АРБИТРАЖНЫЙ СУД

ДАЛЬНЕВОСТОЧНОГО ОКРУГА

улица Пушкина, дом 45, Хабаровск, 680000, официальный сайт: www.fasdvo.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

№ Ф03-5957/2018

23 января 2019 года

г. Хабаровск

Резолютивная часть постановления объявлена 16 января 2019 года.

Полный текст постановления изготовлен 23 января 2019 года.

Арбитражный суд Дальневосточного округа в составе:

Председательствующего судьи: Михайловой А.И.

Судей: Лесненко С.Ю., Ширяева И.В.

при участии:

от общества с ограниченной ответственностью «СамСтрой»: ФИО1, представитель по доверенности от 24.05.2018;

от Прокуратуры Хабаровского края, прокуратуры Кировского района             г. Хабаровска: ФИО2, ФИО3 по доверенности от 02.07.2018 № 8-6-2018, служебному удостоверению;

рассмотрев в судебном заседании кассационную жалобу Прокуратуры Кировского района г. Хабаровска, Прокуратуры Хабаровского края

на решение от 28.08.2018, постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 02.11.2018

по делу №  А73-9343/2018 Арбитражного суда Хабаровского края

дело рассматривали: в суде первой инстанции судья Шапошникова В.А., в апелляционном суде судьи: Тищенко А.П., Вертопрахова Е.В., Швец Е.А.

по заявлению общества с ограниченной ответственностью «СамСтрой» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, место нахождения: 680509, 

<

...> км на северо-восток              от с. Ильинка)

к Прокуратуре Кировского района г. Хабаровска 

с участием Прокуратуры Хабаровского края

о признании недействительными представлений

Общество с ограниченной ответственностью «СамСтрой» (далее – ООО «СамСтрой») обратилось в Арбитражный суд Хабаровского края с заявлением о признании недействительными представлений прокурора Кировского района г. Хабаровска от 30.03.2018 № 2-25-2018 и от 24.05.2018 № 2-25-2018 об устранении нарушений требований законодательства. 

К участию в деле привлечена прокуратура Хабаровского края.

Решением суда от 28.08.2018, оставленным без изменения постановлением Шестого арбитражного апелляционного суда от 02.11.2018, заявленные требования удовлетворены частично: признано незаконным представление прокурора Кировского района г. Хабаровска от 30.03.2018 № 2-25-2018, внесенное в адрес общества; признано незаконным представление прокурора Кировского района г. Хабаровска от 14.05.2018 № 2-25-2018 в части возложения на ООО «СамСтрой» обязанности устранить допущенные нарушения, выразившиеся в не размещении информации на официальном интернет-сайте застройщика о режиме работы, номере телефона, адресе официального сайта застройщика и адресе электронной почты, фамилии, имени, отчестве лица, исполняющего функции единоличного исполнительного органа застройщика, а также в не размещении иной информации, предусмотренной статьей 20 Федерального закона от 30.12.2004 № 214-ФЗ «Об участи в долевом строительстве многоквартирных домов  и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации». В остальной части заявленных требований отказано.

Законность принятых судебных актов проверяется Арбитражным судом Дальневосточного округа в порядке и пределах, установленных статьями 284, 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ), по кассационным жалобам Прокуратуры Кировского района г. Хабаровска, Прокуратуры Хабаровского края полагающих, что решение суда первой и постановление суда апелляционной инстанций приняты с нарушением норм материального и процессуального права, а также при несоответствии выводов судов фактическим обстоятельствам дела, в связи с чем просят их отменить, принять новый судебный акт об отказе в удовлетворении требований общества.

В обоснование жалобы приведены доводы о несогласии с выводами арбитражных судов о невиновности общества при признании доказанными вменяемых ему фактов нарушений законодательства о долевом строительстве. По мнению подателей жалоб, судами не указаны конкретные права законные интересы общества в сфере экономической деятельности, которые нарушены вынесенными представлениями.

ООО «СамСтрой» в отзыве просило решение суда первой инстанции, постановление суда второй инстанции оставить без изменения, а кассационные жалобы – без удовлетворения.

Представители заявителей жалоб в судебном заседании по рассмотрению кассационных жалоб поддержали их, дав по ним пояснения. Представитель общества против доводов кассационных жалоб возражал, поддержал позицию, изложенную в отзыве на жалобы.

Проверив законность обжалуемых судебных актов, Арбитражный суд Дальневосточного округа не усматривает правовых оснований для их отмены.

Судами установлено, что по заданию прокуратуры Хабаровского края от 31.12.2015 № 7/3-14-2015 и.о. прокурора Кировского района г. Хабаровска 19.03.2018 принято решение о проведении проверки застройщика ООО «СамСтрой», срок проверки определен с 19.03.2018 по 09.04.2018. 

В ходе проверки Интернет сайта застройщика установлено, что на официальном сайте ООО «СамСтрой» http://www.samstroy27.ru в нарушение пункта 8 части 2 статьи 3.1 Федерального закона от 30.12.2004 № 214-ФЗ «Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» (далее – Закон об участии в долевом строительстве) не размещены фотографии хода строительства объекта строительства, что зафиксировано в акте осмотра интернет-сайта от 22.03.2018.

30.03.2018 и.о. прокурора Кировского района г. Хабаровска в адрес генерального директора ООО «СамСтрой» внесено представление                    № 2-25-2018 об устранении нарушений закона.

По заданию прокуратуры Хабаровского края от 31.12.2015                      № 7/3-14-2015 и.о. прокурора Кировского района г. Хабаровска 26.04.2018 принято решение о проведении проверки в отношении застройщика ООО «СамСтрой», срок проверки определен с 26.04.2018 по 07.05.2018.

При проверке выявлено, что на официальном интернет-сайте ООО «СамСтрой» http://www.samstroy27.ru не размещена информация о режиме работы, номере телефона, адресе официального сайта застройщика и адресе электронной почты, фамилии, имени, отчестве лица, исполняющего функции единственного исполнительного органа застройщика. Также прокуратурой выявлен факт размещения на официальном интернет-сайте ООО «СамСтрой» документов, которые не заверены надлежащим образом. Данные нарушения зафиксированы в акте осмотра интернет-сайта от 27.04.2018.

По итогам проверки и.о. прокурора Кировского района в адрес генерального директора ООО «СамСтрой» внесено представление от 14.05.2018 № 2-25-2018 об устранении нарушений закона.

Не согласившись с представлениями прокурора, общество обратилось с настоящим заявлением в арбитражный суд.

Удовлетворяя заявленные требования в части, суды исходили из наличия оснований для признания оспариваемого представления от 30.03.2018 № 2-25-2018 недействительным, а представления от 14.05.2018         № 2-25-2018 недействительным в части.

Поддерживая выводы судов первой и апелляционной инстанций, суд округа приходит к следующему.

В соответствии со статьей 198, частью 2 статьи 201 АПК РФ для признания недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц необходимо установление одновременно двух условий: несоответствие оспариваемого акта, решения, действия (бездействия) закону или иному нормативному правовому акту и нарушение ими прав и охраняемых законом интересов заявителя в сфере предпринимательской или иной экономической деятельности.

В силу части 1 статьи 3.1 Закона о долевом строительстве (в редакции, действовавшей на момент проведения проверки) застройщик, привлекающий денежные средства участников долевого строительства, обеспечивает свободный доступ к информации о своей деятельности посредством создания и ведения в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» сайта, в электронный адрес которого включено доменное имя, права на которое принадлежат такому застройщику (далее – официальный сайт застройщика).

Согласно части 2 указанной статьи дела, на официальном сайте застройщика в отношении каждого многоквартирного дома и (или) иного объекта недвижимости, строящихся (создаваемых) с привлечением средств участников долевого строительства, в электронном виде должна быть размещена следующая информация: разрешения на ввод в эксплуатацию объектов капитального строительства, указанных в пункте 4 части 1 статьи 20 настоящего Федерального закона; документы, указанные в пунктах 1, 3, 5 части 2 статьи 21 настоящего Федерального закона; проектная декларация; заключение уполномоченного органа исполнительной власти субъекта Российской Федерации, указанного в части 2 статьи 23 настоящего Федерального закона, о соответствии застройщика и проектной декларации требованиям, установленным частью 2 статьи 3, статьями 20 и 21 настоящего Федерального закона; проект договора участия в долевом строительстве или проекты таких договоров, используемые застройщиком для привлечения денежных средств участников долевого строительства для строительства (создания) многоквартирного дома и (или) иных объектов недвижимости, отвечающие требованиям настоящего Федерального закона и правилам, установленным в соответствии с частью 2 статьи 4 настоящего Федерального закона; сведения об уплате застройщиком обязательных отчислений (взносов) в компенсационный фонд или условия привлечения денежных средств участников долевого строительства по договору участия в долевом строительстве в соответствии с требованиями статей 15.4 и 15.5 настоящего Федерального закона; документы, указанные в части 5 статьи 3 настоящего Федерального закона; фотографии строящихся (создаваемых) застройщиком с привлечением денежных средств участников долевого строительства многоквартирного дома и (или) иного объекта недвижимости, отражающие текущее состояние их строительства (создания) (часть 2 статьи 3.1 Закона         № 214-ФЗ).

Информация, указанная в части 2 статьи 3.1 Закона о долевом строительстве, подлежит размещению на официальном сайте застройщика в течение пяти рабочих дней после дня получения заключения уполномоченного органа исполнительной власти субъекта Российской Федерации, указанного в части 2 статьи 23 настоящего Федерального закона, о соответствии застройщика и проектной декларации требованиям, установленным частью 2 статьи 3, статьями 20 и 21 настоящего Федерального закона. Фотографии, указанные в пункте 8 части 2 настоящей статьи, подлежат размещению на официальном сайте застройщика ежемесячно (часть 3 статьи 3.1 Закона о долевом строительстве).

Как установлено судами первой и апелляционной инстанций, представленными доказательствами подтверждается отсутствие фотографий строящегося объекта недвижимости, расположенного в Кировском районе г. Хабаровска за февраль, март 2018 года.

Вместе с тем, судами, на основании объяснений консультанта по договорной работе ФИО4, данных ею в прокуратуре 30.03.2018, сведений электронного журнала операций, выполненных с помощью программного обеспечения и технологических средств ведения официального сайта застройщика, скриншотами с экрана компьютера, справкой разработчика ООО «РС ДВ», обслуживающего застройщика, от 04.04.2018 № 01-IT установлено, что с 20.03.2018 по 03.04.2018 сайт http://www.samstroy27.ru подвергался хакерским атакам, в результате чего его работа была нестабильной и сам сайт был частично не доступен в различные периоды времени. При этом, скриншотами экрана компьютера подтверждается, что на сайте ООО «СамСтрой» http://www.samstroy27.ru имеются фотографии объекта за январь, февраль, март и апрель 2018 года. После устранения технических сбоев доступ к фотографиям восстановлен.

В этой связи суды пришли к правомерному выводу об отсутствии вины общества в выявленном в ходе проверки нарушении, и, с учетом восстановления работы сайта, признали оспоренное представление недействительным.

Доводы заявителей кассационных жалоб о неправомерности учета судами вины общества при установлении факта отсутствия фотографий на сайте в ходе проверки, что явилось основанием для вынесения представления, а также об отсутствии должной степени заботливости и осмотрительности общества в спорной ситуации правомерно отклонены судебными инстанциями.

Согласно статье 21 Федерального закона от 17.01.1992 № 2202-1 «О прокуратуре Российской Федерации» предметом прокурорского надзора является соблюдение Конституции Российской Федерации и исполнение законов, действующих на территории Российской Федерации коммерческими организациями. Статьей 24 указанного закона установлено, что представление об устранении нарушений закона вносится прокурором или его заместителем в орган или должностному лицу, которые полномочны устранить допущенные нарушения, и подлежит безотлагательному рассмотрению.

При этом наличие, либо отсутствии вины организации в совершении вменяемого ему нарушения законодательства подлежит установлению в ходе проведения проверки и должно быть учтено при вынесении представления.

Отсутствие фотографий в день осмотра сайта объясняется техническими сбоями, вызванными хакерскими атаками на сайт и принимаемыми в связи с этим мерами, то есть по независящим от ООО «СамСтрой» причинам. В этой связи установление данных обстоятельств не могло служить основанием для вынесения в адрес проверяемого лица представления.

Далее,  как указано выше, в соответствии с частью 1 статьи 3.1 Закона о долевом строительстве застройщик, привлекающий денежные средства участников долевого строительства, обеспечивает свободный доступ к информации о своей деятельности посредством создания и ведения в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» сайта, в электронный адрес которого включено доменное имя, права на которое принадлежат такому застройщику. 

В соответствии с частью 8 статьи 19 Закона о долевом строительстве застройщик несет ответственность за размещение в информационно-телекоммуникационных сетях общего пользования проектной декларации, в том числе с внесенными в нее изменениями, содержащей неполную и (или) недостоверную информацию (за исключением выявленных в ней технических ошибок – описок, опечаток, грамматических или иных подобных ошибок), за предоставление им неполной и (или) недостоверной информации, размещение или предоставление которой предусмотрено настоящим Федеральным законом, а также за нарушение сроков направления и (или) размещения проектной декларации, в том числе с внесенными в нее изменениями, в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Информация о застройщике должна содержать информацию, в том числе о фирменном наименовании (наименовании) застройщика, месте нахождения застройщика, режиме его работы, номере телефона, адресе официального сайта застройщика и адресе электронной почты, фамилии, об имени, отчестве (если имеется) лица, исполняющего функции единоличного исполнительного органа застройщика; о государственной регистрации застройщика; об учредителях (участниках) застройщика, которые обладают пятью и более процентами голосов в органе управления этого юридического лица, с указанием фирменного наименования (наименования) юридического лица – учредителя (участника), фамилии, имени, отчества физического лица – учредителя (участника), а также процента голосов, которым обладает каждый такой учредитель (участник) в органе управления этого юридического лица; о членстве застройщика в саморегулируемых организациях в области инженерных изысканий, архитектурно-строительного проектирования, строительства, реконструкции, капитального ремонта объектов капитального строительства и о выданных застройщику свидетельствах о допуске к работам, которые оказывают влияние на безопасность объектов капитального строительства, а также о членстве застройщика в иных некоммерческих организациях (в том числе обществах взаимного страхования, ассоциациях), если он является членом таких организаций и (или) имеет указанные свидетельства; о финансовом результате текущего года, размерах кредиторской и дебиторской задолженности на последнюю отчетную дату; о соответствии застройщика требованиям, установленным частью 2 статьи 3 настоящего Федерального закона (часть 1 статьи 20 Закона о долевом строительстве).

Пунктом 1 Требований, утвержденных приказом Минстроя России от 09.12.2016 № 914/пр (далее – Требования № 914/пр), установлены правила к порядку размещения застройщиками, привлекающими денежные средства участников долевого строительства, на официальном сайте застройщика в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет», информации в отношении каждого многоквартирного дома и (или) иного объекта недвижимости, строящихся (создаваемых) с привлечением средств участников долевого строительства.

В соответствии с пунктами 3, 4 Требований № 914/пр застройщик обязан обеспечить любому посетителю официального сайта застройщика открытый и круглосуточный доступ к информации, для ее получения, ознакомления или иного использования, в том числе не требующий: регистрации пользователей и (или) предоставление ими персональных данных для доступа к информации; установки на компьютеры пользователей технологических и программных средств, кроме интернет-браузера, специально созданных для просмотра информации; заключения пользователем лицензионного или иного соглашения с правообладателем программного обеспечения, предусматривающего взимание с пользователя платы.

В представлении от 14.05.2018 прокурор ссылается на нарушение      ООО «СамСтрой» пункта 2 части 2 статьи 3.1 Закона о долевом строительстве в части не размещения информации о режиме работы, номере телефона, адресе официального сайта застройщика и адресе электронной почты, фамилии, имени, отчества лица, исполняющего функции единоличного исполнительного органа застройщика, а также размещения документов, которые не заверены надлежащим образом.

Между тем, как установлено судами, вся необходимая информация, предусмотренная данными нормами, указана в проектной декларации, размещенной отдельным файлом в разделе «Документы» на официальном сайте, что подтверждено скриншотом с экрана компьютера. Информация соответствует предъявляемым к ней требованиям по форме и содержанию: в ней имеется информация о фирменном наименовании общества, его адресе, режиме работы застройщика, номере телефона, адресе официального сайта и адресе электронной почты застройщика, фамилия, имя и отчество лица, исполняющего функции единоличного исполнительного органа застройщика.

При этом судами правильно отмечено, что положениями Закона о долевом строительстве, а также Требованиями № 914/пр не предусмотрено возложение на застройщика обязанности размещать такие сведения в каком-либо конкретном разделе сайта, а именно в разделе «Контакты», как указано прокурором, а лишь требуют, чтобы необходимая информация была размещена в отношении каждого многоквартирного дома и (или) иного объекта недвижимости, строящихся (создаваемых) с привлечением средств участников долевого строительства. 

Соответственно, судами первой и апелляционной инстанций сделан правомерный вывод о том, что представление прокурора от 14.05.2018 № 2-25-2018 в части возложения на общество обязанности устранить вышеуказанное нарушение, не соответствует закону.

Исходя из изложенного, суды правомерно признали незаконным представление прокурора Кировского района г. Хабаровска от 30.03.2018          № 2-25-2018, представление прокурора Кировского района г. Хабаровска от 14.05.2018 № 2-25-2018 в части возложения на ООО «СамСтрой» обязанности устранить допущенные нарушения, выразившиеся в неразмещении информации на официальном интернет-сайте застройщика о режиме работы, номере телефона, адресе официального сайта застройщика и адресе электронной почты, фамилии, имени, отчестве лица, исполняющего функции единоличного исполнительного органа застройщика, а также в неразмещении иной информации, предусмотренной статьей 20 Закона            о долевом строительстве, в связи с чем правомерно удовлетворили требования ООО «СамСтрой» в указанной части. 

Доводы заявителей кассационных жалоб о том, что судами не указаны какие конкретно права общества нарушены оспариваемыми представлениями не могут быть приняты во внимание, поскольку не опровергают выводов судов о незаконности предписаний. При этом возложение на лицо обязанностей по совершению действий, не требуемых действующим законодательством, само по себе является нарушением прав данного лица.

Оценивая иные изложенные в кассационных жалобах доводы, суд кассационной инстанции установил, что в них отсутствуют ссылки на факты, которые не были предметом рассмотрения судов нижестоящих инстанций, имели бы юридическое значение и могли бы повлиять в той или иной степени на принятие оспариваемых судебных актов при рассмотрении заявленных требований по существу, в связи с чем указанные доводы судом кассационной инстанции признаются несостоятельными.

Поскольку фактические обстоятельства, имеющие значение для дела, установлены судебными инстанциями на основе полного и всестороннего исследования имеющихся в деле доказательств, нормы материального и процессуального права не нарушены, у суда кассационной инстанции отсутствуют основания для отмены принятых по делу решения суда и постановления апелляционной инстанции.

Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации безусловными основаниями к отмене обжалуемых судебных актов, судом кассационной инстанции не установлено.

Руководствуясь статьями 284, 286-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Дальневосточного округа

ПОСТАНОВИЛ:

решение от 28.08.2018, постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 02.11.2018 по делу № А73-9343/2018 Арбитражного суда Хабаровского края оставить без изменения, кассационные жалобы – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, в порядке, предусмотренном статьей 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий судья                                           А.И. Михайлова                   

Судьи                                                                                    С.Ю. Лесненко         

 

И.В. Ширяев