﻿АРБИТРАЖНЫЙ СУД

ДАЛЬНЕВОСТОЧНОГО ОКРУГА

 

Пушкина ул., дом 45, г. Хабаровск, 680000, официальный сайт: www.fasdvo.arbitr.ru

 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

№ Ф03-3036/2019

03 сентября 2019 года

г. Хабаровск

Резолютивная часть постановления объявлена 27 августа 2019 года.

Полный текст постановления изготовлен 03 сентября 2019 года.

Арбитражный суд Дальневосточного округа в составе:

председательствующего Захаренко Е.Н.

судей Гребенщиковой В.А., Яшкиной Е.К.  

при участии:

от истца: Мандрикова К.Л. по доверенности от 26.03.2019 № 12, Кузина Ю.В. по доверенности от 10.04.2019 № 13, 

рассмотрев в судебном заседании кассационную жалобу акционерного общества «Охинская ТЭЦ»

на решение от 29.12.2018, постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 11.04.2019

по делу №А59-249/2018 Арбитражного суда Сахалинской области

дело рассматривали: в суде первой инстанции судья Аникина Н.А., в суде апелляционной инстанции судьи: Чижиков И.С., Верещагина В.В., Горбачева С.Н.

 

по иску общества с ограниченной ответственностью «Охинские электрические сети» 

к акционерному обществу «Охинская ТЭЦ»

третьи лица: общество с ограниченной ответственностью «РН-Сахалинморнефтегаз», региональная энергетическая комиссия Сахалинской области, управление Федеральной антимонопольной службы по Сахалинской области

об обязании заключить договор купли-продажи электрической энергии в целях компенсации потерь электрической энергии в сетях сетевой организации» от 18.12.2017 № 7/р на условиях, отраженных в протоколе разногласий к договору от 18.12.2017 № 7/р

 

 

      Общество с ограниченной ответственностью «Охинские электрические сети» (ОГРН – 1116506000820; далее – ООО «Охинские электрические сети», сетевая организация, истец) обратилось в Арбитражный суд Сахалинской области с исковым заявлением, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ), к акционерному обществу «Охинская ТЭЦ» (ОГРН – 1026500885674; далее – АО «Охинская ТЭЦ», гарантирующий поставщик, ответчик) об обязании заключить договор купли-продажи электрической энергии в целях компенсации потерь электрической энергии в сетях сетевой организации на условиях проекта от 18.12.2017 № 7/Р, предложенного истцом.

 

Судом в порядке статьи 51 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены управляющая организация АО «Охинская ТЭЦ» - общество с ограниченной ответственностью «РН-Сахалинморнефтегаз» (далее – ООО «РН-Сахалинморнефтегаз»), Региональная энергетическая комиссия Сахалинской области (далее – РЭК Сахалинской области), Управление Федеральной антимонопольной службы по Сахалинской области (далее – Сахалинское УФАС России).

 

Решением суда от 29.12.2018 с учетом определения об исправлении опечатки от 25.01.2019 иск удовлетворен, спорный договор заключен на условиях предложенного истцом проекта.

 

Постановлением Пятого арбитражного апелляционного суда от 11.04.2019 решение от 29.12.2018 изменено в части пункта 2.2 договора. Данный пункт изложен апелляционным судом в следующей редакции: «Стороны пришли к соглашению, что существенными условиями договора являются: Приложение № 1 «Акт разграничения балансовой принадлежности между ООО «Охинские электрические сети» и АО «Охинская ТЭЦ»; Приложение № 2 «Плановое количество электрической энергии, приобретаемой для целей компенсации потерь электрической энергии»; Приложение № 3 «Перечень точек приема электрической энергии»; Приложение № 4 «Перечень точек поставки электрической энергии».

 

В кассационной жалобе АО «Охинская ТЭЦ» просит Арбитражный суд Дальневосточного округа указанные судебные акты отменить в части пунктов 1.1 и 3.1.8 (10.5) договора и согласовать указанные пункты сделки на условиях гарантийного поставщика (ответчика).

 

Заявитель не согласен с редакцией пункта 1.1 договора в части определения расчетного периода (с 9:00 28-го дня предшествующего месяца по 9:00 28-го дня календарного месяца), как противоречащей пунктам 79, 164 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 № 442 (далее – Основные положения № 442). Формулировка расчетного периода, предложенная истцом и утвержденная судом,  будет учитывать данные двух периодов (месяцев), а не фактический месяц, в котором происходил отпуск электроэнергии в сети сетевой организации. Как  указал кассатор, в случае фиксированного снятия показаний приборов учета электроэнергии на АО «Охинская ТЭЦ» с 28-го числа каждого месяца и составления баланса электроэнергии на указанную дату по 28 число следующего месяца возникнет искажение технико-экономических показателей работы станции, ввиду  несоответствия объема потребленного за месяц газа на производство электроэнергии и тепловой энергии и фактически отпущенного объема по электроэнергии и тепловой энергии.

 

Также  заявитель оспаривает правомерность утверждения пункта 3.1.8 договора в согласованной судом редакции о необходимости ежемесячного направления до окончания 1-го числа месяца, следующего за расчетным сетевой организации ряда документов, в частности реестров показаний приборов учета (Приложение № 6, 7). Считает, что указанные в пункте 3.1.8 и 10.5 договора реестры  не относятся к правоотношениям сторон по договору купли-продажи электрической энергии в целях компенсации потерь электрической энергии в сетях сетевой организации.

 

ООО «Охинские электрические сети» в представленном отзыве указало на  несостоятельность доводов ответчика, просило  оставить постановление от 11.04.2019 без изменения.

 

В судебном заседании суда кассационной инстанции представители АО «Охинская ТЭЦ» и ООО «Охинские электрические сети»  поддержали позиции, изложенные в кассационной жалобе и отзыве на нее соответственно.

 

29.07.2019 на основании статьи 158 АПК РФ рассмотрение дела  отложено до 10 час. 20 мин. 27.08.2019.

 

В связи с тем, что определением от 26.08.2019 на основании пункта 2 части 3 статьи 18 АПК РФ произведена замена судьи Барбатова А.Н. на судью Яшкину Е.К., после отложения судебного заседания судебное разбирательство 27.08.2019 произведено с самого начала (часть 5 статьи 18 АПК РФ).

 

От сторон  поступили  дополнительные возражения  на кассационную  жалобу  и письменные  пояснения  на дополнительные  возражения.

 

В судебном заседании кассационной инстанции представители ООО «Охинские электрические сети» возражали относительно доводов кассационной жалобы.

 

Ответчик и третьи лица, извещенные о времени и месте рассмотрения кассационной жалобы надлежащим образом, в том числе публично путем размещения информации на сайте Арбитражного суда Дальневосточного округа, явку представителей не обеспечили, что в силу части 3 статьи 284 АПК РФ не является препятствием для рассмотрения дела в их отсутствие.

 

При этом АО «Охинская ТЭЦ» заявлено ходатайство об отложении судебного заседания в связи с болезнью представителя.

 

Обсудив заявленное ходатайство, суд округа отказал в его удовлетворении, поскольку указанные в нем обстоятельства не являются безусловным основанием для отложения судебного разбирательства в соответствии с нормами статьи 158 АПК РФ. Доказательств невозможности направления в суд округа уполномоченного представителя ответчиком не представлено. Кроме того, согласно части 3 статьи 284 АПК РФ неявка в судебное заседание арбитражного суда кассационной инстанции лица, подавшего кассационную жалобу, не может служить препятствием для рассмотрения дела в его отсутствие.

 

Поскольку заявителем судебные акты обжалуются только в части редакции пунктов 1.1 (в части определения расчетного периода) и 3.1.8 (10.5) договора, суд кассационной инстанции проверяет их законность и обоснованность в пределах доводов кассационной жалобы согласно части 1 статьи 286 АПК РФ.

 

Как установлено судами и следует из материалов дела, письмом от 17.11.2017 № 607/01 ООО «Охинские электрические сети» уведомило АО «Охинская ТЭЦ» о расторжении с 01.01.2018 договора от 01.01.2015 № 7/Р и заключении нового договора купли-продажи энергии для компенсации потерь в сетях сетевой организации, для чего просила направить  оферту для заключения договора на 2018 год.

 

Письмом от 22.11.2017 № 11/01/16977 гарантирующий поставщик сообщил, что оферта проходит процедуру согласования, после чего договор будет направлен в адрес сетевой организации.

 

В адрес сетевой организации от гарантирующего поставщика поступил на подписание проект договора купли-продажи электрической энергии в целях компенсации потерь электрической энергии в сетях сетевой организации от 04.12.2017 № 04-2/18Д-ОЭС, подписанный и.о. генерального директора ООО «РН-Сахалинморнефтегаз».

 

Полагая, что договор должен быть подписан управляющим директором АО «Охинская ТЭЦ», а также ссылаясь на установленный законодательством порядок направления заявки на заключение договора с гарантирующим поставщиком, письмом от 18.12.2017 № 668/-7 сетевая организация возвратила договор и одновременно направила в адрес гарантирующего поставщика два экземпляра договора от 18.12.2017 № 7/Р, размещенного на официальном сайте гарантирующего поставщика, подписанного в редакции протокола разногласий от 18.12.2017.

 

Ответным письмом от 27.12.2017 № 4/6172 гарантирующий поставщик направил в адрес сетевой организации на подписание два экземпляра договора № 04-2/18Д-ОЭС за подписью управляющего директора АО «Охинская ТЭЦ».

 

Письмом от 29.12.2017 № 682/07 сетевая организация возвратила договор в адрес гарантирующего поставщика со ссылкой на наличие у гарантирующего поставщика обязанности подписать договор, размещенный на официальном сайте АО «Охинская ТЭЦ».

 

Письмом от 11.01.2018 № 4/124 гарантирующий поставщик повторно направил в адрес сетевой организации два экземпляра проекта договора № 04-2/18Д-ОЭС с приложениями, указав, что 15.12.2017 в форму договора внесены изменения, опубликованные на официальном сайте АО «Охинская ТЭЦ» 09.01.2018.

 

Также гарантирующий поставщик возвратил в адрес сетевой организации проект договора № 7/Р,  в связи с его несоответствием требованиям действующего законодательства в сфере электроэнергетики, указал, что в случае неподписания договора будет вынужден обратиться в суд с требованием о понуждении к заключению договора.

 

В связи с тем, что во внесудебном порядке разрешить преддоговорный спор не представилось возможным, ООО «Охинские электрические сети» обратилось в арбитражный суд с настоящим иском.

 

Не урегулированные разногласия, в том числе по пунктам 1.1, 3.1.8  (10.5) договора, явились предметом спора, переданного ООО «Охинские электрические сети» на рассмотрение арбитражного суда.

 

В силу статьи 421 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена Гражданским кодексом Российской Федерации, законом или добровольно принятым обязательством. Условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами (статья 422 ГК РФ).

 

Согласно статье 3 Федерального закона «Об электроэнергетике» от 26.03.2003 № 35-ФЗ (далее – Закон № 35-ФЗ) гарантирующий поставщик электрической энергии – коммерческая организация, обязанная в соответствии с законом или добровольно принятыми обязательствами заключить договор купли-продажи электрической энергии с любым обратившимся к ней потребителем электрической энергии либо с лицом, действующим от имени и в интересах потребителя электрической энергии и желающим приобрести электрическую энергию.

 

Пунктом 3 статьи 32 Закона № 35-ФЗ определено, что величина фактических потерь электрической энергии, возникших в сетях сетевых организаций, являющихся субъектами оптового рынка, оплачивается этими сетевыми организациями в установленном правилами оптового рынка порядке. При этом такие сетевые организации обязаны заключить в соответствии с указанными правилами договоры купли-продажи электрической энергии и мощности в целях компенсации потерь.

 

Согласно пункту 4 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 № 442 (далее - Основные положения № 442) сетевые организации приобретают электрическую энергию (мощность) на розничных рынках для собственных (хозяйственных) нужд и в целях компенсации потерь электрической энергии в принадлежащих им на праве собственности или на ином законном основании объектах электросетевого хозяйства. В этом случае сетевые организации выступают как потребители.

В пункте 128 Основных положений № 442 установлено, что фактические потери электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства приобретаются и оплачиваются сетевыми организациями, в объектах электросетевого хозяйства которых возникли такие потери, путем приобретения электрической энергии (мощности) у гарантирующего поставщика по договору купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), заключенному в порядке и на условиях, указанных в разделе III настоящего документа.

 

Утверждение методики определения и порядка компенсации потерь электроэнергии в электросетях отнесено к компетенции Правительства Российской Федерации. Порядок определения потерь в электрических сетях и порядок оплаты этих потерь устанавливаются Правилами недискриминационного доступа к услугам по передаче электроэнергии и оказанию этих услуг, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.04 № 861 (далее – Правила № 861).

 

Условия договора, предложенные гарантирующим поставщиком, изложены в проекте договора № 04-2/18ДОЭС, опубликованном на официальном сайте гарантирующего поставщика, с учетом протокола разногласий истца к Договору № 04-2/18Д-ОЭС (письмо АО «Охинская ТЭЦ» от 28.09.2018 № 4/5319).

 

Разногласия сетевой организации фактически представляют собой проект договора от 18.12.2017 № 7/Р.

 

По мере урегулирования разногласий в ходе рассмотрения дела стороны достигли соглашения по ряду пунктов, с учетом принятых по делу № А59-5886/2017 судебных актов.

 

При разрешении настоящего спора судом принято во внимание, что между сторонами действует договор № 13/Д на оказание услуг по передаче электрической энергии от 01.01.2018, при заключении которого между сторонами также имел место спор, разрешенный судом.

 

При рассмотрении разногласий сторон в отношении расчетного периода судом установлено, что в редакции истца расчетный период  -  период  единый для целей определения цен покупки и продажи электрической энергии, мощности, услуг и иных   с  09 час. 00 мин. 28-го дня предшествующего месяца по 09 час. 00 мин. 28-го дня календарного месяца.

 

В редакции ответчика  – период единый для целей определения цен покупки и продажи электрической энергии, мощности, услуг и иных, установленный с 30-го дня предшествующего месяца по 30 день календарного месяца.

 

Определяя расчетный период по спорному договору в редакции истца, суд исходил из того, что обе редакции спорного пункта не противоречат действующему законодательству, в том числе пунктам 79, 164 Основных положений № 442, приняв во внимание, что в оферте АО «Охинская ТЭЦ» расчетный период определялся самим ответчиком с 28 по 28 число.

 

Доводы кассатора о несогласии с установленной судом редакцией пункта 1.1 договора  отклоняются окружным судом, как основанные на неверном толковании и понимании заявителем действующего законодательства в области электроэнергетики.

 

Как верно указал апелляционный суд, ни Основными положениями № 442, ни иными правовыми актами об электроэнергетике не установлены точные даты расчетного месяца. При этом определение расчетного периода с 28 по 28 число  согласуется с принятой судом в рамках дела                           № А59-5886/2017 редакцией пункта 1.1 договора на оказание услуг по передаче электрической энергии. Установление иного расчетного периода по настоящему договору приведет к неверному определению прав и обязанностей сторон по объему отпущенной сетевой организацией электроэнергии и объему потерь, возникших в сетях сетевой организации.

 

В отношении пункта 3.1.8 договора кассационная инстанция отмечает следующее.

 

Данный пункт принят судом в редакции ответчика и возлагает на гарантийного поставщика:

 

«Ежемесячно до окончания 1-го числа месяца, следующего за расчетным периодом (в случае если день предоставления информации совпадает с выходным или праздничным днем, информация предоставляется на следующий рабочий день), направлять Сетевой организации в электронном виде, с последующим предоставлением до 10- го числа месяца, следующего за расчетным на бумажном носителе за подписью руководителя следующие документы:

 

- Сведения о заключенных договорах с___20__ г. по____20__ г.;

 

- Расчет расхода электрической энергии на ОДН по общедомовым приборам учета, установленных в многоквартирных жилых домах за____20__ г.;

 

- Реестр установленных приборов учета электрической энергии по категории «Население» за____20__ г.;

 

- Реестр объема потребления электрической энергии в жилых помещениях многоквартирных домов, не оборудованных коллективными (общедомовыми) приборами учета за_____20__ г.;

 

- Реестр объема потребления электрической энергии в жилых помещениях многоквартирных домов, оборудованных коллективными (общедомовыми) приборами учета за____20__ г.;

 

- Реестр объема потребления электрической энергии в нежилых помещениях многоквартирных домов, оборудованных коллективным прибором учета по каждой точке поставки по категории прочие потребители за____20__ г.;

 

- Реестр объема потребления электрической энергии в нежилых помещениях многоквартирных домов, не оборудованных коллективным прибором учета по каждой точке поставки по категории прочие потребители за____20__ г.;

 

- Реестр объема потребления электрической энергии многоквартирных домов, не оборудованных коллективным прибором учета по каждой точке поставки за____20__ г.;

 

- Реестр показаний приборов учета за_____20__ г.; (форма Приложение № 6, 7  в редакции Сетевой организации).

 

Согласно пунктам 50, 51 Правил №  861 размер фактических потерь электрической энергии в электрических сетях определяется как разница между объемом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электрической энергии, и объемом электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети, а также переданной в другие сетевые организации.

Сетевые организации обязаны оплачивать стоимость фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих им объектах сетевого хозяйства, за вычетом стоимости потерь, учтенных в ценах (тарифах) на электрическую энергию.

Поскольку стоимость фактических потерь рассчитывается  с  учетом  данных о  полезном отпуске,  который  определяется на основании первичных учетных документов,  включая реестры  показаний  приборов  учета (Приложение № 6, 7), суд округа признает обоснованным  принятие  судами пункта 3.1.8 договора   (и соответственно  пункта 10.5)   в  редакции ответчика.

 

Кассационная инстанция также  принимает во внимание,  что  стороны содержание  пункта 3.1.8  отнесли  к  существенным  условиям  сделки (абзац второй  пункта 1  статьи 432 ГК РФ), а  согласованная редакция  пункта  не противоречит регламентации пунктов 125, 162 Основных положений № 442.

 

В  указанной  связи доводы  кассатора на то,  что  Приложения № 6 и 7 не  являются  отдельными самостоятельными  документами  применительно к  договору  купли-продажи электрической энергии  в  целях   компенсации  потерь, не  признаны  обоснованными.

 

Ссылки  заявителя  жалобы  на то,  что  Приложения № 6, 7 противоречат  форме Приложения  № 5, согласованного  в  договоре  на оказание  услуг  по передаче  электрической энергии, не  признаны  убедительными,  поскольку Приложение № 5   отражает  сведения о показаниях расчетных   приборов  учета  электрической энергии  по  всем  категориям  потребителей, тогда  как  Приложения № 6,7 фиксируют аналогичные данные с  разбивкой по категориям   -  юридические лица (Приложение № 6) и  население (Приложение № 7).

 

Доводы кассатора аналогичны доводам, которым ранее дана надлежащая оценка апелляционным судом, не опровергают его выводов, выражают несогласие и направлены на иную оценку.

 

Нарушений норм материального или процессуального права, являющихся основанием для отмены судебных актов (статья 288 АПК РФ), судом кассационной инстанции не установлено.

С учетом изложенного судебные  акты подлежат оставлению без изменения, а кассационная жалоба АО «Охинская ТЭЦ» - без удовлетворения.

Расходы по уплате государственной пошлины за кассационное рассмотрение дела на основании статьи 110 АПК РФ относятся на заявителя жалобы.

Руководствуясь статьями 286-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Дальневосточного округа 

 

ПОСТАНОВИЛ:

решение от 29.12.2018, постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 11.04.2019 по делу № А59-249/2018 Арбитражного суда Сахалинской области оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, в порядке, предусмотренном статьей 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

 

Председательствующий судья                                           Е.Н. Захаренко

 

Судьи                                                                                    В.А. Гребенщикова

Е.К. Яшкина