии) от 18.01.2016 г., заключенного между ООО «Энерготех» и ООО «Азал» по результатам торгов,

в рамках дела о признании несостоятельным (банкротом) ООО «Энерготех»

при участии в судебном заседании:

лица, участвующие в деле, не явились, извещены.

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда города Москвы от 25.09.2014г. ООО «Энерготех» признан несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утвержден ФИО2.

Сообщение о признании ООО «Энерготех» несостоятельным (банкротом) и об открытии конкурсного производства опубликовано конкурсным управляющим в газете «Коммерсантъ» № 180 от 04.10.2014г. стр. 56.

12 июля 2016 года в Арбитражный суд города Москвы поступило заявление ООО «Энерготех-Менеджмент» в лице конкурсного управляющего ФИО3 к ответчику ООО «Энерготех» с участием третьего лица ООО «Азал» о признании недействительными торгов по продаже имущества ООО «Энерготех» в форме публичного предложения, оформленного протоколом о результатах проведения торгов №3017 от 15.01.2016 г., о признании недействительным договора уступки прав требования (цессии) от 18.01.2016 г., заключенного между ООО «Энерготех» и ООО «Азал».

Определением Арбитражного суда города Москвы от 20.07.2017 признаны недействительными торги по продаже дебиторской задолженности ООО «Энерготех» в форме публичного предложения (протокол №3017 от 15.01.2016 г.) и договор уступки прав требования (цессии) от 18.01.2016 г., заключенный между ООО «Энерготех» и ООО «Азал» по результатам торгов.

Не согласившись с принятым судебным актом, конкурсный управляющий ООО «ЭНЕРГОТЕХ» обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит отменить определение  в связи с нарушением  судом норм материального  и процессуального права, в  обоснование  указывая на несогласие с выводами суда первой инстанции о том, что нарушен порядок определения предмета торгов, реализации подлежало имущество, наличие которого заведомо отсутствовало и о том, что к моменту окончания продажи требований путем публичного предложения предмет продажи являлся некорректным и несоответствующим действительности, что ведет к правовой неопределенности и может привести к заявлению иска об убытках с должника, и как  следствие к уменьшению конкурсной массы в силу того, что они сделаны без учета всех фактических обстоятельств дела и основаны на неправильном толковании норм материального права. Кроме этого судом первой инстанции, не были исследованы юридически значимые обстоятельства, на которые указывал истец в обоснования доводов по недействительности сделки, как на обстоятельства подлежащие доказыванию по настоящему делу. Судом первой инстанции не дана оценка доводам заявителя в установленном процессуальном законодательством порядке. Апеллянт отмечает, что на оспариваемых торгах было реализовано право требования в том объеме, в котором оно было установлено за ООО «Энерготех» Определением Арбитражного суда города Москвы от 30.03.2015. Судом первой инстанции ошибочно указано на реализацию заведомо отсутствующего имущества, тогда как было реализовано не имущество, а права требования, основанные на вступившем в законную силу определении Арбитражного суда города Москвы от 30.03.2015 года. В отсутствие доказательств нарушения прав заявителя, которые будут восстановлены в случае признания торгов недействительными, и применении последствий недействительности заключенной на таких торгах сделки, судом первой инстанции не дана надлежащая правовая оценка. 

Определение Девятого арбитражного апелляционного суда от 18 августа 2017 года апелляционная жалоба принята к производству.

В судебное заседание лица, участвующие в деле не явились, о времени и месте судебного разбирательства извещены надлежаще. 

Проверив законность и обоснованность определения в пределах доводов жалоб в соответствии со статьями 156, 266 и 268 АПК РФ, Девятый арбитражный апелляционный суд с учетом исследованных доказательств по делу, доводов апелляционных жалоб, приходит к следующему.

Согласно ст. 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) и ч. 1 ст. 223 АПК РФ дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

Судом  первой инстанции установлено, что решениями собраний кредиторов должника от 28.05.2015 г., 21.08.2015 г. утвержден порядок продажи (уступки) дебиторской задолженности путем проведения открытых торгов в форме аукциона и публичного предложения с открытой формой предложенной цены, которая  устанавливается в соответствии с отчетом оценщика ИП «ФИО4 № 31/15 от 15.06.2015 года.

07.11.2015 года в газете "Коммерсантъ" N 205, 05.11.2015 года на сайте ЕФРСБ, 07.11.2015 года в газете «Московский комсомолец» опубликовано объявление организатора торгов ООО "Энерготех", о проведении торгов посредством публичного предложения, в том числе: Лот N 3 - дебиторская задолженность ООО «Энерготех-менеджмент» ИНН 

<

***> номинальная стоимость 1 210 169 000 рублей; начальная цена лота - 435 690 рублей; участник признается победителем торгов в соответствии с п. 4 ст. 139 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»; право приобретения имущества должника принадлежит участнику торгов по продаже имущества должника посредством публичного предложения, который представил в установленный срок заявку на участие в торгах, содержащую предложение о цене имущества должника, которая не ниже начальной цены продажи имущества должника, установленной для определенного периода проведения торгов, при отсутствии предложений других участников торгов по продаже имущества должника посредством публичного предложения; торги проводятся в электронной форме на электронной площадке -"cdtrf.ru" (Центр дистанционных торгов).

В публикации также указаны порядок подачи заявки и уплаты задатка, с указанием банковских реквизитов; порядок подведения результатов торгов с указанием на то, что подробнее с предметом лота, выставляемого на торги, Положением о продаже имущества, требованиями к заявке и к документам, представляемым участниками торгов, можно ознакомиться по адресу предоставления заявок. С относящимися к реализуемому имуществу (правам требования) и оформленными на бумажных носителях документами можно ознакомиться по адресу: 

<

...>, каб. 1.

Реализованное на спорных торгах право требования ООО «Энерготех» к ООО «Энерготех-менеджмент» ИНН 

<

***> в размере 1 210 169 000 рублей основано на определении Арбитражного суда города Москвы от 30.03.2015 года, которым  удовлетворено ходатайство конкурсногоуправляющего конкурсного управляющего ООО «Энерготех» об истребованиидоказательств у ООО «Энерготех-Менеджмент», и на владельца 100% долей вУставном капитале должника ООО «Энерготех» - ООО «Энерготех-Менеджмент»  возложена обязанность предоставить     конкурсному     управляющему     ООО     «Энерготех»     Миллеру     А.А.и направить в Арбитражный суд г. Москвы (адрес: 115191, 

<

...>) в срок до 10.04.2015 года оригиналы документов и ценностей должника ООО «Энерготех», а именно:1. За 2010, 2011, 2012, 2013, 2014 года -журнал ордер по счету 10; 2. За 2010, 2011,2012, 2013, 2014 года - журнал ордер по счету 20; 3. За 2010, 2011, 2012, 2013, 2014 года- журнал ордер по счету 26; 4. За 2010, 2011, 2012, 2013, 2014 года- журнал ордер по счету 50; 5. За 2010, 2011, 2012, 2013, 2014 года- журнал ордер по счету 51; 6. За 2010, 2011, 2012, 2013, 2014 года- журнал ордер по счету 60; 7. За 2010, 2011, 2012, 2013, 2014 года- журнал ордер по счету 70; 8. За 2010, 2011, 2012, 2013, 2014 года- журнал ордер по счету 71; 9. За 2010, 2011, 2012, 2013,2014 года- журнал ордер по счету 68 (по субсчетам); 10. 3а 2010, 2011, 2012, 2013, 2014 года- журнал ордер по счету 69(по субсчетам); 11. 3а 2010, 2011, 2012, 2013,2014 года- журнал ордер по счету 76; 12. Авансовые отчеты 2010,2011,2012, 2013, 2014 года; 13. Акт списания материальных ценностей за 2010,2011,2012, 2013, 2014 года и назначение комиссии на списание материальных ценностей; 14. Акт выполненных работ за услуги 2011,2012, 2013, 2014 года; 15. Регистры бухгалтерского учета за 2010,2011,2012, 2013, 2014 года; 16. Главная книга за 2012, 2013, 2014 года; 17. Программа 1-е за весь период работы ООО «Энерготех»; 18. Трудовые договора заключенные с сотрудниками ООО «Энерготех»; 19. Приказы о приеме на работу сотрудников ООО «Энерготех»; 20. Приказы об увольнении сотрудников ООО «Энерготех»; 21. Первичные документы подтверждающие дебиторскую задолженность, в том числе в отношении нижеуказанных дебиторов: ЗАО «Инженерный центр «Энергосервис»; ООО «Энеркомп»; ООО «Энерготех Менеджмент»; LU-VESPA; MWM Austria GmbH; Propak Ssytems LTD; ООО «НЛП Эковториндустрия»; ООО «Стройинжиниринг»; Союз Технология; ООО «РС Логистика»; ООО «Крылатские холмы»; ООО «НПФ» ГЛОБУС; ООО «Деловые линии»; ООО «ЭлКом»; ЗАО «Электронстандартприбор», ЗАО «ПРОМПРИБОР»; ООО «Электротяжкран»; ОАО «Нижневартовское нефтегазодобывающее предприятие»; ООО «Смоленская переводческая компания»; ООО «ТехСнабПроект»; ООО «ПТК Спектр»; ООО «ГеоСтроПроект»; ООО «ТеплогазПроект»; ООО «НордВестТехно»; ООО «ОРМА -ФИО5»; ООО «ТД «Вэлан»; ЗАО«ВАПОР»; ООО «Нижегородский монолит»; ЗАО Фирма «НОЭМИ»; ООО «ЦСР»; ООО «РАМФУД Поволжье»; 000«АЛКОР»; ЗАО «Газпром нефть Оренбург»; ОАО «ТНК – BP Холдинг»; НП ОБИНЖ ПРОЕКТ; НП ОБИНЖ СТРОЙ; ООО «Пролайн»; ООО «Северная мечта»; ООО НК «Северное сияние»; ООО «Серконс»; ООО «СИГУР»; ООО СК «Орбита»; ОАО «Славнефть -Мегионнефтегаз»; Союз Технология; ООО «Строительная компания «ОЛИМП»; ООО «СтройгаЗактика»; ООО «Такском»; ООО «Технология»; ООО «ТехноНИКОЛЬ»; ООО «Техпром»;  ООО «ТехСнабПроект»; ООО «ТНК - Уват»; ООО «Торговый Дом АДЛ»; ООО «ТПК «НИКА»; ЗАО «Удостоверяющий центр»; УФК по г. Москва (ИФНС России №26 по г. Москве); ЗАО Хилти Дистрибьющен ЛТД; Автономная некоммерческая организация «Центр Оперативного Профессионального Обучения; ООО НТО «Центр промышленной безопасности»; ЦНКЭС; ООО «ЭлКомМакс»; ЗАО «Энерголизинг»; ООО «Актион - пресс»; ОАО «Альметьевский завод железобетонных изделий»; АНО «Институт повышения квалификации «ТЕЕХНОПРОГРЕСС»; ООО «АРИЭЛА»; АКБ «Банк Москвы» ОАО; ООО «Барс»; ООО «Барт»; ООО «БИТ Автоматизация бизнеса»; ООО НТЦ «Гектор»; ООО «ГРАНД-Смета»; ООО «ДжиИ Рус»; ООО «ИЦ «Европейская Электротехника»; Зебра Телеком; ООО «Иркутская нефтяная компания»; ООО «Камснаб»; ООО «Камэнергостройпром»; Межрегиональное операционное УФК (ФТС России); Министерство комфорта; 22. Приказы о премировании за 2010,2011,2012,2013, 2014 года; 23.Журнал регистрации трудовых книжек; 24. Касса за период с 01.01.2011 года по 24.09.2014 года; 25. Табеля учета времени за 2010,2011, 2012, 2013, 2014 года; 26. Начисления заработной платы за 2010,2011, 2012, 2013, 2014 года; 27. Командировочные за 2010,2011,2012, 2013, 2014 года; 28. Акты инвентаризаций за 2010,2011,2012, 2013, 2014 года; 29. Приказ о перечне должностных лиц, имеющих право на получение денежных средств подотчет; 30. Документ подтверждающий срок предоставления авансовых отчетов; 31. График отпусков за 2010, 2011, 2012, 2013, 2014 года; 32. Документ подтверждающий движение основных средств за 2010, 2011, 2012,2013,2014 года; 33. Договоры купли продажи на отчуждение основных средств, договора аренды, договора на оказание услуг, иные договора, акты за 2010, 2011,2012,2013, 2014 года; 34. Выписки по расчетным счетам за 2012, 2013, 2014 года; 35. Акты сверок с контрагентами; 36. Бухгалтерские    отчеты   за   2012,2013,   2014   года,  Ценности ООО «Энерготех»; 37. Печати ООО «Энерготех»; 38. Штампы ООО «Энерготех»; Имущество ООО «Энерготех»; 39. Основные средства на сумму 750 000 рублей; 40. Отложенные налоговые активы на сумму 47 000 рублей; 41. Запасы на сумму 902654000 рублей; 42. Финансовые вложения на сумму 192657000 рублей; 43. Денежные средства на сумму 406 000 рублей; 44. Прочие оборотные активы на сумму 113655000 рублей.

Согласно протоколу о результатах проведения открытых торгов по лоту N 3 №3017 от 15.01.2015 года, заявки на участия в торгах принимались, начиная с 00:00:00 16 декабря 2016 года по 23:59:00 14.01.2016 года.

Победителем торгов признано Общество с ограниченной ответственностью "Торговый Альянс" ИНН: 

<

***>, место нахождения: Российская Федерация, Республика Татарстан (Татарстан), 

<

...>, 420030, действовавшее в качестве агента в интересах принципала ООО «Азал» ИНН 

<

***>, РТ,  г.Альметьевск, согласно агентских договоров 2015.12.16-3 от 16.12.2015 г. Итоговая цена продажи: Лот № 3 - 52 282,80 руб., заявка которого подана 09.01.2016 года в 00:00:06.6.

Иных заявок от других участников не поступило.

По результатам торгов 18.01.2016 г. между ООО «Энерготех» и ООО «Азал» заключен договор уступки прав требования (цессии), согласно которому ООО «Энерготех» уступил, а ООО «Азал» принял на себя права требования в размере 1210169 000 рублей, вытекающие из Определения Арбитражного суда города Москвы от 30.03.2015 г. по делу №А40-124041/2013 в части обязания владельца 100% долей в уставном капитале ООО «Энерготех» - ООО «Энерготех-менеджмент» передать конкурсному управляющему бухгалтерскую, и иную документацию, материальные ценности. Перечень оборотных и внеоборотных активов истребуемых конкурсным управляющим  ООО  «Энерготех»  основан  на  данных  бухгалтерского  баланса  на  дату

30.06.2013г.

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 30.12.2014 г. по делу №А40-124041/13 в удовлетворении ходатайства конкурсного управляющего ООО«Энерготех» Миллера А.А. об истребовании документов и имущества должника ООО"Энерготех» у генерального директора ФИО6. отказано, поскольку в материалыдела   приобщена   информация,что   16   августа   2013    года   между   ФИО6   и

комиссией по передаче документации ООО «Энерготех» собственнику ООО «Энерготех-Менеджмент» подписан односторонний акт передачи (перечень) документации ООО «Энерготех», подлежащей передаче для хранения и использования представителю собственника ООО «Энерготех», владеющему 100% долей в Уставном капитале ООО «Энерготех».

Конкурсным управляющим ООО «Энерготех»  в материалы  дела представлен бухгалтерский баланс по состоянию на 30.06.2013 г., в котором указаны активы - основные средства на сумму 750 000 рублей, отложенных налоговых активов на 47 000 рублей, запасов на сумму 902 654 000 рублей, финансовых вложений на сумму 192 657 000 рублей, денежных средств и денежных эквивалентов на сумму 406000 рублей, прочих оборотных активов на сумму 113 655 000 рублей.

 Из содержания Определения Арбитражного суда г. Москвы об истребовании доказательств от 30.03.2015 г. следует, что  оно основано бухгалтерском балансе от 30.06.2013 г., тогда как вид имущества, его стоимость, местонахождение по делу не установлено, а признаки, позволяющие идентифицировать их как индивидуально-определенные вещи не приведены.

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 16.12.2014 года с учетом Определения суда от 17 декабря 2014 года об исправлении опечаток по делу № А40-51764/14 ООО «Энерготех-Менеджмент» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство сроком на шесть месяцев, конкурсным управляющим утвержден ФИО3

На принудительное исполнение Решения Арбитражного суда г. Москвы от 16.12.2014 года по делу № А40-51764/14 в части возложения  обязанности  на руководителя должника в трехдневный срок с момента утверждения конкурсного управляющего передать бухгалтерскую и иную документацию, печати и штампы, материальные  и иные ценности должника выдан исполнительный лист от 10.08.2015 г., на основании которого возбуждено исполнительное производство №34887/15/77021-ИП. Однако, обязанность по передаче документов бывшим руководителем должника не исполнена.

По утверждению заявителя, оценка имущества должника ООО «Энерготех-Менеджмент» не проводилась, стоимость указанного имущества не устанавливалась. 

Конкурсный управляющий ООО «Энерготех» ФИО2, выставил на реализацию дебиторскую задолженность,  при отсутствии бесспорных доказательств наличия у ООО «Энерготех-менеджмент» истребуемых основных средств на сумму 750000 рублей, отложенных налоговых активов на сумму 47 000 рублей, запасов на сумму 902 654 000 рублей, финансовых вложений на сумму 192 657 000 рублей, денежных средств и денежных эквивалентов на сумму 406 000 рублей, прочих оборотных активов на сумму 113 655 000 рублей, суммировав различные статьи бухгалтерского баланса должника.

Принимая во внимание  положения  статьи 257 НК РФ и установленные  по делу обстоятельства, суд  первой инстанции пришел к правильному выводу о том, что имеет место нарушение порядка определения предмета торгов, поскольку реализации подлежало право требования, в отношении которого отсутствуют доказательства фактического наличия таких прав, а равно и их размера.

В соответствии с ч. 1 ст. 449 ГК РФ торги, проведенные с нарушением правил, установленных законом, могут быть признаны судом недействительными по иску заинтересованного лица в течение одного года со дня проведения торгов. Торги могут быть признаны недействительными в случае, если, т.ч. были допущены иные существенные нарушения порядка проведения торгов, повлекшие неправильное определение цены продажи.

В соответствии с пунктом 18 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.12.2010 № 63 «О некоторых вопросах, связанных с применением главы III.1 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» торги, проведенные с нарушением правил, установленных законом, могут быть признаны судом недействительными по иску заинтересованного лица; признание торгов недействительными влечет недействительность договора, заключенного с лицом, выигравшим торги.

Следовательно, торги являются способом заключения договора, а признание их недействительными влечет недействительность договора, заключенного с лицом, выигравшим торги. По этой причине предъявление требования о признании недействительными торгов означает также предъявление требования о признании недействительной сделки, заключенной по результатам торгов.

Таким образом, несоблюдение правил проведения торгов выразилось в неправильном определении предмета подлежащего реализации и проданного с торгов требования, в несоблюдении требований гражданского  законодательства.

Отсутствие существенных характеристик предмета торгов, формирующее у их потенциальных участников неправильное представление о продаваемом требовании, даже при соблюдении иных положений о проведении торгов, является самостоятельным основанием для признания торгов недействительными.

Принимая во внимание,  что предметом договора  цессии явилось право требования, вытекающего из определения Арбитражного суда города Москвы от 30.03.2015 г. по делу № А40-124041/2013 которым на владельца 100% долей в уставном капитале ООО «Энерготех» - ООО «Энерготех-менеджмент» возложена обязанность передать конкурсному управляющему бухгалтерскую, и иную документацию, материальные ценности,  при этом, не установлен размер требования 1 210 169 000 рублей, суд первой инстанции пришел к правильному выводу о наличии правовых оснований  для  удовлетворения требований  конкурсного управляющего ООО «Энерготех-Менеджмент» о признании недействительными как торгов, так и договора, заключенного по результатам проведения  таких торгов.  

При рассмотрении дела и принятии обжалуемого судебного акта судом  первой инстанции были установлены все существенные для спора обстоятельства и дана надлежащая правовая оценка. Выводы основаны на всестороннем и полном исследовании доказательств по делу, нормы материального права применены правильно. 

Нарушений норм процессуального права, которые могли бы явиться безусловным основанием для отмены обжалуемого судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

Руководствуясь ст. ст.   176, 266 -269,  272 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации

П О С Т А Н О В И Л:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 20.06.2017 по делу №А40-124041/13 оставить без изменения, а апелляционную жалобу конкурсного управляющего ООО «ЭНЕРГОТЕХ» Миллера А.А. – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа. 

Председательствующий судья:С.А. Назарова

Судьи:Р.Г. Нагаев

ФИО7